Дмитрий Александрович Сумской
Юридические лица: учеб. пособие

Введение

   Юридические лица были и остаются одной из наиболее интересных проблем в юриспруденции. На протяжении столетий велись жаркие дискуссии о сущности юридического лица. При этом одни ученые утверждали, что юридическое лицо – фиктивный субъект права, существующий лишь в силу прямого указания закона (представители так называемой теории фикции, среди которых можно выделить Савиньи, Виндштейна, А.М. Гуляева, Г.Ф. Шершеневича), другие полагали, что юридическое лицо представляет собой реально существующий субъект (сторонники теории социальной реальности, к которым можно отнести Гирке, Д.М. Генкина). На самом же деле существует множество теорий юридического лица, наиболее полный и интересный обзор которых дан в учебном пособии Н.В. Козловой. В то же время следует согласиться с выводом Ю.К. Толстого о том, что в вопросе раскрытия сущности юридического лица в цивилистической науке (по крайней мере, отечественной), к сожалению, не наблюдается заметного продвижения. Как правило, анализируя юридическое лицо, ученые-цивилисты ограничиваются перечислением, а в лучшем случае критикой уже высказанных теорий, некоторые из них (например, теория государства С.И. Аскназия) в условиях современной рыночной экономики могут представлять разве что исторический интерес.
   Между тем нередко, особенно в зарубежной юридической литературе, содержится указание на то, что сущность юридического лица объясняется многочисленными теориями, которые не имеют практического значения и не обладают большой познавательной ценностью. Означает ли это, что изучение сущности юридического лица утратило значение? Конечно же, нет. Именно сейчас, в процессе коренного изменения законодательства Российской Федерации, как никогда необходим взвешенный и главное аргументированный подход не только к пониманию гражданско-правового статуса юридического лица, но и к анализу его отдельных организационно-правовых форм. Построение в России демократического правового государства, провозглашенное в ст. 1 Конституции Российской Федерации, невозможно без коренного изменения ее законодательства. Как известно, за последние 12 лет, прошедшие после вступления в силу Конституции РФ, приняты Гражданский кодекс Российской Федерации и множество законов, регулирующих деятельность юридических лиц. К тому же законодатель ввел в гражданский оборот не только традиционные для дореволюционного российского и зарубежного правопорядков организационно-правовые формы (хозяйственные товарищества и общества, фонды), но и новые виды юридических лиц – государственная корпорация, некоммерческое товарищество, автономная некоммерческая организация, объединение работодателей, община малочисленных народов Крайнего Севера, Сибири и Дальнего Востока. Вместе с тем применение действующего законодательства Российской Федерации, касающегося правового регулирования деятельности юридических лиц, выявило множество теоретических и практических проблем. Однако, несмотря на это, монографических и учебных пособий, посвященных исследованию правового статуса юридических лиц, практически нет.
   В данном учебном пособии сделана попытка анализа гражданско-правового статуса юридического лица, рассмотрены его различные организационно-правовые формы. Автор – кандидат юридических наук, доцент, заведующий кафедрой гражданского права и процесса Российского государственного социального университета на протяжении многих лет читает на юридическом факультете и на факультете социальной работы, педагогики и психологии курсы «Гражданское право», «Российское предпринимательское право» и спецкурс «Юридические лица».
   Указанное учебное пособие может быть рекомендовано студентам высших учебных заведений России, обучающимся по специальностям «Юриспруденция» и «Социальная работа», а также всем, кто интересуется проблемами гражданского права.

Список принятых сокращений

   БНА – Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств Российской Федерации
   ВВАС РФ – Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
   Ведомости СНД и ВС РФ – Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации
   Вестник ФКЦБ РФ – Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации
   СЗ РФ – Собрание законодательства Российской Федерации
   СПП – Собрание постановлений Правительства Российской Федерации

Раздел I
Юридическое лицо как участник гражданских правоотношений

Глава 1
Понятие, признаки и виды юридических лиц

§ 1. Понятие и признаки юридического лица

   Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК).
   Выделяют такие признаки юридического лица:
   – организационное единство;
   – имущественная обособленность;
   – самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;
   – участие в гражданском обороте от своего имени.
   Организационное единство выражается в том, что юридическое лицо представляет собой организацию, которая имеет самостоятельный правовой статус, отделенный от правового статуса создавших или входящих в нее участников (учредителей). Такая обособленность юридического лица закрепляется в учредительных и иных документах организации, определяющих порядок ведения ее дел.
   Учредительные документы определяют правовой статус юридического лица. При этом учредительными являются документы, на основании которых учреждается (создается и регистрируется) и действует данная организация. Гражданский Кодекс в п. 1 ст. 52 указывает на три вида учредительных документов: устав, учредительный договор и общее положение об организациях данного вида.
   Законом установлено, что на основании учредительного договора действуют полные товарищества (ст. 70 ГК) и товарищества на вере (ст. 83 ГК); на основании устава и учредительного договора действуют общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК), объединения юридических лиц (ст. 122 ГК); на основании устава – акционерные общества (ст. 98 ГК), общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, созданные одним лицом (ст. 89, 95 ГК), производственные и потребительские кооперативы (ст. 108, 116 ГК), государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113 ГК), фонды (ст. 118 ГК), общественные организации (объединения), некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации, учреждения [1 - СЗ РФ, 1996, № 3, ст. 145; 1998, № 48, ст. 5849; 1999, № 28, ст. 3473; 2002, № 12, ст. 1093; 2002, № 52, ст. 5141; 2003, № 52, ст. 5031.] (ст. 14 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»).
   Пункт 2 ст. 52 ГК содержит обязательные требования, предъявляемые к содержанию учредительных документов. Они носят императивный характер для всех юридических лиц, независимо от их организационно-правовой формы. В учредительные документы организации включаются сведения о наименовании, месте нахождения, органах управления юридического лица. В отношении отдельных видов юридических лиц этот перечень может быть конкретизирован Гражданским Кодексом и специальными законами (см., например, п. 2 ст. 70 ГК относительно полных товариществ, п. 3 ст. 98 ГК относительно акционерных обществ). Законом не запрещается включать в учредительные документы и иные положения, не предусмотренные действующим законодательством России, при условии, что они не противоречат ему.
   Согласно ст. 7.1 Федерального закона «О некоммерческих организациях» государственная некоммерческая корпорация создается на основании закона, который заменяет ей все учредительные документы.
   Имущественная обособленность юридического лица означает, что имущество организации должно быть обособлено от имущества любых иных лиц, в том числе от ее учредителей (участников). Пункт 1 ст. 48 ГК указывает, что такое имущество организация может иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении. Как правило, большинство юридических лиц обладает имуществом на праве собственности (п. 1 ст. 48, ст. 216 ГК). Исключение составляют государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113, 114, 294 ГК), обладающие имуществом на праве хозяйственного ведения, а также учреждения (ст. 120, ст. 296, 298 ГК) и казенные предприятия (ст. 115, 296, 297 ГК), которым имущество принадлежит на праве оперативного управления. Помимо этого, некоторые виды образовательных, культурных, научных учреждений вправе самостоятельно распоряжаться доходами, полученными от разрешенной хозяйственной (предпринимательской) деятельности, а также приобретенным на них имуществом (ст. 298 ГК).
   Согласно абз. 2 п. 1 ст. 48 ГК юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс (а учреждение – еще и смету расходов, утвержденную собственником). Порядок ведения бухгалтерского баланса установлен Федеральным законом от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» [2 - СЗ РФ, 1996, № 48, ст. 5369; 1998, № 30, ст. 3619; 2002, № 13, ст. 1179; 2003, № 1, ст. 2; 2003, № 1, ст. 6; 2003, № 2, ст. 160; 2003, № 22, ст. 2066; 2003, № 27, ст. 2700.]. Находящееся на балансе организации имущество характеризует его обособленность от имущества учредителей (участников). Однако далеко не всегда балансодержатель является единственным собственником числящегося на его балансе недвижимого имущества (см. п. 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от25 февраля 1998 года № 8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» [3 - ВВАС РФ, 1998, № 10.]).
   Самостоятельная имущественная ответственность организации заключается в том, что по своим долгам юридическое лицо отвечает только принадлежащим ему имуществом. Из этого следует, что ни учредитель (участник), ни собственник, ни третьи лица не отвечают по обязательствам юридического лица, кроме случаев, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.
   Участие в гражданском обороте от своего имени означает, что юридическое лицо от своего имени может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, т. е. выступать в гражданских правоотношениях в качестве самостоятельного субъекта права, в том числе в качестве истца и ответчика в суде.
   Для индивидуализации юридического лица и выделения его из класса подобных лиц каждое юридическое лицо имеет свое наименование (ст. 54 ГК). Наименованием юридического лица является его название, под которым оно выступает в гражданском обороте. Наименование организации указывается в ее учредительных документах и должно включать в себя указание на ее организационно-правовую форму (см., например, п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82, п. 2 ст. 96, п. 4 ст. 118, п. 5 ст. 121 ГК).
   Наименование юридического лица состоит из двух частей – собственно имени (наименования) и указания на организационно-правовую форму юридического лица. В юридической литературе, особенно дореволюционной, обозначение организационно-правовой формы юридического лица считалось корпусом наименования, а собственно имя (наименование) юридического лица – добавлением [4 - См.: Грешников И.П. Субъекты гражданского права: юридическое лицо в праве и законодательстве. СПб., 2002.].
   Собственно наименование представляет собой словесное и (или) цифровое обозначение (названия предметов, имена, фамилии, условные обозначения, составные слова и аббревиатуры, а также иностранные слова), направленное на индивидуализацию данного юридического лица среди других субъектов гражданских правоотношений (например, общество с ограниченной ответственностью «Секрет»).
   При регистрации коммерческой организации в качестве юридического лица его наименование становится фирменным наименованием (п. 4 ст. 54 ГК). Фирменное наименование, наряду с товарным знаком и знаком обслуживания, является объектом интеллектуальной собственности (ст. 138 ГК).
   Наименование некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях и коммерческих организаций, должно содержать указание на характер их деятельности.
   Так, например, словосочетание «центральная компания финансово-промышленной группы» включается в фирменное наименование общества, выполняющего функции такой компании в соответствии с п. 3 ст. 11 Федерального закона от 30 ноября 1995 года № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» [5 - СЗ РФ, 1995, № 49, ст. 4697.]; согласно абз. 4 ст. 7 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» [6 - СЗ РФ, 1996, № 6, ст. 492; 1998, № 31, ст. 3829; 1999, № 28, ст. 3459; 1999, № 28, ст. 3469; 2001, № 26, ст. 2586; 2001, № 33, ст. 3424; 2002, № 12, ст. 1093; 2003, № 27, ст. 2700; 2003, № 50, ст. 4855; 2003, № 52, ст. 5033; 2003, № 52, ст. 5037; 2004, № 27, ст. 2711; 2004, № 31, ст. 3233.] фирменное наименование кредитной организации содержит указание на характер деятельности данного юридического лица посредством использования слова «банк» или словосочетания «небанковская кредитная организация».
   Согласно Постановлению Верховного Совета Российской Федерации от 14 февраля 1992 года № 2355-1 «О порядке использования наименований «Россия», «Российская Федерация» и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур» [7 - Ведомости РФ, 1992, № 10, ст. 470; СЗ РФ, 1995, № 21, ст. 1930.] наименования «Россия» и «Российская Федерация» и образованные на их основе слова и словосочетания в наименованиях юридических лиц, за исключением политических партий, профессиональных союзов и религиозных объединений, могут использоваться только с согласия Правительства Российской Федерации и в соответствии с принятыми законодательными актами. Так, ст. 150 и п. 7 ст. 152 ГК гласит: юридическое лицо обладает также деловой репутацией, под которой понимается оценка деловых качеств лица в общественном мнении [8 - См.: Эрделевский А. Защита деловой репутации // Закон. 1998. № 11–12. С. 104.].
   Анализ судебной практики по данному вопросу осуществлен в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 февраля 2005 года № 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц» [9 - Российская газета. 15 марта 2005 года, № 50. С. 10.]и в Информационном письме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 сентября 1999 года № 46 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой деловой репутации» [10 - ВВАС РФ, 1999, № 11.].
   Помимо наименования и деловой репутации каждое юридическое лицо должно иметь свое место нахождения. Согласно п. 2 ст. 54 ГК место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации.
   Организация может иметь юридический и фактический адреса. Под юридическим адресом понимается место нахождения постоянно действующего исполнительного органа организации на момент регистрации, а в случае его отсутствия иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» [11 - СЗ РФ, 2001, № 33, ст. 3431; 2003, № 26, ст. 2565; 2003, № 50, ст. 4855; 2003, № 52, ст. 5037.]). Юридический адрес указывается в учредительных документах организации. Фактический адрес – это адрес, по которому реально располагается постоянно действующий исполнительный орган юридического лица. У организации могут совпадать юридический и фактический адреса.

§ 2. Виды юридических лиц

   I. В соответствии с пп. 2 и 3 ст. 48 ГК в зависимости от того, какие права сохраняют его учредители (участники) в отношении этого юридического лица или его имущества, юридические лица делятся на:
   1) юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы);
   2) юридические лица, на имущество которых их учредители имеют вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения);
   3) юридические лица, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав: общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц.
   Указанная классификация не обусловлена едиными критериями. Имеется в виду отношение участников к организации как к субъекту права, а также отношение учредителей к имуществу юридического лица.
   ГК указывает, что все юридические лица могут создаваться только в той организационно-правовой форме, которая предусмотрена законом.
   II. В зависимости от основной цели деятельности (ст. 50 ГК) юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие.
   Основной целью деятельности коммерческой организации является получение прибыли и возможность ее распределения среди участников.
   Некоммерческая организация – это организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками (п. 1 ст. 2 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»). Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.
   В Гражданском кодексе (п. 3 ст. 50) разрешается некоммерческим организациям заниматься предпринимательской деятельностью при условии, что она служит достижению целей, ради которых создана и соответствует им. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и товариществах на вере в качестве вкладчика.
   Классификация юридических лиц на коммерческие и некоммерческие позволяет выявить все разновидности юридических лиц, определить (выделить) правовой статус конкретных их групп и провести разграничение организаций с неодинаковыми типами правосубъектности, предусмотреть их организационно-правовые формы и тем самым исключить возможность создания не закрепленных законом организаций [12 - См.: Суханов Е. А. Система юридических лиц // Государство и право. 1991, № 11. С. 45–47.]. При этом в юридической литературе высказываются сомнения относительно того, насколько оправданно (получившее легальное закрепление) деление юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации как с точки зрения последовательности его проведения, так и связанных с ним практических последствий. Одни коммерческие организации наделяются общей правоспособностью, другие – специальной, банкротом может быть признана не только коммерческая организация (кроме казенных предприятий), но и некоммерческая (потребительский кооператив или фонд), одни кооперативы (производственные) относятся к коммерческим организациям, другие (потребительские) – к некоммерческим, хотя и потребительские общества активно занимаются предпринимательской деятельностью [13 - См.: Толстой Ю.К. К разработке теории юридического лица на современном этапе // Проблемы современного гражданского права: Сборник статей. М., 2000. С. 100–101; Рахмилович ВА. О достижениях и просчетах нового Гражданского кодекса Российской Федерации // Государство и право. 1996, № 4. С. 122–123; Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2001. С. 148.].
   Вместе с тем следует признать, что такое деление юридических лиц является принципиальным шагом, имеющим первостепенное значение в систематизации всех юридических лиц как участников гражданских правоотношений [14 - См.: Беляев К. П. Некоммерческие организации в системе юридических лиц // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 3. М.; Екатеринбург, 2004. С. 392.].
   В п. 2 ст. 50 ГК содержится исчерпывающий перечень коммерческих организаций. К ним относятся:
   1) хозяйственное товарищество:
   а) полное товарищество (ст. 69 ГК);
   б) товарищество на вере (коммандитное товарищество) (ст. 82 ГК);
   2) хозяйственное общество:
   а) общество с ограниченной ответственностью (ст. 87 ГК, Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» [15 - СЗ РФ, 1998, № 7, ст. 785; 1998, № 28, ст. 3261; 1999, № 1, ст. 2; 2002, № 12, ст. 1093.]);
   б) общество с дополнительной ответственностью (ст. 95 ГК);
   в) акционерное общество (ст. 96 ГК, Федеральный закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» [16 - СЗ РФ, 1996, № 1, ст. 1; 1996, № 25, ст. 2956; 1999, № 22, ст. 2672; 2001, № 33, ст. 3423; 2002, № 12, ст. 1093; 2002, № 45, ст. 4436; 2003, № 9, ст. 805; 2004, № 11, ст. 913.], Федеральный закон от 19 июля 1998 года № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» [17 - СЗ РФ, 1998, № 30, ст. 3611; 2002, № 12, ст. 1093.], Федеральный закон от 29 ноября 2001 года № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» [18 - СЗ РФ, 2001, № 49, ст. 4562; 2004, № 27, ст. 2711.]);
   3) производственный кооператив (артель) (п. 1 ст. 107 ГК, Федеральный закон от 8 мая 1996 года № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» [19 - СЗ РФ, 1996, № 20, ст. 2321; 2001, № 21, ст. 2062; 2002, № 12, ст. 1093.] Федеральный закон от 1995 года № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» [20 - СЗ РФ, 1995, № 50, ст. 4870; 1997, № 10, ст. 1120; 1999, № 8, ст. 973; 2002, № 12, ст. 1093; 2003, № 2, ст. 160; 2003, № 2, ст. 167; 2003, № 24, ст. 2248.]);
   4) государственное (муниципальное) унитарное предприятие (ст. 113 ГК, Федеральный закон от 14 ноября 2002 года № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» [21 - СЗ РФ, 2002, № 48, ст. 4746; 2003, № 50; ст. 4855.]).
   Перечень некоммерческих организаций, содержащийся в п. 3 ст. 50 ГК, не является исчерпывающим. Это объясняется тем, что для них юридическая личность имеет вспомогательное значение, поэтому некоммерческие организации могут существовать в формах, предусмотренных как Гражданским кодексом, так и иными законами [22 - См.: Суханов ЕА. Проблемы развития законодательства о коммерческих организациях // Хозяйство и право. 2002, № 5. С. 53.]. Однако, как верно отмечается в юридической литературе, не ограничив перечень форм некоммерческих организаций в Гражданском кодексе, мы тем самым открыли «ящик Пандоры» [23 - Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц». 2-е издание, переработанное и дополненное / Отв. ред. Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинников. М., 2003. С. 19.]. На сегодняшний день после принятия большого числа законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций, появилось множество организационно-правовых форм как действительно новых, так и тех, которые на самом деле таковыми не являются либо отличаются друг от друга лишь незначительными нюансами, не имеющими формообразующего значения [24 - Законы Российской Федерации о юридических лицах / Сост. и предисловие Г.Е. Авилова, С. А. Денисова, О.М. Козырь. М., 2003. С. VII.]. Именно поэтому, для того чтобы создать стройную систему юридических лиц, необходимо установить исчерпывающий перечень форм некоммерческих организаций в одном законе – Гражданском кодексе Российской Федерации, как и для коммерческих организаций, и не отсылать к другим законам, которые могут иметь только специальный характер, раскрывая категории, определенные в Гражданском кодексе [25 - Юридические лица: итоги и перспективы кодификации и совершенствования законодательства: Материалы международной научно-практической конференции // Журнал российского права. 1998, № 10–11. С. 3—70.]. Основные виды некоммерческих организаций: 1) потребительский кооператив: п. 1 ст. 116 ГК, Закон Российской Федерации от 19 июня 1992 года № 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» [26 - Ведомости СНД ВС РФ, 1992, № 30, ст. 1788; СЗ РФ, 1997, № 28, ст. 3306; 2000, № 18, ст. 1910; 2002, № 12, ст. 1093.]; п. 1 ст. 4 Федерального закона от 15 апреля 1998 года № 66-ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» [27 - СЗ РФ, 1998, № 16, ст. 1801; 2000, № 48, ст. 4632; 2002, № 12, ст. 1093; 2003, № 50, ст. 4855; 2004, № 35, ст. 3607.]; Федеральный закон от 7 августа 2001 года № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» [28 - СЗ РФ, 2001, № 33, ст. 3420.]; ст. 110–134 Жилищного кодекса Российской Федерации от 29 декабря 2004 года № 188-ФЗ [29 - СЗ РФ, 2005, № 1, ст. 14.]; Федеральный закон от 30 декабря 2004 года № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах» [30 - СЗ РФ, 2005, № 1, ст. 41.];
   2) община малочисленных народов (Федеральный закон от 20 июля 2000 года № 104-ФЗ «Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации» [31 - СЗ РФ, 2000, № 30, ст. 3122; 2002, № 12, ст. 1093; 2004, № 35, ст. 3607.]);
   3) общественное объединение (ст. 117 ГК, ст. 6 Федерального закона «О некоммерческих организациях», Федеральный закон от 19 мая 1995 года № 2-ФЗ «Об общественных объединениях» [32 - СЗ РФ, 1995, № 21, ст. 1930; 1997, № 20, ст. 2231; 1998, № 30, ст. 3608; 2002, № 11, ст. 1018; 2002, № 12, ст. 1093; 2002, № 30, ст. 3029; 2003, № 50, ст. 4855; 2004, № 27, ст. 2711.], Федеральный закон от 28 июня 1995 года № 98-ФЗ «О государственной поддержке молодежных и детских общественных объединений» [33 - СЗ РФ, 1995, № 27, ст. 2503; 2002, № 12, ст. 1093; 2004, № 35, ст. 3607.]; ст. 28 Федерального закона от 18 июля 1995 года № 108-ФЗ «О рекламе» [34 - СЗ РФ, 1995, № 30, ст. 2864; 2001, № 26, ст. 2580; 2001, № 51, ст. 4827; 2002, № 1, ст. 2; 2004, № 34, ст. 3530; 2004, № 35, ст. 3607; 2004, № 45, ст. 4377.], Федеральный закон от 26 сентября 1997 года № 125-ФЗ «О свободе совести и религиозных объединениях» [35 - СЗ РФ, 1997, № 39, ст. 4465; 2000, № 14, ст. 1430; 2002, № 12, ст. 1093; 2002, № 30, ст. 3029; 2003, № 50, ст. 4855; 2004, № 27, ст. 2711.], Федеральный закон от 17 июня 1996 года № 74-ФЗ «О национально-культурной автономии» [36 - СЗ РФ, 1996, № 25, ст. 2965; 2002, № 12, ст. 1093; 2003, № 46, ст. 4432; 2004, № 27, ст. 2711, 2004, № 35, ст. 3607.], Федеральный закон от 12 января 1996 года № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» [37 - СЗ РФ, 1996, № 3, ст. 148; 2002, № 12, ст. 1093; 2002, № 7, ст. 745; 2002, № 30, ст. 3029; 2003, № 27, ст. 2700; 2003, № 50, ст. 4855; 2004, № 27, ст. 2711.], Федеральный закон от 11 июля 2001 года № 95-ФЗ «О политических партиях» [38 - СЗ РФ, 2001, № 29, ст. 2950; 2002, № 12, ст. 1093; 2002, № 30, ст. 3029; 2003, № 26, ст. 2574; 2003, № 50, ст. 4855; 2004, № 52, ст. 5272; 2005, № 1, ст. 9.]);
   4) фонд (ст. 118, 119 ГК, ст. 7 Федерального закона «О некоммерческих организациях», ст. 10 Федерального закона «Об общественных объединениях», Федеральный закон от 11 августа 1995 года № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» [39 - СЗ РФ, 1995, № 33, ст. 3340; 2002, № 12, ст. 1093; 2002, № 30, ст. 3029; 2003, № 27, ст. 2708.]);
   5) негосударственный пенсионный фонд (ст. 2 Федерального закона от 7 мая 1998 года № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» [40 - СЗ РФ, 1998, № 19, ст. 2071; 2001, № 7, ст. 623; 2002, № 12, ст. 1093; 2003, № 2, ст. 166.]);
   6) учреждение (ст. 120, 296–299 ГК, ст. 9 Федерального закона «О некоммерческих организациях», ст. 11 Федерального закона «Об общественных объединениях», ст. 12 Закона «Об образовании» [41 - Ведомости СНД и ВС РФ, 1992, № 30, ст. 197; СЗ РФ, 1996, № 3, ст. 150; 1997; № 47, ст. 5341; 2000, № 30, ст. 3120; 2000, № 33, ст. 3348; 2002, № 7, ст. 631; 2002, № 12, ст. 1093; 2002, № 26, ст. 2517; 2003, № 28, ст. 2892; 2003, № 50, ст. 4855; 2004, № 10, ст. 835; 2004, № 30, ст. 3086, 2004, № 35, ст. 3607.], ст. 8, 9 Федерального закона от 22 августа 1996 года № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» [42 - СЗ РФ, 1996, № 35, ст. 4135; 2000, № 3, ст. 354; 2000, № 29, ст. 3001; 2000, № 33, ст. 3348; 2000, № 43, ст. 4399; 2002, № 26, ст. 2517; 2003, № 2, ст. 163; 2003, № 14, ст. 1254; 2003, № 28, ст. 2888; 2004, № 27, ст. 2714; 2004, № 30, ст. 3086; 2004, № 35, ст. 3607.], ст. 26 Федерального закона от 26 мая 1996 года № 54-ФЗ «О музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» [43 - СЗ РФ, 1996, № 22, ст. 2591; 2003, № 2, ст. 167.], ст. 6 Федерального закона от 23 августа 1996 года № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической поддержке» [44 - СЗ РФ, 1996, № 35, ст. 4137; 1998, № 30, ст. 3607; 1998, № 51, ст. 6271; 2000, № 2, ст. 162; 2001, № 1, ст. 2; 2001, № 1, ст. 20; 2001, № 53, ст. 5030; 2002, № 52, ст. 5132; 2003, № 52, ст. 5038; 2004, № 35, ст. 3607.], ст. 1 Федерального закона от 29 декабря 1994 года № 78-ФЗ «О библиотечном деле» [45 - СЗ РФ, 1995, № 1, ст. 2; 2004, № 35, ст. 3607.], ст. 41–47 Основ законодательства Российской Федерации о культуре от 9 октября 1992 года № 3612-1 [46 - Ведомости СНД и ВС РФ, 1992, № 46, ст. 2615; СЗ РФ, 1999, № 26, ст. 3172; 2001, № 1, ст. 2; 2001, № 53, ст. 5030; 2002, № 52, ст. 5132; 2003, № 52, ст. 5038; 2004, № 35, ст. 3607.], ст. 12–14 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 года № 5487-1 [47 - Ведомости СНД и ВС РФ, 1993, № 33, ст. 1318; СЗ РФ, 1993, № 52, ст. 5086; 1998, № 10, ст. 1143; 1999, № 51, ст. 6289; 2000, № 49, ст. 4740; 2003, № 2, ст. 167; 2003, № 9, ст. 805; 2003, № 27, ст. 2700; 2004, № 27, ст. 2711; 2004, № 35, ст. 3607.], ст. 24 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» [48 - СЗ РФ, 2002, № 23, ст. 2102; 2003, № 44, ст. 4262; 2004, № 35, ст. 3607.], Федеральный закон от 2 августа 1995 года № 122-ФЗ «О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов» [49 - СЗ РФ, 1995, № 32, ст. 3198; 2003, № 2, ст. 167; 2004, № 35, ст. 3607.], Федеральный закон от 10 декабря 1995 года № 195-ФЗ «Об основах социального обслуживания населения» [50 - СЗ РФ, 1995, № 50, ст. 4872; 2002, № 28, ст. 2791; 2002, № 30, ст. 3032; 2003, № 2, ст. 167; 2004, № 35, ст. 3607.]);
   7) объединение юридических лиц (ассоциация или союз) (ст. 121 ГК, ст. 11, 12 Федерального закона «О некоммерческих организациях», ст. 142 Жилищного кодекса Российской Федерации, ст. 4 Федерального закона «О науке и государственной научно-технической поддержке», ст. 28 Федерального закона «О рекламе»; ст. 22 Федерального закона от 29 июля 1998 года № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» [51 - СЗ РФ, 1998, № 31, ст. 3813; 2002, № 4, ст. 251; 2002, № 12, ст. 1093; 2002, № 46, ст. 4537; 2003, № 2, ст. 167; 2003, № 9, ст. 805; 2004, № 35, ст. 3607.]; Федеральный закон от 17 декабря 1999 года № 211-ФЗ «Об общих принципах организации и деятельности ассоциаций экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации» [52 - СЗ РФ, 1999, № 51, ст. 6286; 2002, № 12, ст. 1093; 2003, № 50, ст. 4855.], ст. 8 Федерального закона от 29 апреля 1999 года № 80-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» [53 - СЗ РФ, 1999, № 18, ст. 2206; 2003, № 2, ст. 167.], ст. 1 Закона Российской Федерации от 7 июля 1993 года № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» [54 - Ведомости СНД и ВС РФ, 1993, № 33, ст. 1309; СЗ РФ, 1995, № 21, ст. 1930; 2002, № 12, ст. 1093; 2003, № 50, ст. 4855.], ст. 36.26 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах», ст. 57–59 Федерального закона «Об инвестиционных фондах», ст. 20 Федерального закона от 7 августа 2001 года № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» [55 - СЗ РФ, 2001, № 33, ст. 3422; 2001, № 51, ст. 4829; 2002, № 1, ст. 2; 2005, № 1, ст. 45.]);
   8) объединение работодателей (Федеральный закон от 27 ноября 2002 года № 156-ФЗ «Об объединениях работодателей» [56 - СЗ РФ, 2002, № 48, ст. 4741.]);
   9) некоммерческое товарищество (ст. 291 ГК, ст. 135–153 Жилищного кодекса Российской Федерации, Федеральный закон «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»);
   10) некоммерческое партнерство (ст. 8 Федерального закона «О некоммерческих организациях», ст. 4 Федерального закона «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан», ст. 11 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» [57 - СЗ РФ, 1996, № 17, ст. 1918; 1998, № 48, ст. 5857; 1999, № 28, ст. 3472; 2001, № 33, ст. 3424; 2002, № 52, ст. 5141; 2004, № 27, ст. 2711, 2004, № 31, ст. 3225.], ст. 24–28 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-1 [58 - Ведомости СНД и ВС РФ, 1993, № 10, ст. 357; СЗ РФ, 2001, № 53, ст. 5030; 2002, № 52, ст. 5132; 2003, № 50, ст. 4855; 2003, № 52, ст. 5038; 2004, № 27, ст. 2711.], ст. 22 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», ст. 33 Федерального закона от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» [59 - СЗ РФ, 2003, № 13, ст. 1177; 2004, № 35, ст. 3607.], ст. 36.26 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах», ст. 21, 22 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» [60 - Применение Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» разъяснено Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 декабря 2004 года № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Хозяйство и право. 2005, № 2.], ст. 22 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»);
   11) автономная некоммерческая организация (ст. 10 Федерального закона «О некоммерческих организациях», ст. 23 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», ст. 11.1 Закона «Об образовании»);
   12) государственная некоммерческая корпорация (ст. 7.1 Федерального закона «О некоммерческих организациях», Федеральный закон от 23 декабря 2003 года № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» [61 - СЗ РФ, 2003, № 52, ст. 5029.]);
   13) товарная биржа (ст. 2 Закона от 20 февраля 1992 года «О товарных биржах и биржевой торговле» [62 - Ведомости СНД и ВС РФ, 1992, № 18, ст. 961; 1992, № 34, ст. 1966; 1993, № 22, ст. 790; СЗ РФ, 1995, № 26, ст. 2397; 2002, № 12, ст. 1093; 2004, № 27, ст. 2711.]).

§ 3. Правоспособность и дееспособность юридического лица

   В соответствии с п. 3 ст. 49 ГК гражданская правоспособность и гражданская дееспособность юридического лица возникают в момент создания и прекращаются в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц. Объем гражданской правоспособности юридического лица (способности иметь гражданские права и нести обязанности) определяется его учредительными документами (п. 1 ст. 49 ГК).
   При этом права человека и гражданина, предоставленные ему законом, могут распространяться на юридические лица лишь в той степени, в какой это право по своей природе может быть к ним применимо [63 - Пункт 4 Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 17 декабря 1996 года № 20-П «По делу о проверке конституционности пунктов 2 и 3 части 1 ст. 11 Закона Российской Федерации от 24 июня 1993 года «О федеральных органах налоговой полиции» (СЗ РФ, 1997, № 1, ст. 197).].
   Следует согласиться с точкой зрения Н.В. Козловой о том, что юридические и физические лица наделены равными возможностями для участия в гражданском обороте. Вместе с тем в ряде конкретных правоотношений допускается участие единственно юридических лиц. Так, только юридические лица могут быть страховщиками (ст. 938 ГК), вправе осуществлять деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг (ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»), могут наделяться имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (ст. 120, п. 2 ст. 113, ст. 294, 296 ГК) [64 - См.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005.].
   Правоспособность юридических лиц может быть общей (универсальной) и специальной (ограниченной).
   Общая (универсальная) правоспособность дает юридическим лицам возможность осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах подобных организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься.
   Общей правоспособностью обладают коммерческие организации, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий (ст. 113–115 ГК), банков (согласно Закону «О банках и банковской деятельности»), фондовых бирж (в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг»), страховых организаций (согласно Закону Российской Федерации «Об организации страхового дела в Российской Федерации» в редакции Федерального закона от 31 декабря 1997 года № 157-ФЗ [65 - СЗ РФ, 1998, № 1, ст. 4; 1999, № 29, ст. 3704; 1999, № 47, ст. 5266; 2002, № 18, ст. 1721; 2003, № 50, ст. 4858; 2004, № 26, ст. 2607; 2004, № 30, ст. 3085.]).
   Специальной (ограниченной) правоспособностью обладают лишь те организации, для которых такая правоспособность прямо установлена законом или учредительными документами организации (п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года № 6/8). При этом установление специальной правоспособности обусловлено целями их создания, определенными учредителями.
   Специальной правоспособностью обладают, помимо указанных выше отдельных видов коммерческих организаций, и некоммерческие организации. В соответствии со ст. 5 Закона «О банках и банковской деятельности» банкам запрещено заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.
   В случае совершения юридическим лицом сделок с выходом за пределы его правоспособности (ultra vires) такие сделки признаются недействительными. При этом законодатель различает недействительность сделок, совершенных с выходом за пределы правоспособности юридического лица, специальная правоспособность которого установлена законом или иным нормативным правовым актом, и сделок, совершенных с выходом за пределы гражданской правоспособности, определенной учредительными документами организации (п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года № 6/8). Первые в силу ст. 168 ГК являются ничтожными вне зависимости от того, знали или нет контрагенты данной организации о подобных ограничениях, заключая с ней сделки. Вторые (ст. 173 ГК) являются оспоримыми, так как для признания подобных сделок недействительными необходимо доказать тот факт, что другая сторона по сделке знала или должна была знать об имеющихся ограничениях гражданской правоспособности юридического лица.
   Иногда законодатель устанавливает ограничения правоспособности для юридических лиц определенной организационно-правовой формы. Например, п. 1 ст. 5 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества» государственным (муниципальным) предприятиям и учреждениям запрещено выступать в качестве покупателей при приватизации государственного (муниципального) имущества. В соответствии со ст. 64 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» на стадии наблюдения органы управления юридического лица – должника – не вправе принимать решения, в частности, о реорганизации и ликвидации, о создании филиалов и представительств.
   Перечень видов деятельности, которыми юридические лица могут заниматься на основании специального разрешения (лицензии) определяется законодательными актами (абз. 3 п. 1 ст. 49 ГК, п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года № 6/8). На сегодняшний день таким законом является Федеральный закон от 8 августа 2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» [66 - СЗ РФ, 2001, № 33, ст. 3430; 2002, № 11, ст. 1020; 2002, № 12, ст. 1093; 2002, № 50, ст. 4925; 2003, № 2, ст. 169; 2003, № 9, ст. 805; 2003, № 11, ст. 956; 2003, № 13, ст. 1178; 2003, № 52, ст. 5037; 2005, № 27, ст. 2719.].
   В соответствии со ст. 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия – это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.
   К лицензионным видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, как лицензированием.
   Лицензирование осуществляется органами исполнительной власти, органами власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления. Возникающие при лицензировании правоотношения являются по своей природе административно-правовыми, которые складываются в порядке государственного регулирования экономики.
   Исчерпывающий перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, установлен п. 1 ст. 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности». В соответствии с п. 3 ст. 17 введение лицензирования иных видов деятельности возможно только путем внесения изменений и дополнений в Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности».
   Следует иметь в виду, что выдача лицензии не превращает общую правоспособность юридического лица в специальную. Строго говоря, получение или утрата (приостановление, аннулирование) лицензии вообще не влияет на их правоспособность или дееспособность, установленную законом (иными правовыми актами) [67 - См.: Козлова Н.В. Указ. изд.]. Правда, для некоторых юридических лиц, обладающих специальной правоспособностью, выдача лицензии означает приобретение субъективного права на осуществление их основной деятельности в рамках специальной правоспособности. В связи с этим аннулирование (отзыв) лицензии у такого юридического лица равносильно лишению его специальной правосубъектности, а потому неизбежно влечет его ликвидацию. Прежде всего это касается кредитных организаций, страховщиков, негосударственных пенсионных фондов, инвестиционных фондов, имеющих специальную правоспособность [68 - См.: Козлова Н.В. Указ. изд.].
   При исследовании правоспособности юридического лица интерес представляет вопрос о возможности юридического лица иметь личные неимущественные права. Юридическое лицо может обладать правами на средства индивидуализации товаров и услуг, в том числе правом на товарный знак или знак обслуживания, наименование места происхождения товаров (п. 3 ст. 2, п. 3 ст. 31 Закона Российской Федерации от 23 сентября 1992 года № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях места происхождения товаров» [69 - Ведомости СНД и ВС РФ, 1992, № 42, ст. 2322; СЗ РФ, 2001, № 1, ст. 2; 2001, № 53, ст. 5030; 2002, № 50, ст. 4927; 2002, № 52, ст. 5132.]).
   Юридическому лицу могут также принадлежать права на результаты творческой деятельности (авторские, патентные и другие) [70 - См.: Козлова Н.В. Указ. изд. С. 43.]. Согласно ст. 4 Закона Российской Федерации от 9 июля 1992 года № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» [71 - Ведомости СНД и ВС РФ, 1993, № 32, ст. 1242; СЗ РФ, 1995, № 30, ст. 2866; 2004, № 30, ст. 3090.] автором произведения считается физическое лицо, творческим трудом которого создано данное произведение. Личные неимущественные права автора – неотчуждаемы. Помимо личных неимущественных прав, автору в отношении его произведения принадлежат также исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом (ст. 16 Закона «Об авторском праве и смежных правах»). Эти права могут передаваться другим лицам (в том числе и юридическим) на основании авторского договора (ст. 30 Закона «Об авторском праве и смежных правах»).
   В соответствии с п. 1 ст. 7 Патентного закона Российской Федерации от 23 сентября 1992 года № 3517-1 [72 - Ведомости СНД и ВС РФ, 1992, № 42, ст. 2319; СЗ РФ, 2001, № 1, ст. 2; 2001, № 53, ст. 5030; 2002, № 52, ст. 5132; 2003, № 6, ст. 505.] автором изобретения, полезной модели, промышленного образца признается физическое лицо, творческим трудом которого они созданы. Вместе с тем юридические лица могут быть патентообладателями, т. е. иметь исключительные имущественные права на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца.
   Под дееспособностью лица понимается способность приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (п. 1 ст. 21 ГК).
   По мнению сторонников теории фикции, гражданской дееспособности у юридического лица нет [73 - См.: Захаров ВА. Создание юридических лиц: Правовые вопросы. М., 2002.]. Однако с подобным выводом согласиться нельзя, так как в этом случае становится неясным, каким образом приобретает и осуществляет гражданские права и создает для себя гражданские обязанности организация.
   Представляется верной точка зрения Н.В. Козловой, по мнению которой, поскольку юридическое лицо обладает своей самостоятельной волей, отличной от воли его учредителей (участников, членов), то оно обладает и дееспособностью [74 - Козлова Н.В. Указ. изд.].
   Гражданская дееспособность юридического лица возникает одновременно с его гражданской правоспособностью с момента государственной регистрации организации и обладает специальным содержанием [75 - Об этом подробнее см.: Иоффе О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР (часть первая) // Избранные труды по гражданскому праву. 2-е издание, исправленное. М., 2003.].
   Традиционно в юридической литературе в качестве элементов гражданской дееспособности выделяют:
   • сделкоспособность, т. е. возможность своими действиями приобретать гражданские права и создавать гражданские обязанности;
   • способность самостоятельно осуществлять гражданские права и исполнять гражданские обязанности;
   • деликтоспособность, т. е. способность нести ответственность за гражданские правонарушения (ст. 56 ГК) [76 - Об этом подробнее см.: Козлова Н.В. Указ. изд.; Веберс Я.Р. Правосубъектность граждан в советском гражданском и семейном праве. Рига, 1976.].
   Согласно ст. 53 ГК юридическое лицо реализует дееспособность либо через свои органы, либо через участников (при этом законодатель имеет в виду участников полного товарищества и товарищества на вере, которые вправе согласно ст. 72 и 84 ГК выступать в гражданском обороте от имени данного юридического лица).
   По мнению юриста В.А. Плотникова, юридическое лицо нельзя ограничить в дееспособности или признать недееспособным [77 - Плотников В. А. Неосторожность как форма вины в гражданком праве: Диссертация на соискание ученой степени канд. юр. н. М., 1993.]. Однако с подобным выводом согласиться нельзя. В соответствии с п. 2 ст. 49 ГК дееспособность юридического лица может быть ограничена в случаях, предусмотренных законом. Так, согласно ст. 295–297 ГК ограничивается право государственных и муниципальных унитарных предприятий распоряжаться имуществом, находящимся у них на праве хозяйственного ведения. Конституционный Суд Российской Федерации в своем Постановлении от 12 марта 2001 года № 4-П «По делу о проверке конституционности ряда положений Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»», касающихся возможности обжалования определений, выносимых арбитражным судом по делам о банкротстве, иных его положений, ст. 49 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», а также ст. 106, 160, 179 и 191 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросом Арбитражного суда Челябинской области, жалобами граждан и юридических лиц назвал ограничением дееспособности должника введение в отношении него процедуры наблюдения [78 - СЗ РФ, 2001, № 12, ст. 1138.].
   В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может быть лишено гражданской дееспособности. Так, например, согласно ст. 94 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» с даты введения внешнего управления полномочия руководителя должника прекращаются, т. е. прекращается право юридического лица своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права [79 - См.: Козлова Н.В. Указ. изд.].

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое юридическое лицо?
   2. Каковы признаки юридического лица?
   3. Чем отличаются коммерческие организации от некоммерческих?
   4. Какие виды некоммерческих организаций вы знаете?
   5. Что такое правоспособность юридического лица?
   6. В чем отличие общей правоспособности юридического лица от специальной?
   7. Как осуществляется лицензирование отдельных видов юридических лиц?
   8. Что такое дееспособность юридического лица?
   9. В чем отличие правоспособности от дееспособности юридического лица?
   10. Можно ли лишить или ограничить юридическое лицо в дееспособности?
   11. Кто вправе выступать от имени юридического лица в гражданском обороте?

Глава 2
Структура юридического лица

Как уже упоминалось, одним из признаков юридического лица является организационное единство. В связи с тем, что юридическое лицо является самостоятельным субъектом права, оно должно быть определенным образом организовано в качестве единого целого, внутренняя структура которого отвечала бы его целям и задачам.
Структура юридического лица определяется законодательством Российской Федерации и учредительными документами организации и включает в себя совокупность органов, реализующих его дееспособность, и структурных подразделений, среди которых в первую очередь специальному правовому регулированию подлежат территориально обособленные структурные подразделения юридического лица – филиалы и представительства.

§ 1. Органы юридического лица

   Согласно п. 1 ст. 53 ГК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы (слово «орган» происходит от греческого «organon» – орудие, инструмент). К сожалению, действующее российское гражданское законодательство не содержит определения органа юридического лица. В юридической литературе существуют различные точки зрения в отношении того, что такое орган юридического лица.
   1. Взгляды на орган юридического лица как на его составную часть. В.И. Синайский указывал, что органы юридического лица представляют собой его часть [80 - См.: Синайский В.И. Русское гражданское право. М., 2002.]. По мнению М.И. Брагинского, органом юридического лица является часть юридического лица, которая формирует и выражает вовне его волю [81 - Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. М., 1995. С. 104]. Схожая точка зрения у Е.А. Суханова, который полагает, что «они (органы – Д.С.) составляют часть юридического лица и не являются самостоятельными субъектами права» [82 - Гражданское право: Учебник: В4 т. Т.1. Общая часть: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2004. С. 240.]. В.В. Долинская утверждает, что органы юридического лица представляют собой его составную часть, которая согласно имеющимся у нее полномочиям формирует и выражает волю юридического лица, руководит его деятельностью [83 - Гражданское право. Часть первая: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. М., 1997. С. 80.]. (Схожую позицию занимает и В.А. Рахмилович [84 - Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Отв. ред. О.Н.Садиков. М., 2001. С. 144.].)
   К.В. Мукашева считает, что органы юридического лица представляют собой предусмотренные законодательными актами или учредительными документами структурные звенья юридического лица [85 - См.: Мукашева К.В. Юридические лица // Актуальные вопросы коммерческого законодательства в Республике Казахстан и практика его применения. Материалы семинаров. Т. 1. Алматы, 1996.]. К сожалению, указанная точка зрения не может не вызывать критики. Если орган юридического лица является его частью, то логично возникает вопрос – что это за часть? Если юридическое лицо понимать как обособленный имущественный комплекс, то орган юридического лица – это часть его имущества? Если же сущность юридического лица раскрывать через теорию трудового коллектива, то его орган – это часть трудового коллектива? Но в современных условиях, когда организация может быть создана одним лицом, людской субстрат играет крайне незначительную роль, поскольку весь трудовой коллектив юридического лица может состоять из одного лица [86 - См.: Климкин С.И. Реализация правоспособности юридического лица через его органы // Цивилистические записки. Межвузовский сборник научных трудов. М., 2001.].
   2. Взгляды на орган юридического лица как на лицо (группу лиц), формирующее и выражающее его волю. Впервые мысль о том, что орган юридического лица представляет собой совокупность лиц физических высказана известным русским цивилистом Д.И. Мейером еще в XIX веке. По его мнению, «орган юридического лица – совокупность лиц физических – может быть составлен таким образом, что несколько физических лиц составляют орган юридического лица или все лица, входящие в состав юридического лица, в совокупности составляют его орган. Обыкновенно не все, а только несколько лиц определяются органом юридического лица как совокупность лиц физических». Если союз, составляющий юридическое лицо, слишком обширен, то интересы его непосредственно могут и не совпадать с интересами отдельных членов. Тогда по необходимости этому союзу приходится действовать через особых, немногих представителей» [87 - Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. Часть первая (по исправленному и дополненному 8-му изданию, 1902). М., 1997. С. 127–128.].
   Б.Б. Черепахин под органами юридического лица понимал лицо (гражданина) или группу лиц, образующих и (или) изъявляющих его волю в целом или в определенном частном направлении [88 - См.: Черепахин Б.Б. Органы и представители юридического лица // Труды по гражданскому праву. М., 2001.]. В свою очередь В.П. Мозолин и А.П. Юденков полагают, что органом юридического лица является лицо или совокупность лиц, уполномоченных в соответствии с законом, иными нормативными актами или учредительными документами осуществлять управление деятельностью юридического лица [89 - Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2003.].
   Под органом юридического лица иногда понимают лицо (группу лиц), которое вырабатывает, формулирует и выражает его волю [90 - Гражданское право. Учебник для вузов. Часть I / Под общ. ред. Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало, В.А. Плетнева. М., 1998.].
   По мнению Н.В. Козловой, органами юридического лица как искусственного субъекта права следует считать физических лиц, которые, будучи связаны с юридическим лицом корпоративными отношениями, на основании закона, учредительных документов и соответствующих договоров вырабатывают и осуществляют его волю и посредством которых оно совершает сделки и иные юридически значимые действия [91 - См.: Козлова Н.В. Указ изд.].
   И.В. Елисеев указывает, что «орган юридического лица – это правовой термин, обозначающий лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), представляющих интересы юридического лица в отношениях с другими субъектами права без специальных на то полномочий (без доверенности)» [92 - Гражданское право. Учебник. Часть первая. Издание второе, переработанное и дополненное / Под общ. ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. С. 121–122.].
   Однако и данный подход не может не вызывать возражений. Если под органом организации понимать лицо (или несколько лиц), то получается, что от имени юридического лица в гражданском обороте выступает самостоятельный субъект права, который имеет свой комплекс прав и обязанностей. Однако это не так – орган юридического лица, заключая соответствующие договоры, принимая соответствующие решения и т. д., не становится носителем субъективных прав и обязанностей. Их носителем становится само юридическое лицо, от имени которого действует орган [93 - См.: Климкин С.И. Указ. изд.]. Об этом свидетельствует и судебная практика [94 - См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 9 февраля 1999 года № 6164/98 // ВВАС РФ. 1999. № 5.].
   О.А. Красавчиков полагал, что орган юридического лица – это полномочное должностное лицо (или группа лиц), осуществляющих руководство деятельностью организации. В связи с этим он предлагает именовать орган юридического лица «руководящим органом» [95 - Советское гражданское право: Учебник. В 2 т. Т. 1 / Под ред. О.А. Красавчикова. 3-е издание, исправленное и дополненное. М., 1985.]. Но далеко не каждый орган юридического лица является руководящим. Так, ревизионная комиссия акционерного общества не выполняет функций по руководству деятельностью акционерного общества. Нельзя также согласиться с идеей о том, что орган юридического лица – это должностное лицо, так как конференция (съезд) или общее собрание участников в общественной организации представляет собой орган юридического лица, однако участники такой организации не являются ее должностными лицами.
   Не выдерживает критики и тезис, согласно которому органом юридического лица является конкретное физическое лицо, ибо увольнение (смерть) указанного физического лица, а также реорганизация самого органа юридического лица не влечет за собой изменения или прекращения тех прав или обязанностей, которые уже приобретены организацией посредством действия своих органов.
   Анализ различных теорий органа юридического лица позволяет сделать вывод о том, что в современном российском гражданском праве отсутствует единая позиция по данному вопросу. Впрочем, это и неудивительно, поскольку понятие органа юридического лица не может быть раскрыто без определения понятия самого юридического лица.
   Рассматривая органы юридического лица, нельзя не затронуть вопрос их классификации. В теории гражданского права органы юридического лица классифицируются по различным основаниям.
   I. По своей компетенции различаются органы волеобразующие и волеизъявляющие.
   Волеобразующие органы образуют (формируют) волю юридического лица. К ним, в частности, относятся общее собрание акционеров в акционерном обществе; съезд (конференция) или общее собрание участников в общественных организациях; общее собрание в производственном кооперативе (артели) и в товарной бирже.
   Волеизъявляющие органы участвуют не только в формировании воли юридического лица, но и выражающие ее вовне, по отношению ко всем третьим лицам – участникам имущественного оборота (иногда в юридической литературе их называют исполнительными органами) [96 - См.: Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 1998.]. Волеизъявляющие органы юридического лица всегда являются и волеобразующими. Например, в соответствии с п. 4 ст. 113 ГК в унитарных предприятиях единоличный руководитель (директор) одновременно является его волеобразующим и волеизъявляющим органом.
   Волеизъявляющие органы для совершения сделок от имени юридического лица не нуждаются в доверенности, но при условии, что они действуют в рамках компетенции, предусмотренной законом, иным правовым актом или учредительными документами организации. Под компетенцией (от латинского «сопц^епйа» – принадлежность по праву) в данном случае понимается круг полномочий, прав, позволяющий ему (органу) осуществлять определенные действия, направленные на решение различных вопросов внутренней организации юридического лица и по представлению его вовне. Не случайно законодатель требует, чтобы волеизъявляющие органы юридического лица действовали добросовестно и разумно, руководствуясь его интересами (п. 3 ст. 53 ГК). При нарушении этих требований на них может быть возложена обязанность по возмещению причиненных юридическому лицу убытков за счет своего личного имущества.
   Правомочия волеизъявляющих органов на выступление от имени юридического лица могут дополнительно ограничиваться законом или учредительными документами организации (т. е. волей учредителей юридического лица), например, необходимостью получения предварительного согласия на совершение определенных сделок от соответствующего органа или учредителя (собственника). В случае, если такие ограничения установлены в нормативном порядке, то их несоблюдение влечет недействительность соответствующих сделок с третьими лицами (ст. 168 ГК), так как последние должны знать о требованиях закона. Так, унитарное государственное предприятие не вправе распоряжаться закрепленной за ним недвижимостью без согласия собственника-учредителя (п. 2 ст. 295 ГК), а решение об одобрении крупной сделки (предположим, предметом является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 % балансовой стоимости активов акционерного общества) принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно. При этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества – п. 2 ст. 79 Федерального закона «Об акционерных обществах». Если же ограничения введены уставом юридического лица (например, запрет единоличному органу заключать договоры на определенную сумму без предварительного согласия коллегиального органа), оспаривание соответствующих сделок возможно лишь при доказанности знания контрагентов об этих ограничениях [97 - Пункт 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 мая 1998 года № 9 «О некоторых вопросах применения ст. 174 Гражданского кодекса Российской Федерации при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок» // ВВАС РФ. 1998, № 7.].
   II. По своей конструкции (составу) различаются органы единоличные и коллегиальные.
   Единоличный орган – это орган юридического лица, в котором решения принимаются одним лицом и осуществляется единоначальное руководство деятельностью юридического лица. Единоличные органы либо назначаются учредителями (собственником имущества унитарного предприятия либо учреждения или уполномоченным им органом) юридического лица или созданным ими коллегиальным органом.
   Коллегиальный орган – это орган юридического лица, в котором решения принимаются группой лиц. Для последних имеет важное значение не столько их количественный состав, сколько то, что решение всех вопросов осуществляется совместно, а в случае расхождения мнений – большинством голосов членов органа.
   Коллегиальные органы (совет директоров в акционерном обществе, правление в производственном кооперативе) либо избираются всеми участниками (учредителями), либо состоят из них (общее собрание в обществе с ограниченной ответственностью, попечительский совет в фонде).
   Коллегиальные органы делятся на две группы. В первую входят органы, члены которых имеют по одному голосу, – совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества, попечительский совет фонда, общее собрание производственного кооператива (артели), ревизионная комиссия хозяйственного общества.
   Во вторую группу входят органы, в которых их члены могут иметь как равное, так и неравное количество голосов. К ним относится общее собрание акционеров – в акционерном обществе количество голосов зависит от размера пакета голосующих акций у акционера, а голосование на общем собрании осуществляется по принципу: «одна голосующая акция – один голос» (ст. 59 Федерального закона «Об акционерных обществах»). То есть, чем больше акций у акционера, тем больше голосов.
   III. По способу приобретения полномочий органы юридического лица могут быть подразделены на выборные или назначаемые (абз. 2 п. 1 ст. 53 ГК).
   Выборный орган формируется путем избрания определенным коллективом (группой лиц). Требования к механизму избрания органа юридического лица определяются законодательством Российской Федерации или локальными нормативными актами организации.
   Выборными органами юридического лица являются единоличный исполнительный орган в обществе с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью») или совет директоров (наблюдательный совет), ревизионная комиссия в акционерном обществе (ст. 66 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
   Назначаемый орган формируется путем назначения. В соответствии с п. 4 ст. 113 ГК органом унитарного предприятия является его руководитель (директор), который назначается на должность собственником или уполномоченным им органом.
   Вместе с тем существуют органы юридического лица, которые не являются ни избираемыми, ни назначаемыми. Речь идет о высших органах управления хозяйственными обществами и кооперативами (об общем собрании акционеров – ст. 47 Федерального закона «Об акционерных обществах»; об общем собрании членов производственного кооператива – ст. 15 Федерального закона «О производственных кооперативах» и т. д.). По мнению С.Д. Могилевского, положения ч. 2 п. 1 ст. 53 ГК сформулированы некорректно: законодателем упущен еще один вариант приобретения органом своего статуса – регистрационный. Именно с момента государственной регистрации организации собрание учредителей становится органом юридического лица [98 - См.: Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: правовой аспект. М., 2001.].
   IV. По выполняемым функциям органы юридического лица подразделяются на высшие и исполнительные.
   Высшие органы осуществляют общее руководство деятельностью организации – определяют стратегию развития данного юридического лица; утверждают устав, вносят в него изменения и дополнения. К таким органам относятся общее собрание участников в обществе с ограниченной ответственностью, конференция (съезд) участников общественного объединения, общее собрание членов некоммерческого партнерства или ассоциации (союза).
   Указанные органы участвуют в приобретении юридическим лицом гражданских прав и обязанностей посредством образования исполнительного органа и принятия в рамках своей компетенции обязательных для исполнительного органа решений, осуществления контроля за его деятельностью, в том числе путем дачи согласия на совершение крупных или иных сделок юридического лица или последующего одобрения таких сделок.
   Исполнительные органы осуществляют текущее руководство деятельностью организации и подотчетны высшему органу управления данного юридического лица. К числу таких органов относятся директор государственного унитарного предприятия, генеральный директор акционерного общества.
   Основная отличительная черта исполнительного органа: именно он представляет юридическое лицо в гражданском обороте, без доверенности совершает от его имени действия, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей данной организации.
   В юридической литературе нет единой точки зрения по поводу того, являются ли ликвидационная комиссия и арбитражный управляющий органами юридического лица. По мнению Д.В. Ломакина, ни ликвидационная комиссия, ни арбитражный управляющий не являются органами юридического лица, поскольку они исполняют управленческие функции не в целях осуществления деятельности юридического лица, а для решения особой задачи, поставленной перед ними в соответствии с законом [99 - См.: Ломакин Д.В. Общие положения об органах юридического лица // Вестник МГУ. Серия 11. Право. 2003, № 4.]. (Указанный вывод разделяется также Б.Б. Эбзеевым и Н.В. Козловой [100 - См.: Козлова Н.В. Указ изд.].)
   В отношении арбитражного управляющего данная позиция не вызывает сомнений, так как Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» наделяет арбитражного управляющего правом (в установленных законом случаях) выступать в гражданском обороте в защиту прав юридического лица – должника – не только от имени юридического лица, но и от своего собственного (п. 7 ст. 103 предоставляет такое право внешнему управляющему юридического лица – должника). Вместе с тем представляется, что ликвидационная комиссия все-таки является органом юридического лица [101 - Подобной точки зрения придерживается Г.С. Шапкина (подробнее об этом см.: Шапкина Г.С. Новое в акционерном законодательстве: изменения и дополнения Федерального закона «Об акционерных обществах». М., 2002).]. Доказательством данного тезиса служит тот факт, что в отличие от арбитражного управляющего, ликвидационная комиссия в гражданском обороте выступает только от имени юридического лица. Поскольку от имени юридического лица в гражданском обороте без доверенности выступают его органы (ст. 53 ГК), то ликвидационная комиссия является органом юридического лица.
   Иногда законодатель считает действиями юридического лица и действия его работников. В соответствии со ст. 402 ГК действия работников должника по исполнению его обязательств считаются действиями должника. К сожалению, такая позиция законодателя ставит знак равенства между действиями работника, совершенными при исполнении ими трудовых (служебных) обязанностей, и действиями самого юридического лица. При этом полностью игнорируется тот факт, что от имени юридического лица может выступать в гражданском обороте далеко не каждый работник этой организации, а только тот, который является органом юридического лица или представителем организации.

§ 2. Филиалы и представительства юридического лица

   Филиалы и представительства юридического лица являются его территориально обособленными подразделениями [102 - Для определения территориальной обособленности следует использовать Общероссийский классификатор объектов административно-территориального деления (ОКАТО) ОК-019-95.]. Различие между представительством и филиалом заключается в том, что если представительство создается для представления и защиты интересов юридического лица, т. е. с целью совершения для него юридических действий (п. 1 ст. 55 ГК), то деятельность филиала состоит в осуществлении как юридических, так и фактических действий, посредством которых могут выполняться все или определенная часть функций (целей) юридического лица, в том числе и функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК). В соответствии с абз. 3 п. 3 ст. 55 ГК филиалы и представительства должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
   Следует заметить, что в налоговом законодательстве понятие обособленного подразделения юридического лица не совпадает с понятиями филиала и представительства, предусмотренными ст. 55 ГК. Согласно п. 1 ст. 11 Налогового кодекса Российской Федерации от 31 июля 1998 года № 146-ФЗ [103 - СЗ РФ, 1998, № 31, ст. 3824; 1998, № 31, ст. 3825; 1999, № 14; ст. 1649; 1999; № 28, ст. 3487; 2000, № 2, ст. 134; 2000, № 32, ст. 3341; 2001, № 53; ст. 5016; 2001, № 53, ст. 5026; 2002, № 1, ст. 2; 2003, № 22, ст. 2066; 2003, № 23, ст. 2176; 2003, № 27, ст. 2700; 2003, № 28, ст. 2873; 2003, № 52; ст. 5037.]обособленным подразделением организации является любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца. Согласно ст. 1 Федерального закона от 17 июля 1999 года № 181-ФЗ «Об основах охраны труда в Российской Федерации» [104 - СЗ РФ, 1999, № 29, ст. 3702; 2002, № 21, ст. 1916; 2003, № 2, ст. 167.] рабочим местом считается место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой, которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.
   Как правило, филиалы и представительства создаются и ликвидируются самим юридическим лицом. Однако законодательство Российской Федерации предусматривает, что в отношении некоторых организаций вопросы создания и ликвидации их филиалов (представительств) находятся в компетенции их собственника. Так, в соответствии с абз. 5 п. 3 ст. 8 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» филиалы государственных и муниципальных высших учебных заведений создаются учредителем (учредителями) по согласованию с федеральным (центральным) органом управления высшим профессиональным образованием, соответствующими органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления по месту нахождения филиала.
   Гражданская правосубъектность (правоспособность и дееспособность) филиалов и представительств производна от правосубъектности создавшего их юридического лица. Ее пределы обусловлены самим юридическим лицом в Положении о данном филиале или представительстве. При этом законодательством Российской Федерации для некоторых видов юридических лиц может быть предусмотрена обязанность получения лицензии филиалом самостоятельно (такая обязанность предусмотрена, в частности, абз. 7 п. 3 ст. 8 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании»).
   Юридическое лицо наделяет филиал (представительство) соответствующим имуществом, которое учитывается одновременно на балансе филиала (представительства) и на балансе юридического лица. Что касается долгов, возникших в связи с деятельностью представительств и филиалов, то юридическое лицо отвечает всем своим имуществом, а не только тем, которое закреплено за филиалами и представительствами.
   Руководитель филиала (представительства) назначается уполномоченным органом юридического лица. При этом представительства и филиалы юридического лица не являются его органами (см. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16 сентября 1997 года № 435/96 [105 - ВВАС РФ. 1998, № 1.]).

Вопросы для закрепления материала

   1. Что представляет собой структура юридического лица?
   2. Что такое орган юридического лица?
   3. В чем отличие волеобразующего органа от волеизъявляющего?
   4. Что такое компетенция органа юридического лица?
   5. В чем отличие единоличного органа от коллегиального?
   6. Что такое выборный орган юридического лица?
   7. В чем отличие высшего органа юридического лица от исполнительного?
   8. Что такое территориально обособленное структурное подразделение организации?
   9. В чем отличие филиала от представительства?

Глава 3
Создание и прекращение юридического лица

§ 1. Создание юридического лица

   Как уже отмечалось, гражданская правоспособность и гражданская дееспособность у юридического лица возникают одновременно – с момента его государственной регистрации. Именно поэтому юридическое лицо считается созданным сразу же после его внесения в единый государственный реестр юридических лиц (ст. 51 ГК).
   Государственная регистрация юридических лиц (далее – государственная регистрация) предусмотрена с целью ведения учета юридических лиц, контроля за их деятельностью, соответствия их учредительных документов требованиям закона. Порядок государственной регистрации определяется Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» [106 - СЗ РФ, 2001, № 33, ст. 3431; 2003, № 26, ст. 2565; 2003, № 50, ст. 4855; 2003, № 52, ст. 5037; 2005, № 27, ст. 2722.].
   Государственная регистрация представляет собой акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах.
   Во исполнение ст. 2 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 мая 2002 года № 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» [107 - СЗ РФ, 2002, № 20, ст. 1872; 2002, № 33, ст. 3222; 2003, № 18, ст. 1715; 2003, № 38, ст. 3667.]установлено, что уполномоченным органом федеральной исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, является Министерство Российской Федерации по налогам и сборам (в соответствии с абз. 1 п. 15 Указа Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 года № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» [108 - СЗ РФ, 2004, № 11, ст. 945; 2004, № 21, ст. 2023; № 31, ст. 3234.] оно преобразовано в Федеральную налоговую службу Министерства финансов Российской Федерации (далее – Федеральная налоговая служба) [109 - Положение о Федеральной налоговой службе утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 сентября 2004 года № 506 (СЗ РФ, 2004, № 40, ст. 3961).].
   Федеральная налоговая служба ведет единый государственный реестр. Согласно п. 1 ст. 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в едином государственном реестре юридических лиц содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:
   • полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке. В случае, если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в едином государственном реестре юридических лиц указывается также наименование юридического лица на этих языках;
   • организационно-правовая форма;
   • адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;
   • способ образования юридического лица (создание или реорганизация);
   • сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров;
   • подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица;
   • способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем исключения из единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа; ликвидации);
   • размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или другого);
   • фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;
   • сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом, о филиалах и представительствах юридического лица;
   • идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе;
   • коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;
   • номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации, в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации, в территориальном фонде обязательного медицинского страхования;
   • сведения о банковских счетах юридического лица.
   Содержащийся в ст. 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» перечень сведений, которые должны быть сообщены регистрирующему органу, является исчерпывающим. В соответствии со ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» запрещается требовать предоставления документов, не предусмотренных указанным законом.
   Единый государственный реестр юридических лиц является федеральным информационным ресурсом и ведется на бумажных и электронных носителях. Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 утверждены Правила ведения единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений [110 - СЗ РФ, 2002, № 26, ст. 2585; 2002, № 46, ст. 4597; 2003, № 33, ст. 3270; 2003, № 43, ст. 4238; 2004, № 10, ст. 864.].
   В целях обеспечения публикации сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц, приказом Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 29 сентября 2004 года № САЭ-3-09/508@ учреждено средство массовой информации – журнал «Вестник государственной регистрации», в котором должны публиковаться сведения согласно законодательству Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц [111 - Экономика и жизнь. 2004, № 44.].
   Государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица либо записи о первом представлении в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» сведений о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля 2002 года, является основным государственным регистрационным номером (ОГРН) и используется в качестве номера регистрационного дела этого юридического лица.
   Основной государственный регистрационный номер (ОГРН) указывается:
   – во всех записях в государственном реестре, относящихся к данному юридическому лицу;
   – в документах, подтверждающих внесение соответствующих записей в государственный реестр;
   – во всех документах этого юридического лица наряду с его наименованием;
   – в сведениях о государственной регистрации, публикуемых регистрирующими органами;
   – в актах Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти при упоминании юридических лиц, зарегистрированных на территории Российской Федерации (за исключением органов государственной власти и органов местного самоуправления).
   Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
   Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
   Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр (ст. 11 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
   Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 [112 - СЗ РФ, 2002, № 26, ст. 2586; 2003, № 7, ст. 642; 2003, № 43, ст. 4238; 2004, № 10, ст. 864.] утверждены форма свидетельства о государственной регистрации юридического лица, форма свидетельства о внесении записи в единый государственный реестр юридических лиц, форма свидетельства О внесении записи в единый государственный реестр юридических лиц о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля 2002 года.
   Федеральная налоговая служба не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр.
   Согласно ст. 6 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений, доступ к которым ограничен. Сведения о номере, о дате выдачи и об органе, выдавшем документ, удостоверяющий личность физического лица, сведения о банковских счетах юридических лиц могут быть предоставлены исключительно органам государственной власти, органам государственных внебюджетных фондов в случаях и в порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации. Данное ограничение не применяется при предоставлении содержащих указанные сведения копий учредительных документов юридических лиц, а также сведений о месте жительства индивидуальных предпринимателей.
   Содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц сведения и документы о конкретном юридическом лице могут предоставляться в виде:
   – выписки из соответствующего государственного реестра;
   – копии документа (документов), содержащегося в соответствующем государственном реестре;
   – справки об отсутствии запрашиваемой информации. Указанные сведения и документы предоставляются за плату, если иное не установлено федеральными законами.
   Согласно Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и Федеральному закону от 21 марта 2002 года № 31-ФЗ «О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» -------
| Библиотека iknigi.net
|-------
|
-------

внесение в государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации организаций всех организационно-правовых форм осуществляется единым уполномоченным органом государственной исполнительной власти России – Федеральной налоговой службой. Вместе с тем федеральными законами обязанность по государственной регистрации отдельных видов юридических лиц может быть возложена на иные федеральные органы государственной власти (ст. 1 °CЗ РФ, 2002, № 12, ст. 1093. Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
   В соответствии со ст. 9 Закона Российской Федерации «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» и Указом Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 года № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» решение о государственной регистрации торгово-промышленной палаты принимается Федеральной регистрационной службой Министерства юстиции Российской Федерации [113 - Положение о Федеральной регистрационной службе утверждено Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 года № 1315 (СЗ РФ, 2004, № 42, ст. 4110).] или ее территориальным органом (далее – Федеральная регистрационная служба). На основании решения, принятого Федеральной регистрационной службой (ее территориальным органом), Федеральная налоговая служба (ее территориальный орган) в срок не более пяти рабочих дней со дня получения всех необходимых документов и сведений вносит в единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись и не позднее одного рабочего дня, следующего за днем внесения соответствующей записи, сообщает об этом в орган, принявший решение о государственной регистрации торгово-промышленной палаты [114 - Порядок взаимодействия федерального органа юстиции и федерального органа исполнительной власти, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 442 (СЗ РФ, 2002, № 26, ст. 2589).].
   Решение о государственной регистрации кредитных организаций принимается Банком России (ст. 12 Закона Российской Федерации «О банках и банковской деятельности»). При этом Банк России в целях осуществления им надзорных и контрольных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций.
   Государственную регистрацию общественных объединений осуществляет Федеральная регистрационная служба (для общероссийских и международных общественных объединений, в том числе и политических партий) и ее территориальные органы (для региональных и межрегиональных общественных объединений) согласно ст. 21 Федерального закона «Об общественных объединениях» и абз. 16 п. 13 Указа Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 года № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти».
   Согласно ст. 8 Закона от 27 декабря 1991 года № 2124-1 «О средствах массовой информации» [115 - Ведомости СНД и ВС РФ, 1992, № 7, ст. 300; СЗ РФ, 1995, № 3, ст. 169; № 24, ст. 2256; 1996, № 1, ст. 4; 2002, № 30, ст. 3033; 2004, № 27, ст. 2711; № 35, ст. 3607.] на Федеральную службу по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия [116 - Положение о Федеральной службе по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 июня 2004 года № 301 (СЗ РФ, 2004, № 26, ст. 2671).] и ее территориальные органы возложены функции по государственной регистрации средств массовой информации.
   Министерство экономического развития и торговли Российской Федерации в силу ст. 5 Федерального закона от 30 ноября 1995 года № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» [117 - СЗ РФ, 1995, № 49, ст. 4697.] ведет специальный реестр финансово-промышленных групп.
   Гражданское законодательство исходит из принципа свободы деятельности участников гражданских правоотношений. Поэтому регистрирующие органы не вправе запрещать создание юридического лица по причине нецелесообразности его образования. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 51 ГК отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом. Данное правило конкретизировано в п. 1 ст. 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», согласно которому отказ в государственной регистрации юридического лица допускается в случае:
   – непредставления определенных законом необходимых для государственной регистрации юридического лица документов;
   – представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;
   – государственной регистрации юридических лиц, учредителем которых выступает юридическое лицо, находящееся в стадии ликвидации; или государственной регистрации юридических лиц, которые возникают в результате реорганизации юридического лица, находящегося в стадии ликвидации.

§ 2. Прекращение юридического лица

   Юридическое лицо прекращает свое существование путем реорганизации или ликвидации.
   При реорганизации юридического лица (ст. 57 ГК) его дела и имущество переходят к другому юридическому лицу в порядке общего правопреемства. Реорганизация может осуществляться следующими способами (п. 1 ст. 57 и ст. 58 ГК):
    преобразование – заключается в изменении организационно-правовой формы юридического лица;
    слияние – прекращение двух или нескольких юридических лиц и образование на их основе нового юридического лица;
    присоединение – прекращение двух или нескольких юридических лиц и переход их прав и обязанностей к иному существующему юридическому лицу;
    выделение – создание одного или нескольких юридических лиц, к которым переходит часть прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без его прекращения;
    разделение – прекращение юридического лица, при котором все его права и обязанности переходят к вновь созданным юридическим лицам.
   Законодательство Российской Федерации содержит ряд правовых норм, регулирующих процесс преобразования юридического лица.
   1. Преобразование коммерческих организаций в коммерческие организации.
   Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы (п. 1 ст. 68 ГК). Производственный кооператив может быть преобразован в хозяйственное товарищество или общество (п. 2 ст. 112 ГК).
   В соответствии с п. 1 ст. 13 Федерального закона от 21 декабря 2001 года № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» [118 - СЗ РФ, 2002, № 4, ст. 251; 2003, № 9, ст. 805.] государственное или муниципальное унитарное предприятие в процессе приватизации можеть быть преобразовано в открытое акционерное общество.
   2. Говоря о преобразовании коммерческих организаций в некоммерческие необходимо заметить, что согласно п. 1 ст. 20 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционерное общество вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.
   Государственное или муниципальное унитарное предприятие может быть преобразовано в государственное или муниципальное учреждение по решению его собственника (ст. 34 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).
   3. Преобразование некоммерческих организаций в коммерческие организации допускается в случаях преобразования объединения юридических лиц (ассоциации, союза) в хозяйственное товарищество или общество (абз. 2 п. 1 ст. 121 ГК) и учреждения в хозяйственное общество (п. 2 ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).
   4. Преобразование некоммерческих организаций в некоммерческие организации регламентируется ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях». Некоммерческое партнерство вправе преобразовываться в общественное объединение, фонд или автономную некоммерческую организацию.
   Учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию; автономная некоммерческая организация – в общественное объединение либо в фонд; ассоциация или союз – в фонд, автономную некоммерческую организацию.
   Согласно п. 1 ст. 57 ГК реорганизация юридического лица может быть осуществлена добровольно по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, т. е. высшего органа управления. Если высший орган управления является коллегиальным, то для принятия решения о реорганизации юридического лица требуется, как правило, квалифицированное большинство голосов или единогласие. В соответствии с п. 4 ст. 29 Федерального закона «О некоммерческих организациях» решение о реорганизации некоммерческой организации принимается квалифицированным большинством или единогласно, а решение о реорганизации акционерного общества (п. 1 ст. 20 Федерального закона «Об акционерных обществах»), общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 92 ГК), производственного кооператива (п. 2 ст. 112 ГК), некоммерческого партнерства и объединения юридических лиц (ассоциаций, союзов) (п. 5 ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях») принимается единогласно.
   Согласно п. 2 и 3 ст. 57 ГК в случаях, предусмотренных специальными законами Российской Федерации, разрешается принудительная реорганизация юридических лиц в виде разделения или выделения, которая проводится по решению уполномоченных государственных органов. Допускается также принудительная реорганизация в виде присоединения, слияния и преобразования, которая осуществляется с согласия уполномоченных государственных органов.
   Согласно ст. 19 Закона Российской Федерации от 22 марта 1991 года № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» [119 - Ведомости РСФСР, 1991, № 16, ст. 499; Ведомости СНД и ВС РФ, 1992, № 32, ст. 1882;1992, № 34, ст. 1966; СЗ РФ, 1995, № 22, ст. 1977; 1998, № 19, ст. 2066; 2000, № 2, ст. 124; 2002, № 1, ст. 2; 2002, № 12, ст. 1093; 2002, № 41, ст. 3969.]антимонопольный орган [120 - В соответствии с абз.6 п.13 Указа Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 года № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» функции антимонопольного органа осуществляет Федеральная антимонопольная служба. Положение о Федеральной антимонопольной службе утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 года № 331 (СЗ РФ, 2004, № 31, ст. 3259).] вправе выдать предписание о принудительном разделении коммерческой организации или осуществляющей предпринимательскую деятельность некоммерческой организации, занимающих доминирующее положение, либо о выделении из их состава одной или нескольких организаций в случае систематического осуществления ими монополистической деятельности. Предписание о принудительном разделении или выделении коммерческой организации принимается при условии, что:
   – это ведет к развитию конкуренции;
   – существует возможность организационного и территориального обособления ее структурных подразделений;
   – отсутствует тесная технологическая взаимосвязь между ее структурными подразделениями; в частности, если объем потребляемой юридическим лицом продукции (работ, услуг) ее структурного подразделения не превышает 30 % общего объема производимой этим структурным подразделением продукции (работ, услуг);
   – существует возможность юридических лиц в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.
   Согласно п. 1 ст. 17 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» [121 - Положение о порядке предоставления антимонопольным органом ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями ст. 17, 18 Закона Российской Федерации «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», утвержденным приказом Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства от13 августа 1999 года № 276 (БНА, 2000, № 1).]слияние и присоединение коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 30 млн установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, осуществляется с предварительного согласия Федеральной антимонопольной службы. При реорганизации путем слияния, разделения, выделения и преобразования предполагается создание новых юридических лиц. Поэтому реорганизация считается завершенной с момента государственной регистрации вновь созданных юридических лиц.
   Реорганизация юридического лица связана с переходом всех прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица в порядке универсального правопреемства к существующему юридическому лицу (при присоединении) или к вновь созданным юридическим лицам (при слиянии, выделении, разделении и преобразовании).
   При этом законодатель предусматривает составление передаточного акта или разделительного баланса. Передаточный акт составляется при присоединении, слиянии или преобразовании, а при выделении или разделении – разделительный баланс. В передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться положения о правопреемстве по всем правам и обязанностям реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и оспариваемые сторонами обязательства (п. 1 ст. 59 ГК).
   Перед составлением передаточного акта и разделительного баланса необходимо провести инвентаризацию имущества и обязательств, с целью установления их наличия, состояния и оценки (ст. 12 Федерального закона «О бухгалтерском учете»). Передаточный акт и разделительный баланс предоставляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Непредставление передаточного акта или разделительного баланса влечет за собой отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 2 ст. 59 ГК).
   В целях защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического лица на учредителей (участников) юридического лица или на орган, принявший решение о реорганизации юридического лица, возложена обязанность письменно уведомить кредиторов о предстоящей реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК). Сроки уведомления определяются законами об отдельных видах юридических лиц. Аналогичная норма предусмотрена и п. 5 ст. 51 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
   Итак, универсальное правопреемство влечет за собой переход не только прав, но и обязанностей. К примеру, перевод долга возможен лишь при согласии кредитора (ст. 391 ГК). Однако при реорганизации кредитор не может воспрепятствовать переходу долга. В связи с этим при реорганизации кредитор получает право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, а также возмещения причиненных ему убытков (п. 2 ст. 60 ГК).
   Вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами, независимо от их вины в случае, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица (п. 3 ст. 60 ГК).
   Ликвидация юридического лица – это прекращение деятельности юридического лица без правопреемства, т. е. без перехода его прав и обязанностей к другому лицу (лицам). Юридическое лицо может быть ликвидировано добровольно или принудительно.
   Добровольно – по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в частности, с достижением целей, ради которых оно создавалось (например, после ввода в эксплуатацию объекта прекращает свое существование организация, которая была специально создана для его строительства).
   Возможна и принудительная ликвидация юридического лица в соответствии с судебным решением (п. 2 ст. 61 ГК). Она наступает в случае признания судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. В случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных ГК.
   Согласно ст. 21.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» юридическое лицо, которое в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представило документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность.
   В этом случае регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц. Указанное решение публикуется в органах печати, в которых данные о государственной регистрации юридического лица размещаются в течение трех дней с момента принятия такого решения. При этом публикуются также сведения о порядке и сроках направления заявлений кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением такого юридического лица из единого государственного реестра, с указанием адреса, по которому могут быть направлены соответствующие заявления. Их следует направить в срок не позднее чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений в указанный срок решение об исключении данного юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц не принимается и такая организация может быть ликвидирована в установленном гражданским законодательством порядке.
   Если в течение указанного срока заявления не направлены, регистрирующий орган исключает подобное юридическое лицо из единого государственного реестра юридических лиц.
   Лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, должны сообщить об этом в письменном виде органу, осуществляющему государственную регистрацию, для того чтобы тот внес в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Затем эти лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают в соответствии с ГК порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица (ст. 62 ГК).
   Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются сведения о государственной регистрации юридического лица, сообщение о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.
   Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и к получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. После окончания срока для предъявления требований кредиторами комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Этот баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о его ликвидации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.
   Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов. Выплата денежных сумм кредиторам осуществляется в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК.
   В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей.
   Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам.
   В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица.
   В четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды.
   В пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.
   Требования каждой последующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.
   После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.
   Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.
   Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо – прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц (ст. 63 ГК). Согласно п. 2 ст. 1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» юридические лица, за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций, ликвидируются также в случае признания их судом несостоятельными (банкротами).
   Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей – абз. 1 ст. 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».
   В отношении юридического лица арбитражным судом может быть возбуждено дело о банкротстве при наличии одновременно двух условий:
   – неспособности удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены;
   – требований к должнику – юридическому лицу в совокупности составляющих не менее 100 тыс. рублей.
   К процедурам банкротства относятся: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, мировое соглашение и конкурсное производство – ст. 27 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».
   Наблюдение применяется к должнику – юридическому лицу, в отношении которого возбуждено производство по делу о банкротстве. Наблюдение применяется в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. Реализация указанной процедуры возлагается на внешнего управляющего.
   Финансовое оздоровление – процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. Срок проведения процедуры финансового оздоровления не может превышать двух лет. Финансовое оздоровление реализуется административным управляющим, который назначается арбитражным судом. Вместе с тем следует отметить, что полномочия по управлению должником такому управляющему не передаются.
   Внешнее управление представляет собой процедуру банкротства, применяемую к должнику тоже в целях восстановления его платежеспособности. Отличительной особенностью данной процедуры является передача полномочий по управлению юридическим лицом – должником – собранию (комитету) кредиторов и внешнему управляющему. Руководитель организации-должника отстраняется от выполнения своих обязанностей. Внешний управляющий может предложить для восстановления платежеспособности осуществить ряд мероприятий – перепрофилировать производство, произвести сокращение численности или штата работников, продать часть имущества организации-должника.
   Мировое соглашение – это процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредитором.
   Конкурсное производство – процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.
   Принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства. Оно вводится на срок до одного года, однако указанный срок может быть продлен судом, но не более чем на шесть месяцев – ст. 124 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».
   Реализацией указанной процедуры занимается конкурсный управляющий, назначаемый арбитражным судом. Конкурсный управляющий принимает в свое ведение имущество должника, проводит его инвентаризацию, осуществляет оценку имущества с помощью привлеченного независимого оценщика, принимает меры по обеспечению сохранности имущества должника, а также направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц.
   Все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу. Из имущества должника, которое составляет конкурсную массу, исключается имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на имеющейся лицензии на осуществление отдельных видов деятельности. Затем конкурсный управляющий осуществляет реализацию имущества должника, входящего в конкурсную массу, с целью получения денежных средств для расчета с кредиторами.
   Очередность удовлетворения требований кредиторов установлена ст. 134 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются следующие обязательства:
   • судебные расходы должника;
   • расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю;
   • текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, необходимые для осуществления деятельности должника;
   • требования кредиторов, возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до признания должника банкротом, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшие в ходе конкурсного производства;
   • задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства;
   • иные связанные с проведением конкурсного производства расходы.
   После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий предоставляет в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства. По его итогам арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства (если же требования кредиторов в процессе конкурсного производства удовлетворены в полном объеме, то определение о прекращении производства по делу о банкротстве). Затем указанное определение передается конкурсным управляющим в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, который вносит запись о ликвидации должника в единый государственный реестр.

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое государственная регистрация юридического лица?
   2. Какие органы осуществляют государственную регистрацию юридических лиц?
   3. Что такое основной государственный регистрационный номер?
   4. Как осуществляется реорганизация юридического лица?
   5. Чем ликвидация юридического лица отличается от реорганизации?
   6. Что такое несостоятельность (банкротство) юридического лица?

Раздел II
Коммерческие организации

Глава 4
Хозяйственные товарищества

   Основными видами коммерческих организаций являются хозяйственные общества и товарищества – наиболее распространенные формы предпринимательства как в России, так и за рубежом. В континентальном праве эти организации называются компаниями (фирмами), а в американском – корпорациями.
   Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (п. 1 ст. 66 ГК).
   Главное отличие хозяйственного товарищества от хозяйственного общества заключается в том, что хозяйственное товарищество – это объединение лиц, а хозяйственное общество – объединение капитала.
   Хозяйственные товарищества могут быть двух видов – полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные товарищества), а хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью (ст. 66 ГК).

§ 1. Полное товарищество

   Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени общества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК). Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми участниками (п. 1 ст. 70 ГК).
   Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов его участников (п. 1 ст. 71 ГК). Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников (п. 2 ст. 71 ГК).
   В соответствии со ст. 75 ГК участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную (т. е. дополнительную) ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. При этом участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
   Согласно ст. 76 ГК участие в полном товариществе прекращается в случае:
   • выхода участника из товарищества (ст. 77 ГК);
   • смерти участника;
   • признания участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным; несостоятельным (банкротом) или открытия в отношении него реорганизационных процедур по решению суда (в связи с его неплатежеспособностью);
   • прекращения участвующего в деятельности товарищества юридического лица путем его реорганизации или ликвидации;
   • требования личного кредитора участника о выделе части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале товарищества с целью обращения взыскания на это имущество (ст. 80 ГК);
   • передачи участником своей доли в складочном капитале другому участнику или третьему лицу (ст. 79 ГК);
   • исключения участника из товарищества (п. 2 ст. 76 ГК). Участник полного товарищества вправе выйти из него.
   Отказ от участия в товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине (п. 1 ст. 77 ГК).
   Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников по единогласному решению и при наличии к тому серьезных оснований, в частности грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел (п. 2 ст. 76 ГК). Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику этого товарищества либо третьему лицу (ст. 79 ГК).
   Полное товарищество ликвидируется в случаях, предусмотренных ст. 61 ГК, когда в товариществе остается единственный участник (если он в течение шести месяцев не преобразовал хозяйственное товарищество в хозяйственное общество), а также в случаях, предусмотренных ст. 76 ГК, если учредительным договором или соглашением оставшихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность.

§ 2. Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

   Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеются один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 82 ГК).
   Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами. Помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК, договор должен содержать сведения о размере и составе складочного капитала товарищества, о размере и порядке изменения складочного капитала каждого полного товарища, о размере, порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале, о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (ст. 83 ГК).
   Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.
   Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества (ст. 84 ГК). По сути, вкладчики доверяют полным товарищам свои вклады для ведения последними дел товарищества, отсюда и традиционное название в российском торговом праве такого товарищества – товарищество на вере.
   К правам вкладчика в товариществе на вере относятся:
   • право на получение части прибыли товарищества, причитающейся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;
   • право на ознакомление с годовыми отчетами и балансами товарищества;
   • право на выход из товарищества по окончании финансового года и на получение своего вклада в порядке, предусмотренном учредительным договором;
   • право на передачу своей доли в складочном капитале или ее части другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) (ст. 93 ГК). При передаче всей доли иному лицу вкладчик прекращает участие в товариществе.
   Вкладчик в товариществе на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Его внесение удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом на вере (п. 1 ст. 85 ГК).
   Товарищество на вере ликвидируется в случаях, предусмотренных ст. 61 ГК, а также по основаниям ликвидации полного товарищества (ст. 81 ГК). Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик (п. 2 ст. 86 ГК).
   Дополнительным основанием ликвидации товарищества на вере является выбытие всех вкладчиков. При этом оно может преобразоваться в полное товарищество.
   При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оно распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков (п. 2 ст. 86 ГК).

Вопросы для закрепления материала

   1. Какие виды хозяйственных товариществ вы знаете?
   2. Кто может быть участником хозяйственного товарищества?
   3. Что такое полное товарищество?
   4. В чем особенности правового режима имущества полного товарищества?
   5. Как осуществляется управление делами полного товарищества?
   6. В чем отличие полного товарищества от товарищества на вере?
   7. Как осуществляется управление делами товарищества на вере?
   8. В чем особенности реорганизации и ликвидации хозяйственных товариществ?

Глава 5
Хозяйственные общества

Наиболее распространенными видами юридических лиц по законодательству Российской Федерации являются хозяйственные общества. Их отличительная особенность заключается в том, что они создаются с целью объединения капиталов. Разновидности хозяйственных обществ – общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерные общества.

§ 1. Общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью

   Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительным договором размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
   Впервые общества с ограниченной ответственностью были легализованы в Германии в 1892 году, а после этого «покорили» весь мир. В данной форме сохранены все достоинства акционерной формы: не случайно при отсутствии специальной нормы применяются нормы акционерного права. Однако, как верно отмечает В.В. Зайцева [122 - Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. 3-е издание, переработанное и дополненное. М., 1993. С. 165.], в данном случае налицо несообразность названия общества, ибо само оно несет полную имущественную ответственность по своим обязательствам перед кредиторами, а участники перед кредиторами никакой ответственности не несут вообще.
   Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом.
   Согласно распоряжению Правительства РФ от 17 июня 2005 года № 817-р [123 - СЗ РФ, 2005, № 25, ст. 2565.] федеральным государственным унитарным и казенным предприятиям, а также федеральным государственным учреждениям запрещается быть участниками обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, осуществляющих деятельность на рынке финансовых услуг, за исключением кредитных организаций.
   Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Число участников общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если их становится больше, то общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного законодательством Российской Федерации предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.
   Согласно ст. 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества вправе:
   • участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном законодательством России и учредительными документами общества;
   • получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией;
   • принимать участие в распределении прибыли;
   • продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества (либо ее часть) одному или нескольким участникам данного общества;
   • в любое время выйти из общества, независимо от согласия других его участников;
   • получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
   Участники общества обязаны:
   • вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации и учредительными документами общества;
   • не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.
   Учредительными документами общества являются учредительный договор, подписанный всеми его учредителями, и устав, а если общество учреждается одним лицом – устав (п. 1 ст. 89 ГК).
   Согласно ст. 12 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» устав общества должен содержать:
   • полное и сокращенное фирменное наименование общества;
   • сведения о месте нахождения общества; о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, которые принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
   • сведения о размере уставного капитала общества; о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;
   • права и обязанности участников общества;
   • сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества; о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу; о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
   • иные сведения, предусмотренные законодательством Российской Федерации.
   Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества.
   В соответствии со ст. 14 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из номинальной стоимости долей его участников, минимальный размер уставного капитала общества составляет 100 минимальных размеров оплаты труда, установленного федеральным органом на дату представления документов для государственной регистрации общества. Следует заметить, что подобные нормы содержатся и в законодательствах зарубежных стран. Так, в ФРГ минимальный размер уставного капитала составляет 50 тыс. марок, а во Франции – 50 тыс. франков. Главная функция уставного капитала – определить минимальную ответственность данного общества по своим обязательствам перед кредиторами.
   Уставный капитал общества должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся часть подлежит оплате в течение первого года деятельности (п. 3 ст. 90 ГК). Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
   Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемых в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания общества, принимаемым всеми участниками единогласно.
   Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более двухсоткратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.
   Устав общества определяет виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества (п. 1 ст. 15 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
   Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. К его исключительной компетенции относятся:
   • определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
   • изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;
   • внесение изменений в учредительный договор;
   • образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее – управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
   • избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
   • утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
   • принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками общества;
   • утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);
   • принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
   • назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
   • принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
   • назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
   • решение иных вопросов, предусмотренных действующим законодательством России.
   Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания, не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также на решение исполнительных органов общества. Очередное общее собрание проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год, и созывается исполнительным органом общества.
   Уставом должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты (проводится не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года).
   Внеочередное общее собрание участников проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если это требуют интересы общества и его участников. Внеочередное общее собрание созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.
   Уставом общества может быть предусмотрено создание совета директоров (наблюдательного совета) общества. К компетенции этого органа может быть отнесено решение вопроса о совершении крупной сделки, т. е. сделки, связанной с отчуждением имущества, стоимость которого составляет 25 % стоимости имущества общества (если уставом не предусмотрен более высокий размер крупной сделки – ст. 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», – решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников – п. 2 ст. 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
   В обществе создается исполнительный орган (коллегиальный и/или единоличный), осуществляющий текущее руководство и подотчетный общему собранию участников общества; уставом может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (ревизора) общества (в обществах, имеющих более 15 участников, образование этого органа обязательно). Членами ревизионной комиссии (ревизором) не могут быть члены совета директоров; лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа и члены коллегиального исполнительного органа общества.
   Для проверки и подтверждения правильности годовой отчетности общество вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом и его участниками (ст. 91 ГК).
   Как уже упоминалось, участник общества с ограниченной ответственостью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале или ее часть одному или нескольким участникам данного общества, при этом они пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам их долей (если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права). В случае если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение одного месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу.
   Если в соответствии с уставом общества отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости (ст. 93 ГК).
   Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества, независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества (ст. 94 ГК).
   Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками. Решение об определении части прибыли принимается общим собранием участников общества.
   Общество не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками:
   • до полной оплаты всего уставного капитала общества;
   • до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника общества в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;
   • если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»;
   • если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда (или станет меньше их размера в результате принятия такого решения);
   • в иных случаях, предусмотренных законами Российской Федерации.
   Согласно ст. 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10 % уставного капитала, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, грубо нарушающего свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.
   Реорганизация общества с ограниченной ответственностью осуществляется в соответствии с требованиями гражданского законодательства Российской Федерации. Оно вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. Ликвидация общества с ограниченной ответственностью осуществляется согласно ст. 61–65 ГК.
   Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (п. 1 ст. 95 ГК).
   При банкротстве одного из участников его ответственность распределяется между остальными участниками общества пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами общества.
   К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила ГК об обществе с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено ст. 95 ГК.

§ 2. Акционерное общество

   Согласно п. 1 ст. 96 ГК акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связаннных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
   В соответствии с п. 1 ст. 96 ГК и п. 1 ст. 2 Федерального закона «Об акционерных обществах» можно выделить следующие признаки акционерного общества:
   • акционерное общество является коммерческой организацией;
   • уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число акций [124 - Согласно ст. 1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» акция представляет собой эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца (акционера) на получение части прибыли в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой.], каждая из которых дает ее владельцу равный объем прав;
   • правоотношения между акционером и акционерным обществом по своей юридической природе являются обязательственными.
   Согласно п. 2 ст. 4 Федерального закона «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» работникам народного предприятия (создаваемого в виде закрытого акционерного общества) должно принадлежать свыше 75 % акций уставного капитала. Каждый вправе иметь такое количество акций, которое равно доле оплаты его труда в общей сумме работников за предшествующие созданию народного предприятия 12 месяцев. Договором предусмотрен и иной порядок определения доли акций, которой может обладать в момент его создания работник преобразуемой коммерческой структуры – п. 3 ст. 4 Федерального закона «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)». Акционерное общество может быть образовано путем учреждения вновь или путем реорганизации существующего юридического лица. Создание путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя), а решение принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение соответственно принимается единолично [125 - Законодательства зарубежных стран по-разному решают вопрос о минимальном количестве учредителей акционерного общества. Так, по законодательству Италии и Украины необходимо два учредителя, в Швейцарии – три, в Великобритании, Франции, Японии – семь, а в Нидерландах, Швеции, Финляндии, ФРГ, Эстонии, большинстве штатов США достаточно одного учредителя.].
   Учредителями акционерного общества являются лица, принявшие решение об учреждении общества (п. 1 ст. 10 Федерального закона «Об акционерных обществах»). В качестве учредителей могут выступать дееспособные физические лица (граждане России, иностранцы, лица без гражданства), юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправления.
   Законодательство не допускает или ограничивает участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах, за исключением открытых акционерных обществ (абз. 5 п. 4 ст. 66 ГК). Например, согласно п. 3 ст. 11 Федерального закона от 8 января 1998 года «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации» [126 - СЗ РФ, 1998, № 2, ст. 224; 1999, 316, ст. 1933; 2002, № 16, ст. 1499; 2002, № 30, ст. 3029.] служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию муниципального образования на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций.
   Учредителями акционерных обществ могут быть и юридические лица.
   Согласно абз. 2 п. 6 ст. 98 ГК акционерное общество не вправе иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
   В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК государственные органы и органы местного самоуправления не вправе быть акционерами, если иное не установлено законом. Согласно п. 4 ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах», учредителями которых выступают государственные органы и муниципальные образования (за исключением акционерных обществ, образованных в процессе приватизации), могут быть только открытыми.
   В качестве учредителя (акционера) акционерных обществ может выступать и государство. От имени государства учредителями (акционерами) акционерных обществ выступает Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом согласно п. 1 Положения об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («золотой акции»), утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 3 декабря 2004 года № 738 [127 - СЗ РФ, 2004, № 50, ст. 5073.].
   Распоряжением Правительства РФ от 17 июня 2005 года федеральным государственным унитарным и казенным предприятиям, а также федеральным государственным учреждениям запрещено выступать в качестве акционеров в акционерных обществах, осуществляющих деятельность на рынке финансовых услуг, за исключением кредитных организаций.
   Законодательство России указывает, что при учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей, следовательно, учредитель – всегда акционер. При этом в юридической литературе [128 - См.: Бакшинскас В.Ю. Создание акционерного общества: комплекс правоотношений // Право и экономика. 1997, № 21–22.]справедливо критикуется положение, которое российский законодатель оставил без внимания, что на этапе учреждения акционерного общества реально существуют две группы лиц: во-первых, учредители, заинтересованные в создании и дальнейшей деятельности общества, готовые ради этого возложить на себя определенные обязанности (т. е. собственно учредители), и, во-вторых, учредители (или, правильнее, акционеры-подписчики), которые согласны сделать взносы в уставный капитал создаваемого акционерного общества, но не имеют намерений принимать на себя какие-либо обязанности по его учреждению. Обе эти группы в гражданском законодательстве России называются одинаково – учредители, что представляется не совсем верным. Правовой статус учредителя основывается на договоре о создании акционерного общества, который является разновидностью договора простого товарищества (договора о совместной деятельности). Требования к договору о создании акционерного общества определяются п. 1. ст. 98 ГК и ст. 8 Федерального закона «Об акционерных обществах». В то же время в создании общества принимают участие лица, которые только приобретают акции у учредителей на основании договора о подписке (купле-продаже) акций. Такой договор представляет собой предварительный договор купли-продажи (мены) акций, заключаемый под отлагательным условием простым товариществом, действующим на основании договора о создании общества в лице одного из его учредителей в пользу третьего лица (создаваемого акционерного общества) и подписчиком – лицом, намеревающимся стать акционером. Именно поэтому учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества (п. 2 ст. 98 ГК) [129 - Подобное различие на учредителей и подписчиков проводится и в законодательстве Франции: лица, участвующие в разработке и принятии устава, называются учредителями в узком смысле этого слова, а лица, своими активными действиями содействующие созданию общества, – учредителями в широком смысле этого слова. Именно последние несут ответственность за нарушение предписаний, относящихся к созданию акционерного общества (см.: Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо // Избранные труды. М., 1997).].
   Единственным учредительным документом общества является устав. Требования к его содержанию определяются ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК и ст. 11 Федерального закона «Об акционерных обществах».
   Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Как имущество акционерного общества уставный капитал представляет собой имущественный фонд, который состоит из денежных и оцененных в денежном выражении других вкладов учредителей и участников общества. Он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. При этом уставный капитал не следует смешивать с фактическим имуществом акционерного общества, которое уже при его возникновении как юридического лица может быть больше или меньше в сравнении с уставным капиталом.
   Согласно ст. 26 Федерального закона «Об акционерных обществах» минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого – не менее 100.
   В процессе создания общества все его акции распространяются среди учредителей (п. 3 ст. 99 ГК). В соответствии с п. 1 ст. 34 Федерального закона «Об акционерных обществах» акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. При этом не менее 50 % акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.
   Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. Оплата акций, распределяемых среди учредителей акционерного общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций – решением об их размещении. (Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами.)
   Реальная стоимость имущества акционерного общества (чистые активы) может не совпадать с размером уставного капитала. Как правило, чистые активы должны превышать его размер. В случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше определенного законом размера уставного капитала, акционерное общество должно быть ликвидировано.
   Законом или уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения числа суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру. В соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона «О правовом положении акционерных обществ работников (народных предприятий)» один работник-акционер народного предприятия не вправе владеть количеством акций, превышающих 5 % уставного капитала общества (если уставом не предусмотрено иное, еще меньшее количество акций, находящихся в руках одного работника-акционера).
   В соответствии с законодательством Российской Федерации акционерные общества бывают двух типов: открытые и закрытые. Указание на это должно содержаться в его фирменном наименовании (п. 1 ст. 4 Федерального закона «Об акционерных обществах») и в уставе общества (п. 3 ст. 11 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
   Основные признаки открытого акционерного общества:
   • акционеры открытого акционерного общества вправе отчуждать свои акции без согласия других акционеров общества;
   • открытое акционерное общество может проводить подписку на свои акции среди неограниченного круга лиц;
   • число учредителей и акционеров открытого акционерного общества не ограничено;
   • минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества составляет не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного законом на дату регистрации общества (ст. 26 Федерального закона «Об акционерных обществах»);
   • открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров, годовой отчет, бухгалтерский баланс и счет прибылей и убытков общества, проспект эмиссии акций в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации; информацию о проведении общих собраний и ряд других сведений, определенных законодательством Российской Федерации в соответствии со ст. 92 Федерального закона «Об акционерных обществах».
   Основные признаки закрытого акционерного общества:
   • акции закрытого акционерного общества распределяются среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц;
   • минимальный уставный капитал должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Минимальный размер уставного капитала народных предприятий, создаваемых в форме закрытых акционерных обществ, должен составлять не менее тысячекратного минимального размера оплаты труда – п. 7 ст. 5 Федерального закона «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»;
   • число акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать 50. Если указанный предел превышен, то закрытое акционерное общество в течение года должно быть преобразовано в открытое, в противном случае оно подлежит ликвидации в соответствии со ст. 21 Федерального закона «Об акционерных обществах». В акционерных обществах работников (народных предприятиях) число акционеров не должно превышать пяти тысяч – п. 4 ст. 9 Федерального закона «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»;
   • акционеры закрытого акционерного общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций (п. 3 ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
   Высший орган управления акционерного общества – общее собрание акционеров. Законодатель различает две разновидности общих собраний: очередные (годовые) и внеочередные (все остальные, помимо годовых). Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Форма проведения годового собрания, а также вопросы повестки дня определены ст. 47 Федерального закона «Об акционерных обществах».
   К компетенции общего собрания акционеров согласно п. 1 ст. 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» относится решение наиболее важных вопросов деятельности акционерного общества таких, как внесение изменений и дополнений в устав; реорганизация или ликвидация общества; определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета), а также избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий; определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; образование исполнительного органа, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета); выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года; утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности.
   Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества. Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Федеральным законом «Об акционерных обществах». Акционер может лично присутствовать на собрании акционеров, проводимом в очной форме или на очной части «смешанной» формы собрания, или направить на собрание своего представителя. Как правило, полномочия представителя акционера определяются доверенностью, за исключением случаев представительства на основании указаний законов, актов уполномоченных государственных органов или органов местного самоуправления.
   В соответствии с п. 2 ст. 103 ГК и п. 1 ст. 64 Федерального закона «Об акционерных обществах» с числом акционеров более 50 создается совет директоров (наблюдательный совет). Он осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных законодательством России к компетенции общего собрания акционеров. (В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций – менее 50 устав может предусматривать, что функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров.)
   К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) согласно ст. 65 Федерального закона «Об акционерных обществах» относится решение следующих вопросов:
   • определение приоритетных направлений деятельности общества;
   • созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров и утверждение их повестки дня;
   • установление цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг;
   • образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
   • рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
   • использование резервного фонда и иных фондов общества;
   • создание филиалов и открытие представительств общества;
   • иные вопросы, предусмотренные Федеральным законом «Об акционерных обществах» и уставом общества.
   Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.
   Члены совета директоров (наблюдательного совета) избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания. Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета), могут переизбираться неограниченное число раз. Согласно п. 2 ст. 66 Федерального закона «Об акционерных обществах» членом совета директоров (наблюдательного совета) может быть только физическое лицо. Член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не быть акционером общества.
   Статья 66 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусматривает введение кумулятивного голосования акционеров при избрании наблюдательного совета, когда за каждой голосующей акцией закрепляется количество голосов, которое равно количеству членов будущего наблюдательного совета.
   Процедура кумулятивного голосования впервые применена в 1870 году в штате Иллинойс по аналогии с пропорциональным представительством различных групп на политической сцене США (традиционно рассматривается как один из способов защиты прав мелких акционеров) [130 - См.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997; Ласк Г. Гражданское право США. М., 1961; Зайцева В.В. Акционерное общество в праве капиталистических государств. М., 1979.]. Именно с помощью кумулятивного голосования мелкие акционеры могут провести своего представителя в наблюдательный совет, который бы отстаивал их интересы. Такой представитель обладает всей информацией о деятельности общества, что существенно уменьшает возможность иных членов совета злоупотреблять интересами мелких акционеров.
   В соответствии с п. 1 ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» руководство текущей деятельностью общества осуществляется либо единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором), либо единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). При этом исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.
   Уставом общества может быть предусмотрено наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов. В этом случае лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).
   По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
   К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества. Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.
   Говоря о правах акционеров, необходимо отметить, что они (права) имеют двойственную юридическую природу: с одной стороны, как собственник ценной бумаги акционер наделен полномочиями владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащими ему акциями; с другой – он имеет права, которые возникают у него как у участника общества (право на участие в управлении обществом, право на информацию). В связи с этим многие ученые (Г.Ф. Шершеневич, В.В. Лаптев, О.М. Винник, Н.И. Клейн и другие) первую группу прав называют имущественными правами акционера, а вторую – личными, при этом указывая, что деление прав акционера на личные и имущественные является условным, так как в основе прав акционера всегда лежит имущественный интерес [131 - Предпринимательское право: Курс лекций / Под ред. Н.И. Клейн. М., 1993.].
   К личным правам акционера относятся:
   1) право принимать участие в управлении обществом. В юридической литературе [132 - См., например: Ломакин Д.В. Указ. изд.; Метелева ЮА. Правовое положение акционера в акционерном обществе. М., 1999.] верно отмечается, что субъективное право участия в управлении обществом имеет довольно сложную структуру и включает в себя несколько правомочий:
   • требовать созыва общего собрания акционеров (годового или внеочередного);
   • участвовать в подготовке проведения собрания (формировать его повестку дня), выдвигать кандидатов в органы акционерного общества;
   • требовать доступа к данным реестра акционеров;
   • возможность личного участия в собрании (наличие имени акционера в списке акционеров – участников собрания, фактическое рассмотрение вопросов на собрании);
   • направлять своего представителя для участия в общем собрании;
   • право голоса (голосование обычное или кумулятивное, личное или по доверенности, заочное);
   • обжаловать решение общего собрания акционеров, принятое с нарушением законодательства и устава общества;
   • обращаться в суд с иском от имени общества (право предъявлять косвенные иски);
   • быть избранным в счетную комиссию, в органы акционерного общества;
   • получать протокол (информацию) об итогах голосования.
   2) право на информацию;
   3) право требования проверок финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества. Согласно п. 3 ст. 85 Закона «Об акционерных обществах» проверка финансово-хозяйственной деятельности общества осуществляется по требованию акционера (акционеров), который владеет в совокупности не менее чем 10 % голосующих акций общества.
   Имущественными правами акционеров [133 - Иногда в литературе имущественные права акционеров называют финансовыми (см.: Тотьев К.Е. Права акционеров по действующему законодательству // Хозяйство и право. 1994, № 7. С. 8).] являются:
   • распоряжение акциями;
   • получение доли имущества общества в случае его ликвидации;
   • преимущественное право акционера (по отношению к другим лицам) на приобретение дополнительно выпущенных акций закрытого акционерного общества пропорционально количеству принадлежащих ему акций;
   • право на получение дивиденда. Термин «дивиденд» латинского происхождения (quod dividentum est – то, что распределяется). Под дивидендом понимается часть чистой прибыли общества, которая подлежит распределению и присвоению акционерами пропорционально стоимости принадлежащих им акций; это также сумма (величина, размер) дохода акционера на одну акцию [134 - Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (акционерное право): Учебное пособие / Под ред. Е.П. Губина. М., 1999.]. Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за прошедший год.
   Акционер может получить дивиденд лишь при наличии определенных условий:
   1) регистрации акций и регистрации отчета о выпуске акций;
   2) государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, связанных с увеличением уставного капитала;
   3) полной оплаты акций акционерами.
   Как известно, акционерное общество является коммерческой организацией, осуществляющей предпринимательскую деятельность. Поэтому получение дивидендов владельцами обыкновенных акций полностью зависит от результатов деятельности общества и наличия прибыли от нее. То есть общество не может гарантировать выплату дивидендов по обыкновенным акциям и нести при этом ни в чем не обусловленные обязательства перед такими акционерами по выплате дивидендов. Право акционера на получение дивидендов общества закреплено в ст. 42 Закона «Об акционерных обществах». В ст. 67 ГК данное право применительно к общим правам участников хозяйственных обществ и товариществ сформулировано несколько иначе: право на участие в распределении прибыли общества. В данном случае речь идет не о реальном праве требовать от общества выплаты части прибыли, а лишь о праве каждого участника общества участвовать в принятии решения о распределении (или о нераспределении) прибыли. При этом совершенно логичным является тот факт, что сама по себе выплата дивидендов может и не стать реальностью.
   В связи с этим законодательством вводятся такие понятия, как «принятие решения о выплате дивидендов» (и близкие ему – «объявление дивидендов», «начисление дивидендов»), а также «выплата дивидендов», разделяя процесс предоставления дивидендов акционерам на две стадии. При этом вопрос о начислении или неначислении дивидендов должен трактоваться как решение акционерами вопроса об использовании или об отказе от этого права.
   Вп. 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 года № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»» неначисление дивидендов не признается отказом акционеров от своего права, а признается именно правом общества, а уже выплата (и только выплата) является обязанностью общества. Указанным Постановлением определено, что в тех случаях, когда дивиденды за соответствующий период (год, полугодие, квартал) обществом не объявлены (не принято решение об их выплате), акционеры – владельцы обыкновенных акций и акционеры – владельцы привилегированных акций, по которым размер дивидендов не определен уставом, не имеют оснований требовать взыскания их с общества, поскольку принятие решения об объявлении дивидендов или о невыплате их за определенный период является правом общества [135 - ВВАС РФ. 2004, № 1.].
   Если общее собрание вообще не рассматривало вопрос о начислении дивидендов, то это не должно лишать акционера права требовать созыва общего собрания для рассмотрения вопроса о начислении дивидендов, так как в соответствии с Законом «Об акционерных обществах» общее собрание обязано рассмотреть вопрос о начислении дивидендов. (Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, иным имуществом.)
   У акционера помимо прав существуют также и обязанности. К ним, в частности, относятся [136 - Подробный анализ прав и обязанностей акционера см.: Сумской ДА. Статус акционера по континентальному праву. М., 2001.]:
   1) вносить вклады (оплачивать акции) в размере, порядке и способами, предусмотренными законом и уставом;
   2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности акционерного общества;
   3) обязанность акционеров народного предприятия продать акции этому предприятию при расторжении трудового договора с ним;
   4) уведомить акционерное общество в случае приобретения значительного пакета акций. Под ним понимается пакет акций, при наличии которого акционер имеет возможность оказывать достаточно существенное влияние на управление делами общества (продвигать своих кандидатов в состав наблюдательного совета, а также влиять на выбор направлений деятельности общества) [137 - Колесник В.В. Введение в рынок ценных бумаг. К., 1995.]. В Европейском Союзе к ним относятся пакеты в 5, 10, 15, 20, 25, 30 … % акций конкретного общества [138 - Official journal of the European Communities. 1988. L. 348.].
   Для приобретения лицом обыкновенных акций, если при этом оно получает право распоряжаться более чем 20 % указанных акций и при наличии некоторых других условий, требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа (п. 1, 2 ст. 18 Закона «О конкуренции в ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»). О совершенной сделке подобного рода необходимо уведомлять Федеральную антимонопольную службу, если суммарная балансовая стоимость активов приобретателя и акционерного общества, акции которого приобретаются, превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда. Отношения приобретателя акций с антимонопольными органами в данном случае регулируются «Положением о порядке предоставления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями ст. 17 и 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (утвержден приказом Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства от 13 августа 1999 года № 276 [139 - Российская газета. 16 мая 2000 года. № 92–93.]).
   Специальные требования предъявляются законодателем для образования акционерных инвестиционных фондов. Они создаются в форме открытых акционерных обществ, исключительным предметом деятельности которых является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные Федеральным законом «Об инвестиционных фондах». Акционерный инвестиционный фонд обладает специальной правоспособностью и не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности, или только на основании специального разрешения (лицензии) (ст. 2 Федерального закона «Об инвестиционных фондах»). Размер собственных средств акционерного инвестиционного фонда на дату представления документов для получения лицензии должен соответствовать требованиям, установленным федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг [140 - В соответствии с Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 июля 2002 года № 28/пс «Об утверждении требований к размеру собственных средств акционерного инвестиционного фонда» размер собственных средств акционерного инвестиционного фонда на дату представления документов для получения лицензии должен составлять не менее 5 млн рублей (Вестник ФКЦБ РФ. 2002, № 8).].
   Имущество акционерного инвестиционного фонда подразделяется на предназначенное для инвестирования (инвестиционные резервы) и для обеспечения деятельности его органов управления и иных органов акционерного инвестиционного фонда в соотношении, определенном уставом акционерного инвестиционного фонда.
   Инвестиционные резервы акционерного инвестиционного фонда (далее – активы акционерного инвестиционного фонда) должны быть переданы в доверительное управление управляющей компании, соответствующей требованиям Федерального закона «Об инвестиционных фондах». Акционерный инвестиционный фонд не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций, осуществлять размещение акций путем закрытой подписки. Акции акционерного инвестиционного фонда могут оплачиваться только денежными средствами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией. Неполная оплата акций при их размещении не допускается.
   Согласно ст. 6 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» устав акционерного инвестиционного фонда в дополнение к положениям, предусмотренным Федеральным законом «Об акционерных обществах», должен содержать положение о том, что исключительным предметом его деятельности является инвестирование в имущество, определенное в соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционных фондах» и указанное в его инвестиционной декларации.

§ 3. Дочернее и зависимое общества

   Выступая в качестве участника хозяйственного общества, другое хозяйственное общество или товарищество может иметь возможность оказывать решающее воздействие на деятельность первого общества посредством обладания контрольным пакетом акций (или большинством долей) либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом. Именно поэтому в рыночной экономике существуют разного рода объединения юридических лиц, связанных между собой отношениями экономической зависимости. Такие объединения в зарубежных законодательствах называются по-разному: «связанные предприятия», «системы компаний», «организации организаций», «товарищества товариществ», «товарищества второй группы», «группы компаний», «концерны», «холдинги» [141 - Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо // Избранные труды. М., 1997. С. 138–139.]. Находящиеся в составе подобного объединения юридических лиц хозяйственные общества, как правило, не имеют или не выражают самостоятельной воли (хотя формально остаются при этом юридическими лицами).
   Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять принимаемые таким обществом решения (п. 1 ст. 105 ГК). Можно выделить следующие правовые последствия признания общества дочерним (материнским):
   1) материнское общество несет солидарную с дочерним обществом ответственность по сделкам, заключенным во исполнение его указаний дочерним обществом;
   2) при доказанности вины основного общества в банкротстве дочернего возникает его субсидиарная ответственность перед кредиторами дочерней компании. При этом в силу п. 2 ст. 105 ГК дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).
   Разновидностью таких объединений юридических лиц являются финансово-промышленные группы, деятельность которых регламентируется Федеральным законом от 30 ноября 1995 года № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» [142 - СЗ РФ, 1995, № 49, ст. 4697.]. Согласно его ст. 2 финансово-промышленная группа (ФПГ) представляет собой совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью, либо частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора. Участниками финансово-промышленной группы признаются юридические лица, подписавшие договор о ее создании (являющийся разновидностью договора простого товарищества), и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу.
   В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной ФПГ не допускается (ст. 3 Федерального закона «О финансово-промышленных группах»).
   Центральная компания финансово-промышленной группы является юридическим лицом, учрежденным всеми участниками договора или являющимися по отношению к ним основным обществом и уполномоченным в силу закона или договора на ведение дел финансово-промышленной группы. Допускается создание центральной компании ФПГ в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза (ст. 11 Федерального закона «О финансово-промышленных группах»). В договоре о создании финансово-промышленной группы в соответствии со ст. 1040–1054 ГК и ст. 7 Федерального закона «О финансово-промышленных группах» должны присутствовать условия:
   – о наименовании и целях деятельности ФПГ;
   – о порядке и условиях объединения капиталов;
   – об учреждении центральной компании финансово-промышленной группы, уполномоченной на ведение дел;
   – о порядке образования и полномочиях совета, внесения изменений в состав участников финансово-промышленной группы;
   – о сроке действия договора.
   В соответствии со ст. 5 Федерального закона «О финансово-промышленных группах» их нужно зарегистрировать в Министерстве экономического развития и торговли РФ (согласно Постановлению Правительства РФ от 2 февраля 1998 года № 104 «О возложении на Министерство экономики Российской Федерации функций уполномоченного федерального государственного органа по государственному регулированию создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп» [143 - СЗ РФ, 1998, № 6, ст. 738.]). Отсутствие такой регистрации влечет за собой не признание недействительным договор, а лишь непредоставление такому товариществу льготного правового положения финансово-промышленной группы.
   Следует заметить, что нормативные акты РФ помимо термина «дочерние общества» используют также термин «холдинговые компании». Согласно Временному положению о холдинговых компаниях, создаваемых в связи с преобразованием государственных предприятий в акционерные общества, утвержденному Указом Президента от 16 ноября 1992 года № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» [144 - САПП, 1992, № 21, ст. 1731; СЗ РФ, 1995, № 15, ст. 1284; 1996, № 7, ст. 673; 1998; № 10, ст. 1157; 1998, № 16, ст. 1832; 2000, № 44, ст. 4349; 2001, № 1, ст. 69; 2001, № 37, ст. 3672; 2003, № 13, ст. 1229.]холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав актива которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. На основании контрольных пакетов холдинговая компания влияет на вынесение этими предприятиями своих решений. Под контрольным пакетом акций понимается любая форма участия в капитале хозяйственного общества, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления.
   Согласно ст. 4 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо (головная организация банковского холдинга) имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).
   Сравнивая ст. 105 ГК с понятиями «холдинг» и «головная компания» можно прийти к выводу, что законодатель, по сути, рассматривает совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ как холдинг. Однако, если основное хозяйственное общество влияет на решения дочерних в силу преобладающего участия в уставном капитале последних, то головная компания способна оказывать значительное влияние на решения участников холдинга косвенно (через третье лицо). Следовательно, понятие «холдинг», предлагаемое законодателем, шире, чем совокупность основного и дочерних обществ [145 - Портной К. Правовое положение холдингов в России / Научно-практическое пособие. М., 2004.].
   Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 ГК; п. 4 ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах»; п. 4 ст. 6 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
   Хозяйственное общество, которое приобрело более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать об этом сведения в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (п. 2 ст. 106 ГК).
   Согласно п. 4 ст. 6 Закона «Об акционерных обществах» акционерное общество, которое приобрело более 20 % голосующих акций другого акционерного общества (за исключением случаев приобретения акций при учреждении общества), обязано опубликовать сведения о приобретении такого пакета акций в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и федеральным антимонопольным органом. В соответствии с п. 1 Положения о порядке опубликования сведений о приобретении акционерным обществом более 20 % голосующих акций другого акционерного общества, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ от 14 мая 1996 года № 10 [146 - Вестник ФКЦБ РФ. 1996, № 3.], публикация обществом осуществляется при приобретении более 20 % голосующих акций другого акционерного общества и при любом увеличении доли владения голосующими акциями этого общества до уровня, кратного 5 %, свыше 20 %.
   Согласно п. 6.2 Временного положения о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, сведения о купле-продаже холдинговой компанией более 5 % акций любого предприятия (в том числе ее дочернего) подлежат обязательному опубликованию в недельный срок с момента совершения сделки. Форма сведений о купле-продаже холдинговой компанией более 5 % акций любого предприятия утверждена распоряжением Государственного комитета Российской Федерации по управлению федеральным имуществом от 6 апреля 1995 года № 489-р -------
| Библиотека iknigi.net
|-------
|
-------

.
   Для приобретения лицом обыкновенных акций, если при этом оно получает право распоряжаться более чем 20 % указанных акций (данное требование не распространяется на учредителей хозяйственного общества при его создании) и при наличии некоторых других условий, требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа (п. 1, 2 ст. 18 Закона «О конкуренции в ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»). О совершенной сделке подобного рода необходимо уведомлять Федеральную антимонопольную службу в случае, если суммарная балансовая стоимость активов приобретателя и акционерного общества, акции которого приобретаются, превышает 30 млн минимальных размеров оплаты труда или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 %, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.

Вопросы для закрепления материала

   1. Какие виды хозяйственных обществ вы знаете?
   2. Что такое общество с ограниченной отвественностью?
   Панорама приватизации. 1995, № 13.
   3. В чем особенности правового режима имущества общества с ограниченной ответственностью?
   4. Как осуществляется реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью?
   5. Какие органы управления общества с ограниченной ответственностью вы знаете?
   6. В чем отличие общества с дополнительной ответственностью от общества с ограниченной отвественностью?
   7. Что такое акционерное общество?
   8. В чем отличие открытого акционерного общества от закрытого акционерного общества?
   9. Какие органы управления акционерного общества вы знаете?
   10. Что такое акция?
   11. Какие имущественные права акционера вам известны?
   12. Что такое дивиденд?
   13. Какие личные права акционера вы знаете?
   14. В чем отличие дочернего общества от зависимого общества?
   15. Что такое финансово-промышленная группа?

Глава 6
Производственный кооператив

   К коммерческим организациям также относится производственный кооператив (артель) – объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (ст. 107 ГК).
   Согласно ст. 4 Федерального закона «О производственных кооперативах» кооператив образуется по решению учредителей. Число членов кооператива предполагает не менее пяти человек. Членами (участниками) кооператива могут быть физические лица. Юридическое лицо участвует в деятельности кооператива через своего представителя в соответствии с его уставом.
   Члены кооператива обязаны внести установленный уставом такой коммерческой организации паевой взнос. Его размер и порядок внесения определяется уставом. Иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооператива наравне с гражданами России. Число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности этого юридического лица, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25 % числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (ст. 7 Федерального закона «О производственных кооперативах»).
   В отличие от хозяйственных товариществ и обществ кооператив рассчитан не столько на объединение имущества участников, сколько на их совместное, личное трудовое участие в деятельности созданной коммерческой организации.
   Единственным учредительным документом кооператива является устав (п. 1 ст. 108 ГК).
   Структура органов управления производственного кооператива схожа со структурой органов управления хозяйственными обществами. Высший орган – общее собрание членов кооператива, которое вправе рассматривать и принимать решение по любому вопросу его образования и деятельности.
   К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива в соответствии с п. 1 ст. 15 Федерального закона «О производственных кооперативах» относятся:
   – утверждение устава кооператива, внесение изменений в него;
   – определение основных направлений деятельности кооператива;
   – прием в члены кооператива и исключение из членов кооператива;
   – установление размера паевого взноса, размеров и порядка образования фондов кооператива; определение главных направлений их использования;
   – образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;
   – избрание ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, прекращение полномочий ее членов;
   – утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, заключений ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, аудитора;
   – распределение прибыли и убытков кооператива;
   – принятие решений о реорганизации и ликвидации кооператива;
   – создание и ликвидация филиалов и представительств кооператива, утверждение положений о них;
   – решение вопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и обществах, а также о вступлении кооператива в союзы (ассоциации).
   Уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива могут быть отнесены и другие вопросы деятельности. Так, общее собрание членов кооператива правомочно принимать решения, если на данном собрании присутствует более 50 % общего числа членов кооператива. Решения принимаются простым большинством голосов, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации или уставом кооператива.
   Каждый член кооператива, независимо от размера его пая, имеет один голос. Решения об изменении устава, о реорганизации (за исключением преобразования в хозяйственное товарищество или общество) и о ликвидации кооператива принимаются тремя четвертями голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива. Решение о преобразовании кооператива в хозяйственное товарищество или общество принимается по единогласному решению членов кооператива (ст. 15 Федерального закона «О производственных кооперативах»).
   Очередное общее собрание созывается правлением (председателем) кооператива и проводится не реже чем один раз в год в сроки, установленные уставом кооператива, но не позднее чем через три месяца после окончания финансового года. Внеочередное созывается правлением (председателем) кооператива по собственной инициативе, решению наблюдательного совета кооператива, требованию ревизионной комиссии (ревизора) кооператива или по требованию не менее чем 10 % общего числа членов кооператива (п. 3ст. 15 Федерального закона «О производственных кооперативах»).
   В кооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Исключительная компетенция такого органа определяется уставом организации (п. 1 ст. 16 Федерального закона «О производственных кооперативах»).
   Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство, подотчетны общему собранию и наблюдательному совету кооператива. Коллегиальный орган (правление) создается в кооперативе с числом членов более десяти, при этом председатель одновременно возглавляет и правление (п. 2 ст. 17 Федерального закона «О производственных кооперативах»). Члены исполнительного органа избираются из числа членов кооператива.
   Председатель кооператива избирается общим собранием из числа членов кооператива. Если в кооперативе создан наблюдательный совет, председатель кооператива утверждается общим собранием по представлению наблюдательного совета кооператива. Полномочия председателя определяются уставом кооператива (п. 3 ст. 17 Федерального закона «О производственных кооперативах»). Кроме того, уставом кооператива устанавливаются срок, на который избирается (утверждается) председатель, его право распоряжаться имуществом кооператива, условия оплаты его труда, ответственность председателя кооператива за причиненные убытки, а также основания для освобождения его от должности. Если в кооперативе избрано правление, уставом кооператива определяются вопросы, по которым решения принимаются единолично председателем кооператива.
   Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью кооператива на общем собрании избирается ревизионная комиссия в составе не менее трех членов кооператива или ревизора, если число членов кооператива менее двадцати. Члены ревизионной комиссии (ревизор) кооператива не могут являться членами наблюдательного совета и исполнительных органов кооператива (п. 1 ст. 18 Федерального закона «О производственных кооперативах»).
   Согласно п. 1 ст. 8 Федерального закона «О производственных кооперативах» член кооператива имеет право:
   – участвовать в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, а также в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса;
   – избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива;
   – вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц;
   – получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты;
   – запрашивать информацию у должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности;
   – выйти по своему усмотрению из кооператива и получить предусмотренные законом и уставом выплаты;
   – обращаться за судебной защитой своих прав, в том числе обжаловать решения общего собрания и правления кооператива, нарушающие права члена кооператива.
   Члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в деятельности кооператива, имеют, кроме того, право получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной формах.
   Основные обязанности членов кооператива:
   – вносить паевой взнос;
   – участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива;
   – соблюдать установленные для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в деятельности кооператива, правила внутреннего распорядка;
   – нести предусмотренную законодательством Российской Федерации и уставом кооператива субсидиарную ответственность по долгам кооператива.
   Все члены кооператива имеют равное право на участие в управлении его делами, получая лишь один голос (при голосовании) на общем собрании, независимо от размера пая или трудового участия (п. 4 ст. 110 ГК). При этом они вправе получать соответствующую их трудовому или иному вкладу часть прибыли кооператива или его ликвидационную квоту.
   Имущество, находящееся в собственности у кооператива, делится на паи членов кооператива в соответствии с уставом. Член кооператива обязан внести к моменту регистрации не менее 10 % паевого взноса, а остальную часть – в течение года с момента регистрации (п. 2 ст. 109 ГК). Согласно п. 3 ст. 10 Федерального закона «О производственных кооперативах» паевые взносы образуют паевой фонд кооператива, который определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива.
   Уставом кооператива может быть установлено, что некоторая часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимый фонд, используемый в целях, определяемых уставом. Имущество, составляющее неделимый фонд, не включается в паи членов кооператива, на него не может быть обращено взыскание по личным долгам члена кооператива (п. 1 ст. 11 Федерального закона «О производственных кооперативах»).
   Уставом кооператива могут быть предусмотрены иные образуемые кооперативом фонды.
   Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, – соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может распределяться между его наемными работниками. (Порядок распределения прибыли предусматривается уставом кооператива.)
   Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива, предупредив в письменной форме председателя за две недели до выхода, при этом ему выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее его паю, а также осуществляются другие выплаты, согласно уставу. Он также может быть исключен из числа членов, если не внес в установленный уставом срок паевой взнос или не выполняет (ненадлежащим образом выполняет) обязанности, возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных уставом организации.
   Особой разновидностью производственного кооператива является сельскохозяйственный производственный кооператив. В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» сельскохозяйственным производственным кооперативом признается кооператив, созданный гражданами для совместной деятельности, основанной на личном трудовом участии членов кооператива.
   Виды производственных кооперативов:
   – сельскохозяйственная артель (колхоз);
   – рыболовецкая артель (колхоз);
   – кооперативное хозяйство (далее – коопхоз);
   – иные кооперативы.
   Сельскохозяйственной или рыболовецкой артелью (колхозом) признается кооператив, созданный гражданами на основе добровольного членства для совместной деятельности по производству, переработке, сбыту сельскохозяйственной (рыбной) продукции, путем добровольного объединения имущественных паевых взносов в виде денежных средств, земельных участков, земельных и имущественных долей и другого имущества граждан и передачи их в паевой фонд кооператива. Для членов сельскохозяйственной и рыболовецкой артелей (колхозов) обязательно личное трудовое участие в их деятельности, при этом их члены являются сельскохозяйственными товаропроизводителями, независимо от выполняемых ими функций.
   Коопхозом считается кооператив, созданный главами крестьянских (фермерских) хозяйств и (или) гражданами, ведущими личные подсобные хозяйства, на основе добровольного членства для совместной деятельности по обработке земли, производству животноводческой продукции или для выполнения иной деятельности, связанной с производством сельскохозяйственной продукции и основанной на личном трудовом участии членов коопхоза и объединении их имущественных паевых взносов в размере и порядке, установленных законодательством и уставом коопхоза. При этом в паевой фонд коопхоза не передаются земельные участки, которые остаются в собственности (владении, аренде) крестьянских (фермерских) или личных подсобных хозяйств, за исключением земель, предназначенных для общекооперативных нужд.
   Кооператив вправе внести в устав дополнительные сведения об условиях приема в члены кооператива, предусматривающие:
   – уровень квалификации и личные качества граждан, принимаемых в члены производственного кооператива;
   – обязательства пользоваться услугами потребительского кооператива в объемах, предусмотренных договорами;
   – удаленность хозяйства лица, принимаемого в члены кооператива;
   – требования к ассортименту и качеству продукции, производимой лицом, принимаемым в члены потребительского кооператива;
   – другие требования, не противоречащие законодательству Российской Федерации и уставу кооператива и обеспечивающие достижение целей кооператива, предусмотренных его уставом.
   Согласно ст. 14 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» в сельскохозяйственных производственных кооперативах допускается в соответствии с их уставами ассоциированное членство. Ассоциированными членами сельскохозяйственного кооператива могут быть внесшие паевой взнос в кооператив юридические лица, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, и граждане. Гражданин или юридическое лицо, изъявившие желание вступить в сельскохозяйственный кооператив в качестве ассоциированных членов, подают в правление кооператива заявление с просьбой о приеме в ассоциированные члены кооператива. Решение правления кооператива о приеме ассоциированного члена кооператива подлежит утверждению наблюдательным советом кооператива.
   Размер паевых взносов ассоциированных членов сельскохозяйственного кооператива и условия выплаты по ним дивидендов определяются в соответствии с уставом. Ассоциированный член сельскохозяйственного кооператива не обязан участвовать в хозяйственной деятельности кооператива или принимать в его деятельности личное трудовое участие. Он имеет право голоса в кооперативе, однако общее число ассоциированных членов с правом решающего голоса на общем собрании кооператива не должно превышать 20 % от числа членов кооператива.
   Члену сельскохозяйственного производственного кооператива выдается членская книжка, в которой указываются:
   – размер обязательного паевого взноса и сроки его внесения;
   – размеры и количество дополнительных паевых взносов;
   – форма паевого взноса (денежная, земельная, имущественная);
   – размер приращенного пая и даты его начисления;
   – размер выплат стоимости паев и даты этих выплат. Членство в сельскохозяйственном производственном кооперативе прекращается в случаях:
   – выхода из кооператива;
   – передачи паев другим членам кооператива;
   – смерти члена кооператива;
   – ликвидации крестьянского (фермерского) хозяйства или юридического лица, являющихся членами кооператива;
   – исключения из кооператива.
   Член сельскохозяйственного производственного кооператива может быть исключен из его членов по окончании текущего финансового года, если:
   1) не выполняет обязанностей, предусмотренных уставом кооператива, несмотря на предупреждение в письменной форме;
   2) представляет недостоверные данные бухгалтерской отчетности или недостоверные сведения о его имущественном состоянии, если такие требования предусмотрены уставом кооператива;
   3) кооперативу причинен ущерб невыполнением его членом обязанностей, предусмотренных уставом, либо кооперативу предъявлены исковые требования в результате невыполнения членом кооператива своего обязательства;
   4) в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и устава кооператива не имел права на вступление в кооператив или утратил право быть членом кооператива;
   5) является в сельскохозяйственном потребительском кооперативе учредителем или участником организации, конкурирующей с кооперативом, членом которого он состоит, либо организация, конкурирующая с кооперативом, выступает участником организации, учредителем или участником которой является данный член кооператива;
   6) не выполняет без уважительных причин обязательств по личному трудовому участию, предусмотренному уставом производственного кооператива.
   Сельскохозяйственный производственный кооператив вправе предусмотреть в своем уставе дополнительные, не противоречащие законодательству основания, при наступлении которых член кооператива может быть исключен из его членов.
   Управление сельскохозяйственным производственным кооперативом осуществляют общее собрание (собрание уполномоченных), правление и (или) председатель кооператива, наблюдательный совет, создаваемый в производственном кооперативе в случае, если число членов кооператива составляет не менее 50 (согласно п. 1 ст. 19 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации»).
   Общее собрание членов сельскохозяйственного производственного кооператива является высшим органом и полномочно решать любые вопросы, касающиеся деятельности кооператива, в том числе отменять или подтверждать решения правления и (или) председателя, а также наблюдательного совета кооператива. К исключительной компетенции общего собрания членов сельскохозяйственного производственного кооператива в соответствии со ст. 20 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» относятся рассмотрение и принятие решений по следующим вопросам:
   • утверждение устава кооператива, внесение изменений и дополнений к нему;
   • выборы председателя, членов правления и членов наблюдательного совета кооператива, заслушивание отчетов об их деятельности и прекращение их полномочий;
   • утверждение программ развития кооператива, годового отчета и бухгалтерского баланса;
   • установление размера паевых взносов и других платежей и порядка их внесения членами кооператива;
   • порядок распределения прибыли (доходов) и убытков между членами кооператива;
   • отчуждение земли и основных средств производства кооператива, их приобретение;
   • определение видов и размеров фондов кооператива, а также условий их формирования;
   • вступление кооператива в другие кооперативы, хозяйственные товарищества и общества, союзы, ассоциации, а также выход их них;
   • порядок предоставления кредитов членам кооператива и установление их размеров;
   • создание и ликвидация представительств и филиалов кооператива;
   • реорганизация и ликвидация кооператива;
   • прием и исключение членов кооператива (для производственного кооператива);
   • создание исполнительной дирекции;
   • определение условий и размера вознаграждения членов правления и (или) председателя кооператива, компенсации расходов членов наблюдательного совета кооператива;
   • привлечение к ответственности членов правления и (или) председателя кооператива, членов наблюдательного совета кооператива;
   • утверждение внутренних документов (положений) кооператива, определенных законодательством Российской Федерации и уставом кооператива.
   Уставом сельскохозяйственного производственного кооператива перечень вопросов, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива или по которым решения должны приниматься квалифицированным большинством не менее двух третей голосов, может быть расширен и, значит, предусмотрен более высокий кворум для принятия решений по этим вопросам.
   В сельскохозяйственном производственном кооперативе, в котором число членов превышает 300 человек, общее собрание в соответствии с уставом кооператива может проводиться в форме собрания уполномоченных (ст. 23 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации»). Уполномоченным может быть физическое лицо, являющееся или членом кооператива, или ассоциированным членом кооператива, или представителем юридического лица – члена кооператива либо ассоциированного члена кооператива. Члены правления, члены наблюдательного совета или председатель кооператива, не избранные уполномоченными, принимают участие в собрании уполномоченных без права голоса, но имеют возможность выступать на собрании и вносить предложения.
   Уполномоченные избираются на собраниях по месту работы либо месту жительства и (или) месту нахождения членов кооператива или ассоциированных членов кооператива открытым или тайным голосованием на каждое предстоящее собрание уполномоченных после получения членами кооператива в порядке, определенном ст. 22 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации», уведомления в письменной форме с указанием повестки дня, даты, места и времени проведения, нормы избрания уполномоченных на данное собрание.
   Уполномоченный должен избираться не более чем от 10 членов сельскохозяйственного производственного кооператива. Число уполномоченных, избранных от ассоциированных членов кооператива, не может превышать 20 % от числа уполномоченных, избранных от членов кооператива. Число уполномоченных устанавливается исходя из числа членов кооператива и числа ассоциированных членов кооператива на конец соответствующего финансового года.
   Уполномоченные не могут передавать свои полномочия другим членам кооператива.
   Кворум при принятии решений, если уставом кооператива не установлено иное, должен составлять (не менее):
   – на общем собрании членов кооператива, лично присутствующих, 25 % от общего числа членов кооператива, имеющих право голоса, но не менее пяти членов кооператива в случае, если их число составляет менее 20 членов;
   – на собрании уполномоченных – 50 % от общего числа избранных уполномоченных, но не менее 50 уполномоченных.
   Общее собрание членов сельскохозяйственного производственного кооператива принимает решения большинством голосов, если законодательство Российской Федерации или устав кооператива не устанавливает иные требования. Член сельскохозяйственного производственного кооператива, не внесший в установленном порядке паевой взнос, не имеет права участвовать в голосовании.
   Согласно ст. 26 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» исполнительными органами сельскохозяйственного производственного кооператива являются председатель и правление кооператива. В случае, если число членов менее чем 25, уставом кооператива может быть предусмотрено избрание только председателя кооператива и его заместителя.
   Председатель, правление кооператива избираются общим собранием из числа членов кооператива на срок не более чем пять лет. Председатель является членом правления кооператива и возглавляет его. Правление кооператива, если уставом кооператива не установлено иное, состоит из трех человек.
   Наблюдательный совет сельскохозяйственного производственного кооператива состоит не менее чем из трех человек, избираемых общим собранием. Порядок принятия решений наблюдательным советом устанавливается уставом кооператива. Никакое вознаграждение за деятельность в качестве члена наблюдательного совета кооператива получать не разрешается. Расходы, понесенные членом наблюдательного совета при выполнении им своих полномочий, возмещаются на основании решения общего собрания членов кооператива.
   Наблюдательный совет осуществляет контроль за работой правления кооператива, председателя, проводит ревизию деятельности кооператива. Наблюдательный совет вправе потребовать от правления, председателя или исполнительного директора кооператива отчет об их деятельности, а также ознакомиться с документацией кооператива, проверить состояние кассы, наличие ценных бумаг, торговых документов, провести инвентаризацию и другое.

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое производственный кооператив?
   2. В чем особенности правового статуса члена производственного кооператива?
   3. В чем особенности правового положения сельскохозяйственного производственного кооператива?
   4. Как осуществляется реорганизация и ликвидация производственного кооператива?

Глава 7
Унитарное предприятие

   Унитарное предприятие – коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество (абз. 1 п. 1 ст. 113 ГК). Имущество является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. В соответствии со ст. 114 и 115 ГК, а также п. 2 ст. 2 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» в России действуют следующие виды унитарных предприятий:
   1) унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, – федеральное государственное предприятие, государственное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное предприятие;
   2) унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, – федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие.
   Учредителем унитарного предприятия может выступать Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование. Федеральное казенное предприятие учреждается решением Правительства РФ.
   Государственное или муниципальное предприятие может быть создано в случае:
   – использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, необходимого для обеспечения безопасности РФ;
   – осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения продовольственной безопасности государства;
   – совершения деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для государственных унитарных предприятий;
   – осуществления научной и научно-технической деятельности в отраслях, связанных с обеспечением безопасности РФ;
   – разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящейся в сфере интересов Российской Федерации и обеспечивающей ее безопасность;
   – производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной.
   Казенное предприятие может быть создано в случае:
   – если преобладающая или значительная часть производимой продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг предназначена для федеральных государственных нужд, нужд субъекта РФ или муниципального образования;
   – при использовании имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, необходимого для обеспечения безопасности РФ, функционирования воздушного, железнодорожного и водного транспорта, реализации иных стратегических интересов государства;
   – осуществления деятельности по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг, реализуемых по установленным государством ценам в целях решения социальных задач;
   – разработки и производства отдельных видов продукции, обеспечивающей безопасность страны;
   – производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной;
   – осуществления отдельных дотируемых видов деятельности и ведения убыточных производств; деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для казенных предприятий.
   Решение о создании, реорганизации в форме разделения, выделения федеральных государственных унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, и преобразования их в федеральные государственные учреждения, а также об изменении вида указанных предприятий на федеральные казенные предприятия принимается Правительством Российской Федерации.
   Федеральные органы исполнительной власти в отношении федеральных государственных унитарных предприятий осуществляют [147 - Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 года № 739 «О полномочиях федеральных органов исполнительной власти по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия» (СЗ РФ, 2004, № 50, ст. 5054).]:
   • утверждение устава предприятия (за исключением федерального казенного предприятия);
   • назначение на должность руководителя предприятия, заключение, изменение и прекращение в установленном порядке трудового договора с ним;
   • мероприятия по обеспечению проведения аттестации руководителя предприятия;
   • согласование приема на работу главного бухгалтера, заключение, изменение и прекращение трудового договора с ним;
   • утверждение программы деятельности предприятия, определение подлежащей перечислению в федеральный бюджет части прибыли;
   • согласование совершения крупных сделок, а также сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, осуществлением заимствований;
   • согласование совершения сделок, в которых имеется заинтересованность руководителя предприятия;
   • сделки, связанные с распоряжением вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ или товариществ, а также принадлежащими предприятию акциями; решения об участии предприятия в коммерческих и некоммерческих организациях, о заключении договора простого товарищества;
   • согласование создания филиалов и представительств;
   • утверждение бухгалтерской отчетности и отчетов руководителя предприятия.
   В свою очередь Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом в отношении федеральных государственных унитарных предприятий осуществляет:
   – утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
   – согласование с учетом предложений федерального органа исполнительной власти, в ведении которого находится предприятие, сделок, связанных с недвижимым имуществом;
   – формирование уставного фонда предприятий;
   – утверждение передаточного акта (или разделительного баланса) при реорганизации предприятия и ликвидационного баланса при ликвидации предприятия;
   – заключение, изменение и прекращение в установленном порядке трудового договора с руководителем предприятия с даты его включения в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества (за исключением случаев, если акции созданного посредством его преобразования акционерного общества предполагается внести в уставный капитал других акционерных обществ или сохранить в федеральной собственности).
   Единственным учредительным документом унитарного предприятия является устав [148 - Распоряжением Министерства имущественных отношений Российской Федерации от 11 декабря 2003 года № 6945-р утвержден примерный устав федерального государственного унитарного предприятия (зарегистрировано в Министерстве юстиции от 22 января 2004 года № 5467). Российская газета. 5 февраля 2004 года, № 20.]. Он утверждается уполномоченными государственными органами РФ, государственными органами субъекта Федерации или органами местного самоуправления. В соответствии с п. 3 ст. 9 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» устав должен содержать:
   • полное и сокращенное фирменные наименования унитарного предприятия;
   • указание на место нахождения;
   • цели, предмет, виды деятельности;
   • сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия;
   • наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор);
   • порядок назначения на должность руководителя унитарного предприятия, а также порядок заключения, изменения и прекращения трудового договора с ним в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами;
   • перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и их использования;
   • иные предусмотренные действующим законодательством Российской Федерации сведения.
   Согласно п. 1 ст. 11 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» их имущество формируется за счет закрепленного за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления собственником имущества, доходов унитарного предприятия от его деятельности, иных не противоречащих законодательству источников.
   Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем 5000 минимальных размеров оплаты труда, а муниципального предприятия – не менее чем тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия (п. 3 ст. 12 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»). Уставный фонд предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации. Собственник имущества государственного или муниципального предприятия имеет право на получение части прибыли от его использования.
   Государственное или муниципальное предприятие распоряжается движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, самостоятельно, за исключением случаев, установленных законодательством России. Государственное или муниципальное предприятие не вправе продавать принадлежащее ему недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или общества (или иным способом распоряжаться таким имуществом без согласия собственника имущества государственного или муниципального предприятия: п. 2 ст. 18 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).
   Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему имуществом только с согласия собственника. При этом казенное предприятие может распоряжаться принадлежащим ему имуществом только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, предмет и цели которой определены уставом такого предприятия. Деятельность казенного предприятия осуществляется в соответствии со сметой доходов и расходов, утверждаемой собственником имущества казенного предприятия (ст. 19 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).
   Согласно ст. 113 ГК и ст. 21 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» единоличным исполнительным органом унитарного предприятия является его руководитель (директор, генеральный директор), который назначается собственником имущества унитарного предприятия и подотчетен ему.
   Реорганизация и ликвидация унитарного предприятия осуществляется в соответствии со ст. 57–65 ГК. Унитарное предприятие может быть преобразовано по решению собственника его имущества в государственное или муниципальное учреждение.
   Преобразование унитарного предприятия в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации о приватизации. При этом реорганизация федеральных государственных унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, в форме слияния и присоединения, а также их ликвидация осуществляются по решению Федерального агентства по управлению федеральным имуществом на основании предложения федерального органа исполнительной власти, в ведении которого находится соответствующее предприятие.
   Ликвидация и реорганизация федеральных государственных унитарных предприятий, включенных в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, утвержденный Указом Президента Российской Федерации от 4 августа 2004 года № 1009 -------
| Библиотека iknigi.net
|-------
|
-------

, осуществляются Правительством на основании решения Президента.

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое государственное (муниципальное) унитарное предприятие?
   2. Какие виды государственных и муниципальных унитарных предприятий вы знаете?
   3. Какой порядок создания государственных и муниципальных унитарных предприятий?
   4. В чем особенности правового режима имущества государственных и муниципальных унитарных предприятий?
   5. Как осуществляется реорганизация и ликвидация государственных и муниципальных унитарных предприятий?
   СЗ РФ, 2004, № 32, ст. 3313.

Раздел III
Некоммерческие организации

Глава 8
Потребительский кооператив

   В соответствии с п. 1 ст. 116 ГК потребительский кооператив представляет собой добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.
   Деятельность потребительских кооперативов регламентируется Гражданским и Жилищным кодексами Российской Федерации, Законом «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах)» (далее – Закон «О потребительской кооперации»), Федеральными законами «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан», «О сельскохозяйственной кооперации», «О кредитных потребительских кооперативах граждан», «О жилищных накопительных кооперативах».
   К числу потребительских относятся такие кооперативы, как гаражные, жилищные и жилищно-строительные, общества взаимного кредита («кассы взаимопомощи»), общества взаимного страхования (ст. 968 ГК), сельскохозяйственные потребительские кооперативы, кредитные потребительские кооперативы граждан, жилищные накопительные кооперативы.
   Целью создания потребительского кооператива является удовлетворение потребностей его членов. В связи с этим они могут не участвовать в деятельности кооператива, но обязаны внести имущественные взносы. Получаемые кооперативом доходы могут распределяться между его членами.

§ 1. Потребительское общество

   Потребительское общество – добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц, созданное, как правило, по территориальному признаку, на основе членства путем объединения его членами имущественных паевых взносов для торговой, заготовительной, производственной и иной деятельности в целях удовлетворения материальных и иных потребностей (согласно ст. 1 Закона «О потребительских обществах»). Число учредителей потребительского общества не должно быть меньше пяти граждан и (или) трех юридических лиц (ст. 7 Закона «О потребительских обществах»).
   В соответствии со ст. 5 Закона «О потребительской кооперации» потребительское общество, созданное в форме потребительского кооператива, является юридическим лицом и обладает специальной правоспособностью и вправе заниматься деятельностью, направленной на удовлетворение потребностей пайщиков; осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых оно создано; участвовать в хозяйственных обществах, кооперативах, быть вкладчиком в товариществах на вере; распределять доходы между пайщиками в соответствии с уставом потребительского общества; осуществлять внешнеэкономическую деятельность в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
   Единственным учредительным документом потребительского кооператива является устав. Помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК, устав потребительского кооператива должен содержать согласно п. 2 ст. 116 ГК условия:
   • о размере паевых взносов членов кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов;
   • о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
   • о порядке покрытия членами кооператива понесенных ими убытков.
   В соответствии со ст. 9 Закона «О потребительских обществах» в уставе потребительского общества должны определяться:
   • наименование потребительского общества;
   • место его нахождения;
   • предмет и цели деятельности;
   • порядок вступления и выхода пайщиков, в том числе порядок выдачи паевого взноса и кооперативных выплат;
   • условия о размере вступительных и паевых взносов, состав и порядок внесения вступительных и паевых взносов, ответственность за нарушение обязательств по внесению паевых взносов;
   • состав и компетенция органов управления и органов контроля потребительского общества, порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
   • порядок покрытия пайщиками убытков, понесенных потребительским обществом;
   • порядок реорганизации и ликвидации потребительского общества;
   • сведения о его филиалах и представительствах;
   • иные сведения, предусмотренные действующим законодательством Российской Федерации.
   Согласно п. 1 ст. 10 Закона «О потребительских обществах» гражданин или юридическое лицо, желающие стать пайщиками (членами), подают в совет потребительского общества заявление в письменной форме о приеме в потребительское общество. В заявлении гражданина должны быть указаны его фамилия, имя, отчество и место жительства, в заявлении юридического лица – его наименование, место нахождения и банковские реквизиты. Граждане, не имеющие самостоятельного заработка, а также получающие государственные пособия, пенсию или стипендию, сообщают об этом в заявлении.
   Члены потребительского общества имеют право: – вступать в потребительское общество и выходить из него на добровольной основе;
   – участвовать в деятельности потребительского общества, избирать и быть избранными в органы управления и органы контроля, вносить предложения об улучшении деятельности потребительского общества, устранении недостатков в работе его органов;
   – получать кооперативные выплаты в соответствии с решением общего собрания потребительского общества;
   – приобретать (получать) преимущественно перед другими гражданами товары (услуги) в организациях торговли и бытового обслуживания потребительского общества, осуществлять на основе договоров гарантированный сбыт изделий и продукции личного подсобного хозяйства и промысла через организации потребительского общества;
   – пользоваться льготами, предусмотренными для пайщиков общим собранием потребительского общества. Эти льготы предоставляются за счет доходов, получаемых от предпринимательской деятельности потребительского общества;
   – пользоваться объектами социального назначения на условиях, определяемых общим собранием потребительского общества;
   – получать информацию от органов управления и органов контроля потребительского общества об их деятельности;
   – обращаться к общему собранию потребительского общества с жалобами на неправомерные действия других органов управления и органов контроля потребительского общества;
   – обжаловать в судебном порядке решения органов управления потребительского общества, затрагивающие их интересы.
   Общее собрание потребительского общества может устанавливать и иные права членов, не противоречащие законодательству Российской Федерации.
   Члены потребительского общества обязаны:
   • соблюдать устав потребительского общества, выполнять решения общего собрания потребительского общества, других органов управления и органов контроля потребительского общества;
   • выполнять свои обязательства перед потребительским обществом по участию в его хозяйственной деятельности.
   Согласно п. 1 ст. 13 Закона «О потребительских обществах» членство в потребительском обществе прекращается в случаях:
   – добровольного выхода пайщика;
   – исключения пайщика;
   – ликвидации юридического лица, являющегося пайщиком;
   – смерти гражданина, являющегося пайщиком;
   – ликвидации потребительского общества.
   Заявление пайщика о добровольном выходе из потребительского общества рассматривается советом общества. Выход пайщика осуществляется в порядке, предусмотренном уставом потребительского общества. В случае неисполнения им без уважительных причин своих обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации или уставом потребительского общества, либо совершения действий, наносящих ущерб обществу, пайщик может быть исключен из потребительского общества решением общего собрания.
   Порядок возврата паевого взноса выходящему или исключенному из потребительского общества пайщику регламентируется ст. 14 Закона «О потребительских обществах» (ему выплачиваются стоимость его паевого взноса и кооперативные выплаты в размерах, в сроки и на условиях, которые предусмотрены уставом потребительского общества на момент вступления пайщика в потребительское общество. Уставом потребительского общества может быть предусмотрена выдача паевого взноса в натуральной форме в случаях, если паевым взносом были земельные участки или иное недвижимое имущество).
   Высший орган управления – общее собрание пайщиков потребительского общества. Оно полномочно решать все вопросы, касающиеся деятельности потребительского общества, в том числе подтверждать или отменять решения совета, правления потребительского общества. Согласно п. 2 ст. 16 Закона «О потребительских обществах» к исключительной компетенции общего собрания пайщиков потребительского общества относятся:
   – принятие устава потребительского общества, внесение в него изменений и дополнений;
   – определение основных направлений деятельности общества;
   – избрание председателя и членов совета, членов ревизионной комиссии потребительского общества и прекращение их полномочий, заслушивание отчетов об их деятельности, определение средств на их содержание;
   – определение размеров вступительного и паевого взносов;
   – исключение пайщиков из потребительского общества;
   – решение вопросов о создании союзов, вступлении в союзы и выходе из них;
   – утверждение программ развития потребительского общества, его годовых отчетов и бухгалтерских балансов;
   – порядок распределения между пайщиками доходов от предпринимательской деятельности потребительского общества;
   – порядок покрытия убытков, понесенных потребительским обществом;
   – определение видов, размеров и условий формирования фондов потребительского общества;
   – отчуждение недвижимого имущества потребительского общества, стоимость которого превышает стоимость, определенную уставом;
   – создание хозяйственных обществ;
   – принятие решений о реорганизации и ликвидации потребительского общества.
   В случаях, когда пайщиками потребительского общества являются жители нескольких населенных пунктов и их количество велико, в потребительском обществе могут создаваться кооперативные участки, высшим органом которых становится собрание пайщиков кооперативного участка.
   Собрание пайщиков кооперативного участка потребительского общества является правомочным, если на нем присутствует более 50 % пайщиков. В период между общими собраниями управление в потребительском обществе осуществляет совет, который является представительным органом. Он представляет интересы пайщиков потребительского общества, защищает их права и подотчетен его общему собранию. Совет потребительского общества осуществляет полномочия, определенные Законом «О потребительских обществах» и уставом потребительского общества, за исключением полномочий, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания.
   Председатель и члены совета потребительского общества избираются сроком на пять лет из числа пайщиков потребительского общества, имеющих опыт работы в потребительской кооперации. Председатель совета без доверенности действует от имени потребительского общества, в том числе представляет его интересы, издает распоряжения и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками потребительского общества. Численный состав совета потребительского общества определяется на основании решения общего собрания. Более 50 % численного состава совета потребительского общества должны составлять пайщики, не являющиеся работниками потребительского общества. Председатель и члены совета потребительского общества, исполняющие свои полномочия на общественных началах, могут быть освобождены от исполнения полномочий в любое время на основании решения общего собрания потребительского общества. Уставом потребительского общества определяются компетенция совета потребительского общества, порядок принятия председателем совета и его заместителями решений и порядок их оформления, а также вопросы, решения по которым председатель совета и его заместители вправе принимать единолично.
   Заседания совета потребительского общества проводятся по мере необходимости, но не реже чем один раз в месяц. Совет потребительского общества правомочен решать вопросы, если на его заседании присутствует не менее 75 % членов совета, в том числе председатель совета или его заместитель. В заседании совета потребительского общества вправе участвовать и пайщики.
   Совет потребительского общества не реже чем один раз в год отчитывается перед общим собранием потребительского общества.
   Правление потребительского общества – его исполнительный орган, создаваемый в каждом потребительском обществе для руководства хозяйственной деятельностью, назначаемый советом и подотчетный совету потребительского общества. Вопросы, не относящиеся к исключительной компетенции общего собрания и исключительной компетенции совета потребительского общества, могут быть переданы на решение его правления. Председатель правления без доверенности действует от имени потребительского общества, издает распоряжения и дает указания в пределах своей компетенции, обязательные для исполнения всеми работниками. Правление потребительского общества несет ответственность за хозяйственную деятельность. Распределение обязанностей между членами правления потребительского общества осуществляется правлением (согласно ст. 19 Закона «О потребительских обществах»).
   Контроль за соблюдением устава потребительского общества, его финансовой и хозяйственной деятельностью, а также за созданными им организациями и подразделениями осуществляет ревизионная комиссия. Она избирает из своего состава открытым голосованием председателя ревизионной комиссии и заместителя председателя ревизионной комиссии.
   Имущество кооператива состоит из паевых взносов его членов, а также из приобретенного по иным законным основаниям имущества (доходы от предпринимательской деятельности кооператива, от созданных им организаций, а также доходы от размещения его средств в банках, ценных бумагах) и принадлежит потребительскому кооперативу на праве собственности (ст. 213 ГК).
   Размеры вступительного и паевого взносов определяются общим собранием потребительского общества. Вступительный взнос не входит в состав паевого фонда и не подлежит возврату при выходе пайщика из потребительского общества. На вступительные и паевые взносы не могут обращаться взыскания по личным долгам и обязательствам пайщиков. Паевой фонд состоит из паевых взносов, являющихся одним из источников формирования имущества потребительского общества.
   При осуществлении своей деятельности потребительское общество вправе формировать следующие фонды:
   – неделимый;
   – развития потребительской кооперации;
   – резервный;
   – иные фонды в соответствии с уставом потребительского общества.
   Размеры, порядок формирования и использования фондов потребительского общества устанавливаются общим собранием (ст. 23 Закона «О потребительских кооперативах»).
   Доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности, осуществляемой кооперативом в соответствии с законодательством Российской Федерации и уставом, распределяются между его членами (п. 5 ст. 116 ГК) [149 - Представляется верной позиция Е.А. Суханова и Н.В. Козловой о том, что указанная норма противоречит природе потребительского кооператива как некоммерческой организации и должна быть максимально сужена специальным законодательством (Гражданское право: В 4 т. Т. 1. Общая часть. Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е издание, переработанное и дополненное. М., 2004. С. 333).].
   Потребительское общество отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, но не отвечает по обязательствам пайщиков. Вместе с тем на членов кооператива может быть возложена обязанность покрывать образовавшиеся у кооператива убытки путем внесения дополнительных взносов. На основании решения общего собрания члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную обязанность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива (п. 4 ст. 116 ГК).
   Реорганизация потребительского кооператива осуществляется по правилам, установленным ст. 57–60 ГК.
   Помимо общих оснований ликвидации юридического лица, установленных ст. 61 ГК, потребительский кооператив может быть ликвидирован в случае полного внесения членами кооператива паевых взносов на предоставленные им в пользование объекты (дачу, земельный участок, гараж, дом, квартиру и т. п.), так как в соответствии со ст. 218 ГК это обстоятельство влечет для них возникновение права собственности на указанное имущество и прекращение данного права для кооператива.
   Потребительский кооператив может быть признан несостоятельным (банкротом).

§ 2. Жилищный и жилищно-строительный кооперативы

   Жилищным или жилищно-строительным кооперативом признается добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления жилыми и нежилыми помещениями в кооперативном доме (п. 1 ст. 110 Жилищного кодекса).
   Члены жилищного кооператива своими средствами участвуют в приобретении, реконструкции и последующем содержании многоквартирного дома. Количество членов жилищного или жилищно-строительного кооператива (далее – жилищного кооператива) не может быть менее пяти человек, но не должно превышать количество жилых помещений в строящемся или приобретаемом кооперативом многоквартирном доме.
   Решение об организации жилищного кооператива принимается собранием учредителей. В нем вправе участвовать лица, желающие организовать жилищный кооператив. Решение собрания учредителей об организации жилищного кооператива и об утверждении его устава считается принятым при условии, если за это решение проголосовали лица, желающие вступить в жилищный кооператив (учредители). Таким образом, членами жилищного кооператива с момента его государственной регистрации в качестве юридического лица становятся лица, проголосовавшие за организацию жилищного кооператива.
   В соответствии со ст. 113 ЖК в уставе жилищного кооператива должны содержаться сведения о наименовании кооператива, месте его нахождения, предмете и целях деятельности, порядке вступления, выхода из кооператива и выдачи паевого взноса, иных выплат, размере вступительных и паевых взносов, составе и порядке внесения вступительных и паевых взносов, об ответственности за нарушение обязательств по внесению паевых взносов, о составе и компетенции органов управления кооператива и органов контроля за его деятельностью, порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков, порядке реорганизации и ликвидации кооператива.
   Гражданину или юридическому лицу, принятым в члены жилищного кооператива, на основании решения общего собрания (конференции) предоставляется жилое помещение в домах жилищного кооператива в соответствии с размером внесенного паевого взноса. Порядок и условия внесения паевого взноса членом жилищного кооператива определяются уставом жилищного кооператива. Пай может принадлежать одному или нескольким гражданам либо юридическим лицам (ст. 125 ЖК).
   Раздел жилого помещения в доме жилищного кооператива между лицами, имеющими право на пай, допускается, если каждому из таких лиц может быть выделено изолированное жилое помещение или имеется техническая возможность переустройства и (или) перепланировки неизолированных помещений в изолированные жилые помещения.
   Член жилищного кооператива приобретает право собственности на жилое помещение в многоквартирном доме в случае выплаты паевого взноса полностью. Член жилищного кооператива, не выплативший полностью паевого взноса, с согласия проживающих совместно с ним членов своей семьи и правления жилищного кооператива вправе сдать часть занимаемого им жилого помещения в доме жилищного кооператива, а в случае временного выбытия – все жилое помещение в доме жилищного кооператива внаем за плату.
   В соответствии со ст. 130 ЖК членство в жилищном кооперативе прекращается в случае:
   1) выхода или исключения члена кооператива;
   2) ликвидации юридического лица, являющегося членом кооператива;
   3) ликвидации жилищного кооператива;
   4) смерти гражданина, являющегося членом жилищного кооператива.
   Член жилищного кооператива может быть исключен из жилищного кооператива на основании решения общего собрания (конференции) в случае грубого неисполнения без уважительных причин своих обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации или уставом жилищного кооператива.
   Члену жилищного кооператива, не выплатившему полностью паевого взноса и исключенному из жилищного кооператива, выплачивается сумма его пая в сроки и на условиях, которые предусмотрены уставом кооператива. (Срок такой выплаты не может быть более чем два месяца со дня принятия жилищным кооперативом решения об исключении члена жилищного кооператива.)
   В случае смерти члена жилищного кооператива его наследники имеют право на вступление в члены данного жилищного кооператива по решению общего собрания (конференции).
   Согласно ст. 115 ЖК органами управления жилищного кооператива являются:
   1) общее собрание членов жилищного кооператива;
   2) конференция, если число участников общего собрания членов жилищного кооператива более 50 и это предусмотрено уставом жилищного кооператива;
   3) правление и председатель правления жилищного кооператива.
   Высший орган – общее собрание членов кооператива (конференция), которое созывается в порядке, установленном уставом.
   Общее собрание признается правомочным, если на нем присутствует более 50 % членов кооператива. Решение общего собрания считается принятым при условии, если за него проголосовало более половины членов жилищного кооператива, а по вопросам, указанным в уставе жилищного кооператива, – более трех четвертей членов, присутствовавших на таком общем собрании.
   Правление жилищного кооператива избирается из числа членов жилищного кооператива общим собранием (конференцией) в количестве и на срок, которые определены уставом кооператива. Порядок деятельности правления и порядок принятия им решений устанавливаются уставом и внутренними документами кооператива (положением, регламентом или иным документом).
   Правление руководит текущей деятельностью кооператива, избирает из своего состава председателя кооператива и осуществляет иные полномочия, не отнесенные уставом кооператива к компетенции общего собрания.
   Председатель правления избирается из состава членов правления на срок, определенный уставом жилищного кооператива. Он обеспечивает выполнение решений правления кооператива; без доверенности действует от имени кооператива, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; осуществляет иные полномочия, не отнесенные действующим законодательством Российской Федерации или уставом кооператива к компетенции общего собрания (конференции) или правления кооператива.
   Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общим собранием членов кооператива (конференцией) избирается ревизионная комиссия (ревизор) на срок, не превышающий трех лет. Количество членов ревизионной комиссии жилищного кооператива определяется уставом.
   Ревизионная комиссия (ревизор) в обязательном порядке проводит плановые ревизии финансово-хозяйственной деятельности жилищного кооператива не реже одного раза в год; представляет общему собранию (конференции) заключение о бюджете жилищного кооператива, годовом отчете и размерах обязательных платежей и взносов; отчитывается перед общим собранием членов кооператива (конференцией) о своей деятельности. Ревизионная комиссия (ревизор) жилищного кооператива в любое время вправе проводить проверку финансово-хозяйственной деятельности кооператива и иметь доступ ко всей документации, касающейся его деятельности.
   Реорганизация и ликвидация жилищного кооператива осуществляется в порядке и по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации.
   Жилищный кооператив по решению общего собрания его членов (конференции) может быть преобразован в товарищество собственников жилья.

§ 3. Жилищный накопительный кооператив

   Жилищный накопительный кооператив (далее – кооператив) – потребительский кооператив, созданный на добровольной основе граждан в целях удовлетворения потребностей членов кооператива в жилых помещениях путем объединения членами кооператива паевых взносов (ст. 2 Федерального закона «О жилищных накопительных кооперативах»). Кооператив обладает специальной правоспособностью и не вправе осуществлять деятельность, не предусмотренную Федеральным законом «О жилищных накопительных кооперативах». При осуществлении деятельности по привлечению и использованию денежных средств граждан на приобретение жилых помещений кооператив вправе:
   • привлекать и использовать денежные средства граждан на приобретение жилых помещений;
   • вкладывать имеющиеся у него денежные средства в строительство жилых помещений (в том числе в многоквартирных домах), а также участвовать в строительстве жилых помещений в качестве застройщика или участника долевого строительства;
   • приобретать жилые помещения;
   • привлекать заемные денежные средства в случаях, предусмотренных Федеральным законом «О жилищных накопительных кооперативах».
   Кооператив кроме указанной деятельности вправе оказывать своим членам юридическую, консультационную и иную помощь, а также другие услуги, соответствующие целям деятельности кооператива и не противоречащие законодательству Российской Федерации.
   Доходы, полученные кооперативом от осуществляемой им предпринимательской деятельности, направляются в резервный фонд кооператива и при достижении указанным фондом размера, установленного уставом кооператива, распределяются между членами кооператива пропорционально их паям путем зачисления соответствующих сумм в счет паевых взносов.
   Единственным учредительным документом кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием, который должен предусматривать:
   • наименование кооператива и место его нахождения;
   • предмет и цели деятельности кооператива;
   • порядок приема и прекращения членства в кооперативе, в том числе порядок исключения члена кооператива из кооператива;
   • ответственность членов кооператива за нарушение обязательств по внесению паевых и иных предусмотренных Федеральным законом «О жилищных накопительных кооперативах» и уставом взносов;
   • порядок выплаты члену кооператива действительной стоимости пая при прекращении членства в кооперативе;
   • права и обязанности членов кооператива, а также права и обязанности кооператива перед своими членами;
   • структуру и компетенцию органов кооператива, порядок их создания, порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
   • источники формирования и порядок использования имущества кооператива;
   • фонды, создаваемые кооперативом;
   • порядок покрытия членами кооператива понесенных кооперативом убытков;
   • предоставление органами кооператива информации его членам и ответственность за ее непредоставление;
   • проведение очередных и внеочередных внешних проверок финансовой деятельности кооператива;
   • сведения о филиалах и представительствах кооператива;
   • реорганизация и ликвидация кооператива;
   • иные предусмотренные законодательством положения.
   Государственный контроль за деятельностью жилищных накопительных кооперативов исполняет Федеральная служба по финансовым рынкам. Кроме того, она осуществляет ведение реестра жилищных накопительных кооперативов, в котором содержатся следующие сведения:
   – полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование кооператива на русском языке;
   – место нахождения, а также адрес постоянно действующего исполнительного органа кооператива, по которому осуществляется связь с кооперативом;
   – сведения о членах кооператива;
   – фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени кооператива, а также паспортные данные такого лица или данные иного удостоверяющего его личность документа в соответствии с законодательством Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии);
   – сведения о филиалах и представительствах кооператива; о прекращении его деятельности, в том числе о способе прекращения его деятельности.
   Кооператив в пятидневный срок со дня принятия соответствующих решений представляет в Федеральную службу по финансовым рынкам сведения о лицах, избранных или назначенных на должности единоличного исполнительного органа кооператива, членов правления или членов коллегиального исполнительного органа кооператива, а также сведения об отстранении таких лиц от занимаемых должностей с указанием причин отстранения.
   Членом кооператива может быть гражданин, достигший 16 лет. Прием гражданина в члены кооператива осуществляется на основании его заявления в письменной форме в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и уставом кооператива. Число членов кооператива не может быть менее чем 50 человек и более чем 5000 человек, если законодательством Российской Федерации не установлено иное.
   В соответствии со ст. 7 Федерального закона «О жилищных накопительных кооперативах» члены кооператива имеют право:
   – участвовать в управлении кооперативом и быть избранными в его органы;
   – пользоваться всеми услугами, предоставляемыми кооперативом;
   – выбирать форму участия в деятельности кооператива;
   – давать согласие на приобретение или строительство кооперативом жилого помещения в соответствии с требованиями, указанными в заявлении члена кооператива, и с учетом выбранной им формы участия в деятельности кооператива;
   – пользоваться льготами, предусмотренными для членов кооператива уставом кооператива и решениями органов кооператива, принятыми в пределах их компетенции;
   – участвовать в распределении доходов, полученных кооперативом от осуществляемой им предпринимательской деятельности, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;
   – передавать пай другому члену кооператива или третьему лицу, которому кооперативом не может быть отказано в приеме в члены кооператива;
   – завещать пай;
   – получить при прекращении членства в кооперативе действительную стоимость пая;
   – обжаловать в судебном порядке решения общего собрания членов кооператива и правления кооператива;
   – приобретать иные права, предусмотренные законодательством Российской Федерации и уставом кооператива.
   Член кооператива вправе предъявлять требования к кооперативу, касающиеся качества жилого помещения, передаваемого в пользование и после внесения паевого взноса в полном размере в собственность члену кооператива, а также качества выполняемых работ и оказываемых за счет паевых и иных взносов услуг. Указанное требование подлежит исполнению кооперативом в порядке, установленном уставом.
   Члены кооператива обязаны:
   – соблюдать устав кооператива, выполнять решения, принятые органами кооператива в пределах их компетенции, исполнять обязанности и нести ответственность, предусмотренные законодательством Российской Федерации и уставом кооператива;
   – своевременно вносить паевые и иные взносы в порядке, предусмотренном уставом кооператива и решениями, принятыми правлением кооператива в пределах его компетенции;
   – не препятствовать осуществлению прав и исполнению обязанностей другими членами кооператива и органами кооператива;
   – исполнять иные обязанности, предусмотренные законодательством Российской Федерации и уставом кооператива.
   Согласно ст. 9 Федерального закона «О жилищных накопительных кооперативах» членство в кооперативе прекращается в случае:
   – добровольного выхода или исключения из кооператива;
   – передачи пая другому члену кооператива или третьему лицу;
   – смерти члена кооператива, объявления его умершим в установленном федеральным законом порядке;
   – внесения членом кооператива паевого взноса в полном размере и передачи соответствующего жилого помещения в собственность члена кооператива, если у члена кооператива нет других паенакоплений и иное не предусмотрено уставом кооператива;
   – ликвидации кооператива, в том числе в связи с его банкротством.
   Член кооператива может быть исключен в судебном порядке из кооператива на основании решения общего собрания членов кооператива в случае:
   – неоднократного неисполнения обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации и (или) уставом кооператива, либо невозможности осуществления кооперативом своей деятельности или существенного затруднения ее осуществления в результате действий (бездействия) члена кооператива;
   – систематического нарушения порядка внесения паевого и иных взносов. Под систематическим нарушением порядка внесения паевого и иных взносов признается нарушение сроков внесения взносов или их недоплата более трех раз в течение 12 месяцев, даже если каждая просрочка или размер каждой недоплаты незначительны, либо однократная просрочка внесения паевого и иных взносов в течение более чем три месяца.
   В кооперативе, число членов которого превышает 200 человек, уставом может быть предусмотрено, что решение об исключении (кроме члена правления) может приниматься правлением кооператива.
   В соответствии со ст. 33 Федерального закона «О жилищных накопительных кооперативах» органами кооператива являются: общее собрание, правление, ревизионная комиссия (ревизор), исполнительные органы кооператива.
   В кооперативе дополнительно могут создаваться и другие органы в соответствии с уставом.
   Высший орган кооператива – общее собрание членов кооператива.
   Кооператив обязан проводить годовое общее собрание ежегодно. Оно проводится в сроки, устанавливаемые уставом кооператива, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания очередного финансового года. На годовом общем собрании решаются вопросы об избрании правления кооператива, об утверждении годового отчета и о годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности кооператива. Помимо годового общего собрания могут проводиться и внеочередные.
   Каждый член кооператива имеет на общем собрании членов кооператива один голос. Член кооператива вправе участвовать в общем собрании членов кооператива как лично, так и через своего представителя. Один представитель может представлять не более двух членов кооператива в кооперативе с числом членов до 500 человек и не более пяти членов кооператива в кооперативе, число членов которого составляет 500 человек и более.
   К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:
   1) утверждение устава, внесение в него изменений и дополнений или утверждение устава кооператива в новой редакции;
   2) утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов кооператива, положения (регламента) о порядке формирования паевого фонда кооператива и его использовании;
   3) принятие решения о реорганизации или ликвидации кооператива, а также назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
   4) избрание и досрочное прекращение полномочий членов правления, ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, а также рассмотрение отчетов об их деятельности;
   5) избрание или назначение исполнительных органов кооператива (единоличного исполнительного органа, управляющей организации или управляющего, а также членов коллегиального исполнительного органа кооператива), досрочное прекращение их полномочий, если уставом кооператива решение этих вопросов не отнесено к компетенции правления кооператива;
   6) утверждение форм участия в деятельности кооператива;
   7) утверждение предельных размеров расходования средств на обеспечение деятельности кооператива, годового отчета и годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности кооператива, аудиторского заключения о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности кооператива по итогам финансового года;
   8) утверждение приходно-расходных смет, сметы расходов на содержание кооператива и отчетов об их исполнении.
   Общее собрание членов кооператива правомочно принимать для рассмотрения любой относящийся к деятельности кооператива вопрос и выносить решение по нему, если он внесен по инициативе правления, по требованию ревизионной комиссии (ревизора), исполнительных органов кооператива или по требованию членов кооператива, составляющих не менее 5 % от общего числа членов кооператива.
   Решение общего собрания членов кооператива по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов членов кооператива (за исключением некоторых вопросов, решения по которым принимаются двумя третями голосов членов кооператива, участвующих в общем собрании членов кооператива).
   Решение общего собрания членов кооператива может быть принято посредством проведения заочного голосования.
   Общее собрание членов кооператива правомочно принимать решения (имеет кворум), если в нем принимают участие не менее 50 % от общего числа членов кооператива или их представителей. При отсутствии кворума должно быть проведено повторное общее собрание членов кооператива с той же повесткой дня, если в нем приняли участие члены кооператива, которые составляют не менее 30 % от общего числа членов кооператива.
   В кооперативе, число членов которого превышает 500 человек, общее собрание в соответствии с уставом кооператива может проводиться в форме собрания уполномоченных. Уполномоченные избираются из числа членов кооператива, не входящих в состав правления или исполнительных органов кооператива. Они не могут передавать осуществление своих полномочий другим лицам (в том числе лицам, являющимся членами кооператива). Уполномоченные избираются на собраниях, которые проводятся по месту жительства членов кооператива открытым или тайным голосованием.
   Уполномоченный может избираться не менее чем от 10 и не более чем от 50 членов кооператива. (Минимальное число должно быть не менее чем 50 уполномоченных.)
   Правление кооператива осуществляет руководство деятельностью кооператива в периоды между общими собраниями. Количественный состав правления кооператива определяется уставом или решением общего собрания членов кооператива, но не может быть менее трех человек. Лица, избранные в состав правления, могут переизбираться неограниченное число раз, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
   Решения правления принимаются простым большинством голосов от общего числа голосов членов правления, присутствующих на заседании, если большее число голосов для принятия таких решений не предусмотрено уставом кооператива.
   Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общим собранием в соответствии с уставом кооператива избирается ревизионная комиссия (ревизор) кооператива. Порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) определяется решением общего собрания членов кооператива.
   Руководство текущей деятельностью осуществляют единоличный исполнительный орган кооператива (директор) или коллегиальный исполнительный орган кооператива (дирекция). Исполнительные органы кооператива подотчетны правлению кооператива и общему собранию членов кооператива. В кооперативе, число членов которого превышает 500 человек, образование коллегиального исполнительного органа кооператива является обязательным.
   К компетенции исполнительных органов кооператива относятся все вопросы руководства текущей деятельностью, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания и правления кооператива. Исполнительные органы кооператива организуют выполнение решений общего собрания и правления кооператива.
   Избрание или назначение исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий осуществляются общим собранием, если уставом решение этих вопросов не отнесено к компетенции правления кооператива. По решению общего собрания полномочия единоличного исполнительного органа кооператива могут быть переданы коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
   Членом правления кооператива, единоличным исполнительным органом кооператива, членом коллегиального исполнительного органа кооператива, членом ревизионной комиссии (ревизором) кооператива не может быть:
   1) лицо, которое являлось членом правления, единоличным исполнительным органом, членом коллегиального исполнительного органа, членом ревизионной комиссии (ревизором) кооператива на день принятия судом решения о ликвидации или о применении процедур банкротства к этому кооперативу, если со дня завершения ликвидации или процедур банкротства прошло менее трех лет;
   2) лицо, имеющее судимость за преступление в сфере экономики.
   В устав кооператива могут быть внесены дополнительные требования к должностным лицам кооператива.
   В соответствии со ст. 48 Федерального закона «О жилищных накопительных кооперативах» кооператив без предварительного решения общего собрания не вправе совершать сделки по отчуждению находящихся в собственности кооператива жилых помещений, в том числе по обмену жилых помещений, переданных в пользование членам кооператива, другие сделки, влекущие за собой уменьшение имущества кооператива, а также сделки по сдаче жилых помещений внаем или в аренду либо в залог (ипотеку).
   Кооператив также не вправе:
   – выдавать займы физическим или юридическим лицам;
   – дарить жилые помещения;
   – передавать жилые помещения в безвозмездное пользование;
   – выступать поручителем своих членов и третьих лиц, а также каким-либо иным способом обеспечивать исполнение обязательств указанными лицами;
   – вносить свое имущество в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ, паевой фонд производственных кооперативов и иным способом участвовать своим имуществом в формировании имущества юридических лиц, за исключением участия в формировании имущества саморегулируемых организаций жилищных накопительных кооперативов.
   Реорганизация и ликвидация кооператива осуществляется в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации.
   Промежуточный ликвидационный баланс и окончательный ликвидационный баланс утверждаются общим собранием по согласованию с Федеральной службой по финансовым рынкам.

§ 4. Сельскохозяйственный потребительский кооператив

   Сельскохозяйственным потребительским кооперативом признается кооператив, созданный сельскохозяйственными товаропроизводителями (гражданами и/или юридическими лицами) при условии их обязательного участия в его хозяйственной деятельности. Сельскохозяйственные потребительские кооперативы являются некоммерческими организациями и в зависимости от вида их деятельности подразделяются на перерабатывающие, сбытовые (торговые), обслуживающие, снабженческие, садоводческие, огороднические, животноводческие, кредитные, страховые и иные кооперативы.
   Сельскохозяйственный потребительский кооператив образуется, если в его состав входит не менее двух юридических лиц или не менее пяти граждан, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации. При этом юридическое лицо, являющееся членом кооператива, имеет один голос при принятии решений общим собранием, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
   Не менее 50 % объема работ (услуг), выполняемых обслуживающими, перерабатывающими, сбытовыми (торговыми), снабженческими, садоводческими, огородническими и животноводческими кооперативами, должно осуществляться для членов данных кооперативов.
   Членами потребительского кооператива могут быть юридические лица, признающие устав потребительского кооператива, участвующие в его хозяйственной деятельности и являющиеся сельскохозяйственными товаропроизводителями, и (или) граждане, ведущие личное подсобное хозяйство, занимающиеся садоводством, огородничеством, животноводством и являющиеся членами или работниками сельскохозяйственных организаций и (или) крестьянских (фермерских) хозяйств.
   Уставом потребительского кооператива могут устанавливаться право и порядок приема в члены кооператива граждан или юридических лиц, не являющихся сельскохозяйственными товаропроизводителями, но участвующих в хозяйственной деятельности кооператива или оказывающих кооперативу услуги. Число таких членов кооператива не должно превышать 20 % от числа членов потребительского кооператива, являющихся сельскохозяйственными товаропроизводителями.
   Юридическое лицо, являющееся членом кооператива, должно быть представлено в данном кооперативе физическим лицом, уполномоченным надлежащим образом оформленной доверенностью.
   Граждане и юридические лица могут быть членами нескольких потребительских кооперативов, если иное не предусмотрено уставами данных кооперативов.
   Кооператив вправе внести в устав дополнительные сведения об условиях приема в члены кооператива, предусматривающие:
   • уровень квалификации и личные качества граждан, принимаемых в члены производственного кооператива;
   • обязательства пользоваться услугами потребительского кооператива в объемах, предусмотренных договорами;
   • требования к ассортименту и качеству продукции, производимой лицом, принимаемым в члены потребительского кооператива;
   • другие требования, не противоречащие законодательству Российской Федерации и уставу кооператива.
   В потребительских кооперативах допускается в соответствии с их уставами ассоциированное членство. Ассоциированными членами кооператива могут быть внесшие паевой взнос в кооператив юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, и граждане. Гражданин или юридическое лицо, изъявившие желание вступить в кооператив в качестве ассоциированных членов, подают в правление заявление с просьбой о приеме. Решение правления кооператива о приеме ассоциированного члена подлежит утверждению наблюдательным советом.
   Управление кооперативом осуществляют общее собрание (собрание уполномоченных), правление и (или) председатель кооператива, наблюдательный совет кооператива. Компетенция органов управления сельскохозяйственного потребительского кооператива аналогична компетенции сельскохозяйственного производственного кооператива.
   Источниками формирования имущества кооператива могут быть как собственные, так и заемные средства. Доля заемных средств в имуществе кооператива устанавливается его уставом. Кооператив формирует собственные средства за счет паевых взносов, доходов от собственной деятельности, а также за счет доходов от размещения своих средств в банках, от ценных бумаг и других.
   Имущество, находящееся в собственности кооператива, за исключением имущества, составляющего неделимые фонды, распределяется в денежном выражении на паи его членов и ассоциированных членов кооператива в соответствии с уставом.
   Размеры паевого фонда и обязательного паевого взноса устанавливаются на собрании членов кооператива. Обязательные паевые взносы в потребительском кооперативе устанавливаются пропорционально предполагаемому объему участия члена кооператива в хозяйственной деятельности данного кооператива. Член потребительского кооператива должен внести не менее 25 % от обязательного паевого взноса к моменту государственной регистрации кооператива, остальную часть – в сроки, которые предусмотрены уставом потребительского кооператива.
   Прибыль кооператива, определяемая по бухгалтерскому балансу, распределяется следующим образом:
   1) на погашение просроченных долгов;
   2) в резервный фонд и предусмотренные уставом кооператива иные неделимые фонды;
   3) для осуществления в соответствии с законодательством обязательных платежей в бюджет;
   4) на выплату причитающихся по дополнительным паевым взносам членов и паевым взносам ассоциированных членов кооператива дивидендов, общая сумма которых не должна превышать 30 % от прибыли кооператива, подлежащей распределению, и на премирование работников кооператива;
   5) на кооперативные выплаты.
   Кооперативные выплаты между членами потребительского кооператива распределяются пропорционально доле их участия в хозяйственной деятельности кооператива.

§ 5. Кредитный потребительский кооператив граждан

   Кредитный потребительский кооператив граждан – это организация, созданная гражданами, добровольно объединившимися для удовлетворения потребностей в финансовой взаимопомощи. Кредитные потребительские кооперативы граждан могут создаваться по признаку общности места жительства, трудовой деятельности, профессиональной принадлежности или любой иной общности (п. 1 ст. 4 Федерального закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан»). Число членов кредитного потребительского кооператива граждан не может быть менее чем 15 и более чем 2 тыс. человек.
   Основными принципами деятельности кредитных потребительских кооперативов граждан являются:
   – добровольность вступления;
   – свобода выхода, независимо от согласия других членов кредитного потребительского кооператива граждан;
   – равенство прав и обязанностей всех членов, независимо от размеров паевых взносов при принятии решений;
   – личное участие членов кредитного потребительского кооператива граждан в управлении.
   Членами кредитного потребительского кооператива могут быть граждане, достигшие 16 лет.
   Члены кредитного потребительского кооператива граждан имеют право:
   1) пользоваться всеми услугами, предоставляемыми кредитным потребительским кооперативом граждан;
   2) участвовать в управлении кредитным потребительским кооперативом граждан и быть избранными в его органы;
   3) передавать на основании договора личные сбережения в фонд финансовой взаимопомощи кредитного потребительского кооператива;
   4) получать займы на потребительские и иные нужды на условиях, предусмотренных уставом и иными документами, регулирующими деятельность кредитного потребительского кооператива граждан;
   5) получать компенсацию за использование своих личных сбережений в целях осуществления финансовой взаимопомощи, любую информацию о деятельности кредитного потребительского кооператива граждан, в том числе информацию о результатах внешних и внутренних проверок финансовой деятельности в порядке, предусмотренном уставом;
   6) при прекращении членства получить денежную стоимость доли имущества кредитного потребительского кооператива граждан, соответствующей доле паевого взноса в общей сумме паевых взносов членов кредитного потребительского кооператива граждан;
   7) приобретать иные права, предусмотренные законодательством Российской Федерации, уставом и иными документами, регулирующими деятельность кредитного потребительского кооператива граждан.
   Члены кредитного потребительского кооператива граждан обязаны:
   – вносить паевые взносы в порядке, предусмотренном уставом кредитного потребительского кооператива граждан. Размер паевого взноса члена кредитного потребительского кооператива граждан не может превышать 10 % общей суммы паевых взносов;
   – соблюдать устав;
   – выполнять решения общего собрания и органов кредитного потребительского кооператива граждан, принятые в пределах их компетенции;
   – своевременно возвращать займы;
   – покрывать образовавшиеся убытки посредством дополнительных взносов в течение трех месяцев после утверждения годового баланса кредитного потребительского кооператива граждан (члены кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кредитного потребительского кооператива граждан).
   Членство в кредитном потребительском кооперативе граждан прекращается в случаях:
   а) добровольного выхода или исключения из кредитного потребительского кооператива граждан на основании и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации и уставом кредитного потребительского кооператива граждан;
   б) смерти члена кредитного потребительского кооператива граждан или признания его умершим в установленном законом порядке.
   Единственным учредительным документом кооператива является его устав, в котором предусматривается:
   • наименование кредитного потребительского кооператива граждан и место его нахождения;
   • предмет и цели деятельности кредитного потребительского кооператива граждан;
   • порядок приема в члены и прекращения членства в кредитном потребительском кооперативе граждан;
   • размер, состав и порядок внесения паевых взносов;
   • ответственность членов кредитного потребительского кооператива граждан за нарушение обязательств по внесению паевых взносов;
   • условия и порядок получения займов членами кредитного потребительского кооператива граждан;
   • права и обязанности членов кредитного потребительского кооператива граждан, а также кооператива перед своими членами;
   • состав и компетенция органов кредитного потребительского кооператива граждан, порядок их создания, принятия ими решений, в том числе по вопросам, которые принимаются квалифицированным большинством голосов;
   • фонды, создаваемые кредитным потребительским кооперативом граждан;
   • порядок реорганизации и ликвидации кредитного потребительского кооператива граждан.
   В соответствии со ст. 19 Федерального закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан» кооператив не вправе:
   1) выдавать займы гражданам, не являющимся членами кредитного потребительского кооператива граждан, а также юридическим лицам;
   2) выступать поручителем по обязательствам своих членов и третьих лиц;
   3) вносить свое имущество в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов и иным способом участвовать своим имуществом в формировании имущества юридических лиц;
   4) эмитировать собственные ценные бумаги;
   5) покупать акции и другие ценные бумаги иных эмитентов, осуществлять другие операции на финансовых и фондовых рынках, за исключением хранения средств на текущих и депозитных счетах в банках и приобретения государственных и муниципальных ценных бумаг.
   Имущество кредитного потребительского кооператива граждан образуется за счет паевых взносов его членов, доходов кредитного потребительского кооператива граждан от осуществляемой им деятельности, а также за счет спонсорских взносов, благотворительных пожертвований и иных источников, не запрещенных законодательством Российской Федерации. Имущество кредитного потребительского кооператива граждан принадлежит ему на праве собственности.
   В кредитном потребительском кооперативе граждан в обязательном порядке создается фонд финансовой взаимопомощи, который является источником займов, предоставляемых членам кредитного потребительского кооператива граждан. Он формируется за счет части собственных средств кредитного потребительского кооператива граждан, размер которой определяется правлением в соответствии с его уставом и решением общего собрания членов кредитного потребительского кооператива граждан, а также личных сбережений, передаваемых на основании договора в пользование кредитному потребительскому кооперативу граждан только для предоставления займов своим членам. Часть фонда финансовой взаимопомощи, предназначенная для выдачи займов на предпринимательские цели, не может превышать половину фонда. Размер указанной части устанавливается в соответствии с уставом общим собранием членов кредитного потребительского кооператива граждан.
   Передача денежных средств кредитным потребительским кооперативом граждан своим членам оформляется договором займа, который может быть беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда договор заключен на сумму, не превышающую размера, предусмотренного ст. 809 ГК, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности заемщиком (ст. 17 Федерального закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан»).
   Кредитный потребительский кооператив граждан может оказывать своим членам другие услуги (соответствующие целям деятельности кредитных потребительских кооперативов граждан и не противоречащие законодательству Российской Федерации), в том числе:
   1) заключать договоры страхования от имени и по поручению своих членов в соответствии со своим уставом и решениями общего собрания членов кредитного потребительского кооператива граждан;
   2) оказывать консультационные услуги.
   Кредитный потребительский кооператив граждан должен формировать резервный и страховой фонды для обеспечения непредвиденных расходов и покрытия возможных убытков от своей деятельности. Размеры страхового и резервного фондов утверждаются общим собранием членов кредитного потребительского кооператива граждан.
   Уставом или решениями общего собрания членов кредитного потребительского кооператива граждан устанавливаются финансовые нормативы его деятельности. В обязательном порядке определяются ограничения на соотношения:
   – суммы паевых взносов и суммы личных сбережений;
   – собственных средств кредитного потребительского кооператива граждан и общей суммы обязательств кредитного потребительского кооператива граждан;
   – размеров займов, выдаваемых члену кредитного потребительского кооператива граждан, и величины фонда финансовой взаимопомощи.
   Уставом или решениями общего собрания членов кредитного потребительского кооператива граждан могут устанавливаться и другие нормативы.
   Органами кредитного потребительского кооператива граждан являются общее собрание членов кооператива, правление, ревизионная комиссия и директор. В кредитном потребительском кооперативе граждан могут быть дополнительно созданы комитет по займам и (или) иные органы в соответствии с законодательством Российской Федерации и уставом. Члены правления, члены комитета по займам и члены ревизионной комиссии кредитного потребительского кооператива граждан не получают платы за свою деятельность в указанных органах. В то же время им могут возмещаться расходы, понесенные в связи с осуществлением своей деятельности в указанных органах.
   Высшим органом кредитного потребительского кооператива граждан является общее собрание (ст. 21 Федерального закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан»). Правомочным считается собрание, в работе которого участвует не менее 70 % членов потребительского кооператива. Очередное общее собрание проводится в сроки, определенные уставом кредитного потребительского кооператива граждан, но не реже чем один раз в год, внеочередное созывается по инициативе правления, комитета по займам, ревизионной комиссии или директора кредитного потребительского кооператива граждан либо по требованию не менее чем одной трети общего числа его членов.
   К вопросам исключительной компетенции общего собрания, решение по которым принимается двумя третями голосов от общего числа членов кредитного потребительского кооператива граждан, относятся:
   1) утверждение устава, внесение изменений в него и дополнений к нему;
   2) утверждение положений о порядке формирования и использования денежных средств, о договорах, заключаемых кредитным потребительским кооперативом граждан со своими членами, а также иных положений о деятельности кредитного потребительского кооператива граждан, в том числе лимитов на административные расходы;
   3) решение вопросов о вхождении в ассоциации (союзы) кредитных потребительских кооперативов граждан и выходе из них;
   4) принятие решения о реорганизации и ликвидации кредитного потребительского кооператива граждан.
   К вопросам, решения по которым принимаются большинством голосов, относятся:
   – избрание правления кредитного потребительского кооператива граждан, его председателя, ревизионной комиссии, их переизбрание, а также рассмотрение отчетов об их деятельности;
   – рассмотрение решений правления и ревизионной комиссии кредитного потребительского кооператива граждан, требующих утверждения;
   – утверждение годового баланса;
   – принятие в случае необходимости решения о проведении аудита и выбор аудитора;
   – определение порядка образования фондов кредитного потребительского кооператива граждан и их использования.
   Решение общего собрания считается принятым, если за него проголосовало более половины участников, правомочных принимать решения в соответствии с уставом кредитного потребительского кооператива граждан.
   В периоды между общими собраниями руководство его деятельностью осуществляет правление кредитного потребительского кооператива граждан (ст. 23 Федерального закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан»). Председатель правления и его члены избираются общим собранием членов кредитного потребительского кооператива граждан тайным голосованием.
   Комитет по займам кредитного потребительского кооператива граждан принимает решения о выдаче займов и порядке их возврата в соответствии с принципами, установленными общим собранием (ст. 24 Федерального закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан»). Он избирается общим собранием членов кредитного потребительского кооператива граждан тайным голосованием. В кредитных потребительских кооперативах граждан с числом членов более 100 человек избрание комитета по займам является обязательным, с числом членов менее 100 человек его функции могут быть возложены общим собранием на правление.
   Ревизионная комиссия, избираемая общим собранием, осуществляет контроль за деятельностью кредитного потребительского кооператива граждан и его органов.
   Исполнительным органом кредитного потребительского кооператива граждан является директор (ст. 26 Федерального закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан»). Он назначается и отстраняется от должности общим собранием. Директор может не являться членом кредитного потребительского кооператива граждан.
   Реорганизация кредитного потребительского кооператива граждан осуществляется на основании и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации. В случае, если число членов кредитного потребительского кооператива граждан превысит 2 тыс. человек, в течение шести месяцев с момента достижения предельной численности проводится реорганизация кредитного потребительского кооператива граждан в форме его разделения либо выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
   Ликвидация кредитного потребительского кооператива граждан осуществляется на основании и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации. Ликвидация осуществляется также в случае, если число членов кредитного потребительского кооператива граждан составляет менее чем 15 человек.

Вопросы для закрепления материала

   1. Какие виды потребительских кооперативов вы знаете?
   2. Кто может быть учредителем потребительского кооператива?
   3. Как осуществляется выход и исключение из членов потребительского кооператива?
   4. В чем особенности правового режима имущества потребительского кооператива?
   5. В чем отличие жилищного кооператива от жилищного накопительного кооператива?
   6. Что такое сельскохозяйственный потребительский кооператив?
   7. В чем особенности правового статуса кредитного потребительского кооператива граждан?

Глава 9
Община малочисленных народов

   В соответствии со ст. 1 Федерального закона «Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока» (далее – Федеральный закон «Об общинах малочисленных народов») коренные малочисленные народы (далее – малочисленные народы) – это народы, проживающие в районах Севера, Сибири и Дальнего Востока на территориях традиционного расселения своих предков, сохраняющие традиционные образ жизни, хозяйствование и промыслы, насчитывающие менее 50 тыс. человек и осознающие себя самостоятельными этническими общностями.
   Община малочисленных народов представляет собой некоммерческую организацию, основанную на началах членства лицами, являющимися представителями малочисленных народов (ст. 1 Федерального закона «Об общинах малочисленных народов»). Несмотря на то, что она объявлена в законодательстве Российской Федерации самостоятельной формой юридического лица, представляется верной точка зрения Е.А. Суханова и Н.В. Козловой о том, что община является разновидностью потребительского кооператива [150 - Гражданское право: В4 т. Т.1. Общая часть: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е издание, переработанное и дополненное. М., 2004. С. 335–336.].
   Общины малочисленных народов бывают двух видов:
   1) семейные (родовые) – формы самоорганизации лиц, объединяемые по кровнородственному признаку, ведущие традиционный образ жизни;
   2) территориально-соседские общины – формы самоорганизации лиц, постоянно проживающие (компактно и/или дисперсно) на территориях традиционного расселения малочисленных народов, ведущих обычный образ жизни.
   Общины малочисленных народов организуются без ограничения срока деятельности, если иное не установлено учредительными документами. Учредителями общин малочисленных народов могут выступать не менее трех граждан Российской Федерации, относящихся к малочисленным народам и достигших 18 лет. Учредителями не могут быть юридические лица. Органы государственной власти Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, их должностные лица также не могут быть учредителями общин малочисленных народов.
   Учредительными документами общины малочисленных народов являются учредительный договор и устав.
   Созданная община малочисленных народов подлежит обязательной государственной регистрации. После этого община малочисленных народов приобретает права юридического лица.
   По решению общего собрания (схода) в члены общины могут приниматься лица, не относящиеся к малочисленным народам, осуществляющие традиционное хозяйствование и занимающиеся традиционными промыслами.
   Решения о создании общины, об утверждении ее устава, о формировании органов управления и контроля принимаются на учредительном собрании.
   Устав общины малочисленных народов в соответствии со ст. 10 Федерального закона «Об общинах малочисленных народов» должен определять:
   • вид общины, предмет и цели ее деятельности;
   • состав учредителей;
   • наименование и местонахождение;
   • источники формирования имущества общины и порядок его использования;
   • порядок распределения доходов от реализации излишков продуктов традиционного хозяйствования и изделий традиционных промыслов;
   • порядок возмещения убытков;
   • условия ответственности членов общины по долгам и убыткам общины;
   • порядок использования имущества в случае ликвидации общины;
   • структуру и компетенцию органов управления общины, перечень вопросов и принятие решений, которые принимаются квалифицированным большинством голосов;
   • порядок внесения изменений и дополнений в учредительные документы, реорганизации и ликвидации общины;
   • периодичность проведения общего собрания (схода) членов общины;
   • права и обязанности членов общины;
   • порядок и характер участия членов общины в ее хозяйственной деятельности;
   • ответственность членов общины за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию.
   В уставе содержатся иные положения, относящиеся к деятельности общины, не противоречащие законодательству Российской Федерации.
   Членство в общине малочисленных народов может быть коллективным – членство семей (родов) и индивидуальным – членство лиц, относящихся к малочисленным народам.
   Индивидуальными членами общины малочисленных народов могут быть лица, достигшие 16 лет, ведущие традиционный для этих народов образ жизни, осуществляющие традиционное хозяйствование и занимающиеся традиционными промыслами.
   Члены общины малочисленных народов имеют право выхода из нее. В этом случае члену общины и членам его семьи предоставляется доля из имущества общины малочисленных народов. При выходе из общины одного или нескольких ее членов и выделении им доли из имущества должно предусматриваться сохранение за вышедшими возможности вести традиционный образ жизни и осуществлять традиционное хозяйствование.
   Иностранные граждане и лица без гражданства не могут быть членами общины, но вправе оказывать общинам малочисленных народов, союзам (ассоциациям) общин малочисленных народов материальную, финансовую и иную помощь.
   Члены общины малочисленных народов в соответствии с уставом имеют право на:
   1) участие в принятии решений общины;
   2) участие в выборах органов управления общины и право быть избранными в эти органы;
   3) другие права, предусмотренные уставом общины. Члены общины малочисленных народов обязаны:
   – соблюдать устав общины;
   – рационально использовать природные ресурсы и осуществлять природоохранные меры;
   – исполнять другие обязанности, предусмотренные законодательством Российской Федерации.
   Высшим органом управления общины малочисленных народов является общее собрание (сход) (п. 1 ст. 14 Федерального закона «Об общинах малочисленных народов»).
   К исключительной компетенции общего собрания (схода) членов общины малочисленных народов относится:
   – принятие устава общины;
   – принятие новых членов;
   – исключение из общины;
   – определение основных направлений деятельности общины;
   – избрание ревизионной комиссии;
   – принятие решений о реорганизации, ликвидации и самороспуске общины;
   – утверждение решений председателя правления (совета) общины.
   Органом управления общины малочисленных народов является правление (совет) (п. 1 ст. 15 Федерального закона «Об общинах малочисленных народов»). Избранными в состав правления (совета) считаются члены общины, получившие более половины голосов и присутствующие на общем собрании (сходе) членов общины.
   Правление (совет) общины малочисленных народов вправе:
   1) рассматривать заявления граждан, изъявивших желание вступить в общину;
   2) определять количество работников, привлекаемых общиной малочисленных народов по трудовым договорам, и порядок оплаты их труда в соответствии с трудовым законодательством Российской Федерации;
   3) утверждать решение председателя правления (совета) общины.
   Председатель правления (совета) общины малочисленных народов:
   – организует работу правления (совета) общины;
   – в период между заседаниями правления (совета) решает все организационные, производственные и иные вопросы, за исключением тех, которые отнесены к ведению общего собрания (схода) членов общины или правления (совета) общины;
   – в соответствии с уставом общины собирает правление (совет) и общее собрание (сход) членов общины;
   – представляет общину в отношениях с органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления.
   В собственности общины согласно ст. 17 Федерального закона «Об общинах малочисленных народов» могут находиться:
   а) имущество, переданное членами общины в качестве вклада (взноса) при организации общины;
   б) финансовые средства, принадлежащие общине (собственные и заемные);
   в) добровольные пожертвования физических и юридических лиц, в том числе иностранных;
   г) иное имущество, приобретенное или полученное общиной в соответствии с законодательством Российской Федерации.
   Общины малочисленных народов самостоятельно владеют, пользуются, распоряжаются принадлежащей им собственностью и с согласия членов общины вправе реализовывать продукты труда, произведенные ее членами.
   Реорганизация общин малочисленных народов осуществляется по решению общего собрания (схода), принятому квалифицированным большинством членов общины малочисленных народов (п. 1 ст. 21 Федерального закона «Об общинах малочисленных народов»).
   Ликвидация общины осуществляется согласно действующему законодательству России. Кроме того, общины малочисленных народов могут быть ликвидированы в случае:
   – выхода из состава более двух третей учредителей или членов данной общины или иной фактической невозможности продолжения деятельности данной общины;
   – прекращения осуществления традиционного хозяйствования и занятия традиционными промыслами;
   – неоднократных грубых нарушений общиной целей, определенных в уставе.
   Ликвидация осуществляется в судебном порядке (п. 2 ст. 22 Федерального закона «Об общинах малочисленных народов»). При ликвидации общины ее имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, подлежит распределению между членами общины в соответствии с их долей, если иное не установлено уставом. Решение об использовании оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества общины малочисленных народов публикуется ликвидационной комиссией в органах печати.

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое община малочисленных народов?
   2. Какие права и обязанности членов общины малочисленных народов вы знаете?
   3. В чем особенности правового режима общины малочисленных народов?

Глава 10
Общественное объединение

§ 1. Общественное объединение как участник гражданских правоотношений

   В соответствии со ст. 5 Федерального закона «Об общественных объединениях» общественным объединением считается добровольное самоуправляемое некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе.
   Регулирование деятельности общественных объединений осуществляется ГК, Федеральными законами «О некоммерческих организациях», «Об общественных объединениях», «О свободе совести и религиозных объединениях», «О политических партиях», «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях», «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности», «О национально-культурной автономии», «О физической культуре и спорте в Российской Федерации», «О науке и государственной научно-технической политике».
   Согласно ст. 14, 47 Федерального закона «Об общественных объединениях» в Российской Федерации создаются и действуют международные, общероссийские, межрегиональные, региональные и местные общественные объединения.
   Общественное объединение, образованное в Российской Федерации, признается международным, если в соответствии с его уставом в иностранных государствах создается и осуществляет свою деятельность хотя бы одно его структурное подразделение – организация, отделение или филиал и представительство.
   Под общероссийским общественным объединением понимается объединение, которое осуществляет свою деятельность в соответствии с уставными целями на территориях более половины субъектов Российской Федерации и имеет там свои структурные подразделения – организации, отделения или филиалы и представительства.
   Межрегиональным общественным объединением является объединение, которое осуществляет свою деятельность в соответствии с уставными целями на территориях менее половины субъектов Российской Федерации и имеет там свои структурные подразделения – организации, отделения или филиалы и представительства.
   К региональному общественному объединению относится объединение, деятельность которого в соответствии с его уставными целями осуществляется в пределах территории одного субъекта Российской Федерации.
   Местным общественным объединением считается объединение, деятельность которого в соответствии с его уставными целями осуществляется в пределах территории органа местного самоуправления.
   В соответствии со ст. 7 Федерального закона «Об общественных объединениях» они могут создаваться в одной из следующих организационно-правовых форм:
   – общественная организация;
   – общественное движение;
   – общественный фонд;
   – общественное учреждение;
   – орган общественной самодеятельности;
   – политическая партия.
   Вместе с тем представляется не совсем верным отнесение к общественным объединениям таких организационно-правовых форм, как общественный фонд и общественное учреждение, поскольку они представляют собой разновидности некоммерческих организаций – фонда и учреждения соответственно.
   Общественной организацией признается основанное на началах членства объединение граждан, созданное ими на базе общности нематериальных интересов для совместного удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей, в том числе для совместного осуществления и защиты некоторых своих прав и интересов (п. 1 ст. 117 ГК, п. 1 ст. 6 Федерального закона «О некоммерческих организациях», ст. 8 Федерального закона «Об общественных объединениях», п. 1 ст. 6 и п. 1 ст. 8 Федерального закона «О свободе совести и религиозных объединениях»).
   Высший руководящий орган общественной организации – съезд (конференция) или общее собрание. Постоянно действующим руководящим органом общественной организации является выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию.
   Общественным движением является состоящее из участников и не имеющее членства массовое общественное объединение, преследующее социальные, политические и иные общественно полезные цели, поддерживаемые участниками движения.
   Высший руководящий орган общественного движения – съезд (конференция) или общее собрание. Постоянно действующим руководящим органом общественного движения является выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию.
   Органом общественной самодеятельности считается не имеющее членства общественное объединение, цель которого – совместное решение различных социальных проблем, возникающих у граждан по месту жительства, работы или учебы, направленное на удовлетворение потребностей неограниченного круга лиц, чьи интересы связаны с достижением уставных целей и реализацией программ органа общественной самодеятельности по месту его создания.
   Орган общественной самодеятельности формируется по инициативе граждан, заинтересованных в решении указанных проблем, и строит свою работу на основе самоуправления в соответствии с уставом, принятым на собрании учредителей. Орган общественной самодеятельности не имеет над собой вышестоящих органов или организаций.
   Учредителями общественного объединения являются физические лица и юридические лица – общественные объединения, созвавшие съезд (конференцию) или общее собрание, на которых принимается устав общественного объединения, формируются его руководящие и контрольно-ревизионный органы.
   Члены общественного объединения имеют право избирать и быть избранными в руководящие и контрольно-ревизионный органы данного объединения, а также несут обязанности в соответствии с требованиями норм устава общественного объединения, а в случае несоблюдения указанных требований исключаются из него в порядке, указанном в уставе.
   Согласно Федеральному закону «Об общественных объединениях» они создаются по инициативе, как минимум, трех граждан, достигших 18 лет. Вместе с ними в состав учредителей общественного объединения могут входить и юридические лица – общественные объединения. Членами и участниками общественных объединений могут быть граждане, старше 18 лет и юридические лица – общественные объединения, а членами и участниками молодежных объединений – граждане, достигшие 14 лет, детских – достигшие восьми лет. Иностранные граждане и лица без гражданства наравне с гражданами Российской Федерации имеют право стать учредителями, членами и участниками общественных объединений, за исключением случаев, установленных законами или международными договорами Российской Федерации (например, иностранные граждане не могут являться членами политических партий согласно ст. 3 Федерального закона «О политических партиях»).
   В соответствии со ст. 20 Федерального закона «Об общественных объединениях» устав должен предусматривать:
   • название, цели общественного объединения, его организационно-правовую форму;
   • структуру, руководящие и контрольно-ревизионный органы общественного объединения, территорию, в пределах которой данное объединение осуществляет свою деятельность;
   • условия и порядок приобретения и утраты членства в общественном объединении, права и обязанности членов данного объединения (только для объединения, предусматривающего членство);
   • компетенцию и порядок формирования руководящих органов общественного объединения, сроки их полномочий, место нахождения постоянно действующего руководящего органа;
   • порядок внесения изменений и дополнений в устав общественного объединения;
   • источники формирования денежных средств и иного имущества общественного объединения, права общественного объединения и его структурных подразделений по управлению имуществом;
   • порядок реорганизации и (или) ликвидации.
   Для приобретения прав юридического лица общественное объединение подлежит государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» с учетом положений Федерального закона «Об общественных объединениях». Решение об этом принимается Федеральной регистрационной службой или ее территориальным органом в месячный срок со дня подачи заявления. Внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации общественных объединений, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется Федеральной налоговой службой на основании принимаемого Федеральной регистрационной службой или ее территориальным органом решения о соответствующей государственной регистрации.
   Механизм государственной регистрации общественных объединений регламентируется Правилами рассмотрения заявлений и принятием Министерством юстиции Российской Федерации и его территориальными органами решения о государственной регистрации торгово-промышленных палат, общественных объединений, в том числе политических партий, профсоюзов и национально-культурных автономий, утвержденных приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 25 марта 2003 года № 68 [151 - БНА, 2003, № 24.].
   Общественные объединения обязаны ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества или обеспечивать свободный доступ к таким сведениям, а также информировать Федеральную регистрационную службу о продолжении своей деятельности (ст. 29 Федерального закона «Об общественных объединениях»).
   В соответствии со ст. 31 Федерального закона «Об общественных объединениях» имущество общественного объединения формируется на основе вступительных и членских взносов, если их уплата предусмотрена уставом; добровольных взносов и пожертвований; поступлений от проводимых в соответствии с уставом общественного объединения лекций, выставок, лотерей, аукционов, спортивных и иных мероприятий; доходов от предпринимательской деятельности; гражданско-правовых сделок; внешнеэкономической деятельности общественного объединения; других не запрещенных законом поступлений.
   Общественные объединения, уставы которых предусматривают участие в выборах и референдумах в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, могут принимать пожертвования в виде денежных средств и иного имущества на деятельность, связанную с подготовкой и проведением выборов, только в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О политических партиях» и законодательством Российской Федерации о выборах.
   Имущество молодежных и детских общественных объединений формируется с учетом Федерального закона от 28 июня 1995 года № 98-ФЗ «О государственной поддержке молодежных и детских общественных объединений» и Постановления Правительства Российской Федерации от 24 июля 2000 года № 551 «О военно-патриотических молодежных и детских объединениях» [152 - СЗ РФ, 2000, № 31, ст. 3292.].
   Общественные объединения могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это служит достижению уставных целей, ради которых они созданы, и соответствуют им. Они вправе создавать хозяйственные товарищества, общества и иные хозяйственные организации, а также приобретать имущество, предназначенное для ведения предпринимательской деятельности. Доходы от их предпринимательской деятельности не могут распределяться между членами или участниками этих объединений и должны использоваться только для достижения уставных целей. Однако допускается использование общественными объединениями своих средств на благотворительные цели, даже если это не указано в их уставах.
   Особенности управления общественного объединения устанавливаются федеральными законами. Высшим органом управления является съезд (конференция) или общее собрание участников. Исключительная компетенция высшего органа управления обусловлена, помимо Закона, уставом организации. Общественное объединение обязано иметь исполнительные органы. Для общественного объединения законом установлено наличие коллегиального исполнительного органа (президиума, правления, совета и т. п.). Руководитель коллегиального исполнительного органа (президент, председатель правления, председатель совета и т. п.) одновременно считается единоличным исполнительным органом.
   Реорганизация общественного и религиозного объединения осуществляется в соответствии со ст. 57–60 ГК и ст. 16, 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях».
   Согласно ст. 42 Федерального закона «Об общественных объединениях» в случае нарушения общественным объединением Конституции Российской Федерации, конституций (уставов) субъектов Российской Федерации, законодательства Российской Федерации и совершения действий, противоречащих уставным целям, Федеральная регистрационная служба (или ее соответствующий территориальный орган) либо Генеральный прокурор Российской Федерации (или подчиненный ему соответствующий прокурор) вносит в руководящий орган данного объединения представление об указанных нарушениях и определяет срок их устранения. В случае, если в установленный срок эти нарушения не устраняются, орган или должностное лицо, внесшие соответствующее представление, вправе своим решением приостановить деятельность общественного объединения на срок до шести месяцев. Решение о приостановлении деятельности общественного объединения до рассмотрения судом заявления о его ликвидации либо запрете его деятельности может быть обжаловано в суд.
   Согласно ст. 26 Федерального закона «Об общественных объединениях» ликвидация общественного объединения осуществляется по решению съезда (конференции) или общего собрания в соответствии с уставом данного общественного объединения либо по решению суда. Основаниями для ликвидации общественного объединения в судебном порядке по ст. 44 Федерального закона «Об общественных объединениях» являются:
   – нарушение общественным объединением прав и свобод человека и гражданина;
   – неоднократные или грубые нарушения общественным объединением Конституции Российской Федерации, федеральных законов или иных нормативных правовых актов либо систематическое осуществление общественным объединением деятельности, противоречащей его уставным целям.
   Заявление в суд о ликвидации общероссийского или международного общественного объединения по указанным основаниям вносится Генеральным прокурором Российской Федерации, а о ликвидации межрегионального, регионального и местного общественных объединений – прокурором соответствующего субъекта Российской Федерации.
   Имущество, оставшееся в результате ликвидации, после удовлетворения требований кредиторов направляется на цели, предусмотренные уставом общественного объединения, либо, если отсутствуют соответствующие разделы в уставе, на цели, определяемые решением съезда (конференции) или общего собрания, а в спорных случаях – решением суда. Решение об использовании оставшегося имущества публикуется ликвидационной комиссией в печати. (Законодательство не предусматривает для общественного объединения такого способа ликвидации, как банкротство.)

§ 2. Политическая партия

   Политическая партия – это общественное объединение, созданное в целях участия граждан Российской Федерации в политической жизни страны посредством формирования и выражения их политической воли, участия в общественных и политических акциях, в выборах и референдумах, а также в целях представления интересов граждан в органах государственной власти и местного самоуправления (п. 1 ст. 3 Федерального закона «О политических партиях»).
   Для создания политической партии необходимо провести учредительный съезд. В целях его подготовки формируется организационный комитет в составе не менее 10 граждан России, имеющих политические права. Оргкомитет уведомляет Федеральную регистрационную службу о намерении создать политическую партию, сообщает ее предполагаемое название, сведения о членах организационного комитета и протокол заседания организационного комитета. Затем организационный комитет осуществляет действия по созданию отделений партии в субъектах Российской Федерации. Создав такие отделения более чем в половине субъектов Российской Федерации, можно проводить учредительный съезд партии.
   Сведения о месте и дате проведения учредительного съезда политической партии организационный комитет публикует в «Российской газете» или иных общероссийских периодических печатных изданиях. (Указанные сведения публикуются не позднее чем за месяц до дня созыва учредительного съезда политической партии.) После проведения съезда политическая партия может быть зарегистрирована в качестве юридического лица Федеральной регистрационной службой при наличии ряда условий:
   – партия должна иметь региональные отделения более чем в половине субъектов Российской Федерации, при этом в субъекте Российской Федерации можно создать только одно региональное отделение данной политической партии, которое должно насчитывать в своих рядах не менее 50 тыс. членов;
   – более чем в половине субъектов Российской Федерации политическая партия должна иметь региональные отделения численностью не менее 500 членов политической партии. В остальных региональных отделениях численность каждого из них не может составлять менее 250 членов политической партии;
   – руководящие и иные органы политической партии, ее региональные отделения и иные структурные подразделения должны находиться на территории Российской Федерации.
   Согласно ст. 15 Федерального закона «О политических партиях» документы о регистрации представляются в Федеральную регистрационную службу не позднее чем через шесть месяцев со дня проведения учредительного съезда политической партии. Федеральная регистрационная служба открывает специальный сайт в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования и публикует адрес этого сайта в «Российской газете». Кроме того, она ежегодно публикует перечень политических партий и их региональных отделений по состоянию на 1 января в общероссийских периодических печатных изданиях и размещает его на специальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования с указанием даты регистрации каждой политической партии и каждого регионального отделения политической партии. На указанном сайте размещаются также сводные финансовые отчеты политических партий, контактные телефоны постоянно действующих руководящих органов, их региональных отделений и иная открытая информация о политических партиях.
   Согласно ст. 24 Федерального закона «О политических партиях» высшим органом управления является съезд. В его работе принимают участие делегаты, избираемые на региональных конференциях партии в субъектах Российской Федерации, избирается ее постоянно действующий руководящий орган – центральный комитет, президиум, центральный совет. Избрание руководящих органов партии осуществляется не реже одного раза в четыре года. Региональные конференции (общие собрания) созываются не реже одного раза в два года для избрания руководящих органов отделений. В работе региональных конференций вправе принимать участие делегаты, избранные первичными организациями, а в работе общего собрания партии принимают участие все члены партии данного регионального отделения.
   Согласно ст. 28 Федерального закона «О политических партиях» в собственности политической партии может находиться любое имущество, необходимое для обеспечения ее деятельности. Собственником имущества политической партии, в том числе имущества ее региональных отделений и иных структурных подразделений, является политическая партия в целом. Члены политической партии не имеют прав в отношении имущества, которое используется только для реализации целей и решения задач, предусмотренных уставом и программой политической партии.
   Денежные средства политической партии формируются за счет:
   – вступительных и членских взносов, если их уплата предусмотрена уставом политической партии;
   – средств федерального бюджета;
   – пожертвований;
   – поступлений от мероприятий, проводимых политической партией, ее региональными отделениями и иными структурными подразделениями, а также доходов от предпринимательской деятельности;
   – поступлений от гражданско-правовых сделок;
   – других не запрещенных законом поступлений.
   Политическая партия и ее региональные отделения вправе принимать пожертвования в виде денежных средств и иного имущества от физических и юридических лиц при условии, что эти пожертвования документально подтверждены и указан их источник.
   Общая сумма ежегодных пожертвований наличных денежных средств от одного физического лица не должна превышать десятикратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на 1 марта года, предшествующего году передачи указанных средств.
   Согласно ст. 31 Федерального закона «О политических партиях» политическая партия, ее региональные отделения и иные структурные подразделения вправе осуществлять следующие виды предпринимательской деятельности:
   – информационная, рекламная, издательская и полиграфическая деятельность для пропаганды своих взглядов, целей, задач и обнародования результатов своей деятельности;
   – изготовление и продажа сувенирной продукции с символикой и (или) наименованием политической партии, а также изготовление и продажа издательской и полиграфической продукции;
   – продажа и сдача в аренду имеющегося в собственности политической партии движимого и недвижимого имущества.
   Доходы от предпринимательской деятельности политической партии, региональных отделений и иных структурных подразделений не могут перераспределяться между ее членами и должны использоваться только в целях, предусмотренных уставом.
   В случае нарушения политической партией Конституции Российской Федерации, федеральных законов Федеральная регистрационная служба делает письменное предупреждение с указанием допущенных нарушений и устанавливает срок их устранения. В случае, если политической партией в установленный срок эти нарушения не устранены и предупреждение федерального уполномоченного органа не обжаловано в суд, деятельность политической партии может быть приостановлена на срок до шести месяцев решением Верховного Суда Российской Федерации на основании заявления Федеральной регистрационной службы (такие же меры предусмотрены в отношении региональных отделений или иных структурных подразделений политической партии).
   Не допускается приостановление деятельности политической партии со дня официального опубликования решения о назначении (проведении) выборов депутатов Государственной Думы, Президента Российской Федерации до дня официального опубликования результатов соответствующих выборов.
   Согласно ст. 41 Федерального закона «О политических партиях» она может быть ликвидирована по решению ее высшего руководящего органа – съезда, либо по решению Верховного Суда Российской Федерации в случае:
   – создания структурных подразделений политических партий в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в Вооруженных Силах Российской Федерации, в правоохранительных и иных государственных органах, в государственных и негосударственных организациях;
   – неустранения в установленный решением суда срок нарушений, послуживших основанием для приостановления деятельности политической партии;
   – неучастия политической партии в выборах;
   – отсутствия региональных отделений политической партии численностью не менее 500 членов политической партии более чем в половине субъектов Российской Федерации;
   – если численность членов партии составляет менее 50 тыс. человек;
   – неоднократного непредставления политической партией в установленный срок в Федеральную регистрационную службу обновленных сведений, необходимых для внесения изменений в единый государственный реестр юридических лиц, за исключением сведений о полученных лицензиях.
   В соответствии со ст. 45 Федерального закона «О политических партиях» в результате ликвидации политической партии ее имущество после завершения расчетов по ее обязательствам передается:
   – на цели, предусмотренные уставом и программой политической партии, если ликвидация политической партии осуществлена по решению ее съезда;
   – в доход Российской Федерации, если ликвидация политической партии осуществлена по решению суда.

§ 3. Религиозное объединение

   Особую разновидность общественных объединений представляют религиозные объединения. Их деятельность помимо ГК, Федеральных законов «О некоммерческих организациях» и «Об общественных объединениях» регламентируется Федеральным законом «О свободе совести и религиозных объединениях».
   Религиозным объединением признается добровольное объединение граждан, иных лиц, постоянно и на законных основаниях проживающих на территории Российской Федерации, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры. Они могут создаваться в форме религиозных групп и религиозных организаций (ст. 6 Федерального закона «О свободе совести и религиозных объединениях».
   Религиозной группой признается добровольное объединение граждан, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры, осуществляющее деятельность без государственной регистрации и приобретения правоспособности юридического лица. Помещения и необходимое для деятельности религиозной группы имущество предоставляются в пользование группы ее участниками.
   Религиозной организацией считается добровольное объединение граждан Российской Федерации, иных лиц, постоянно и на законных основаниях проживающих на ее территории, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры и в установленном законом порядке зарегистрированное в качестве юридического лица (ст. 8 Федерального закона «О свободе совести и религиозных объединениях»).
   Религиозные организации в зависимости от территориальной сферы своей деятельности подразделяются на местные и централизованные.
   Местная религиозная организация должна состоять не менее чем из 10 участников, достигших 18 лет и постоянно проживающих в одной местности либо в одном городском или сельском поселении.
   Учредителями местной религиозной организации согласно Федеральному закону «О свободе совести и религиозных объединениях» могут быть граждане Российской Федерации (не менее 10 человек), объединенные в религиозную группу, у которой имеется подтверждение ее существования на данной территории не менее 15 лет, выданное органами местного самоуправления.
   Централизованная религиозная организация состоит в соответствии со своим уставом не менее чем из трех местных религиозных организаций. Вместе с тем анализ п. 6 ст. 8 Федерального закона «О свободе совести и религиозных объединениях» позволяет сделать вывод о том, что существует еще один вид религиозных организаций. К ним можно отнести руководящие либо координирующие органы, а также учреждения религиозного профессионального образования. Однако данная разновидность «религиозной организации», по нашему убеждению, не соответствует признакам религиозного объединения, так как создаются не гражданами, а централизованными религиозными организациями [153 - Овчинникова Ю.С. Религиозные организации как юридические лица // Юридические лица. Ответственность за нарушение обязательств / Отв. ред. Т.Е. Абова. М., 2004. С. 49–50.].
   В уставе религиозной организации согласно ст. 10 Федерального закона «О свободе совести и религиозных объединениях» указываются:
   • наименование, место нахождения, вид религиозной организации, вероисповедание, а в случае принадлежности к существующей централизованной религиозной организации ее наименование;
   • цели, задачи и основные формы деятельности;
   • порядок внесения изменений и дополнений в устав, создания и прекращения деятельности;
   • структура организации, ее органы управления, порядок их формирования и компетенция;
   • источники образования денежных средств и иного имущества организации;
   • другие сведения, относящиеся к особенностям деятельности данной религиозной организации.
   Порядок создания религиозных организаций регламентируется, помимо Федерального закона «О свободе совести и религиозных объединениях», Правилами рассмотрения заявлений и принятия решения о государственной регистрации религиозных организаций, утвержденными приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 25 марта 2003 года № 68 [154 - БНА, 2003, № 24.].
   Заявление о государственной регистрации религиозной организации рассматривается в месячный срок со дня предоставления всех необходимых документов. В отдельных случаях Федеральная регистрационная служба или ее территориальные органы вправе продлить срок рассмотрения документов до шести месяцев для проведения государственной религиоведческой экспертизы, которая проводится в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 3 июня 1998 года № 565 «О порядке проведения государственной религиоведческой экспертизы» [155 - СЗ РФ, 1998, № 23, ст. 2560.].
   Религиозной организации может быть отказано в государственной регистрации в следующих случаях:
   – цели и деятельность религиозной организации противоречат Конституции и законодательству Российской Федерации;
   – создаваемая организация не признана в качестве религиозной;
   – устав и другие представленные документы не соответствуют требованиям законодательства Российской Федерации или содержащиеся в них сведения не достоверны;
   – в едином государственном реестре юридических лиц ранее зарегистрирована организация с тем же наименованием;
   – учредитель (учредители) неправомочен (п. 1 ст. 12 Федерального закона «О свободе совести и религиозных объединениях»).
   Порядок формирования имущества религиозных объединений идентичен порядку формирования имущества других общественных объединений. Вместе с тем религиозные объединения, помимо указанных источников, имеют возможность формировать свое имущество за счет передачи им из федеральной собственности культовых зданий и имущества религиозного назначения в соответствии с Постановлениями Правительства Российской Федерации от 6 мая 1994 года № 466 «О порядке передачи религиозным объединениям культовых зданий и иного имущества религиозного назначения, относящихся к федеральной собственности» [156 - СЗ РФ, 1994, № 4, ст. 362.] -------
| Библиотека iknigi.net
|-------
|
-------

и от 14 марта 1995 года № 248 «О порядке передачи религиозным объединениям относящегося к федеральной собственности имущества религиозного назначения» [157 - СЗ РФ, 1995, № 12, ст. 1059.].

§ 4. Профессиональный союз

   Профессиональный союз – добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов (п. 1 ст. 2 Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»).
   Профсоюзы имеют право создавать свои объединения (ассоциации) по отраслевому, территориальному или иному учитывающему профессиональную специфику признаку – общероссийские объединения (ассоциации) профсоюзов, межрегиональные объединения (ассоциации) профсоюзов, территориальные объединения (ассоциации) организаций профсоюзов. Профсоюзы, их объединения (ассоциации) имеют право сотрудничать с профсоюзами других государств, вступать в международные профсоюзные и иные объединения и организации, заключать с ними договоры, соглашения.
   Членами профсоюзной организации могут быть физические лица, достигшие 14 лет.
   В одной организации может действовать лишь одна первичная профсоюзная организация, которая не является юридическим лицом. Под первичной профсоюзной организацией понимается добровольное объединение членов профсоюза, работающих, как правило, на одном предприятии, в одном учреждении, одной организации независимо от форм собственности и подчиненности, действующее на основании положения, принятого им в соответствии с уставом, или на основании общего положения о первичной профсоюзной организации соответствующего профсоюза.
   Первичные профсоюзные организации подлежат государственной регистрации в Федеральной регистрационной службе.
   Устав профсоюза в соответствии со ст. 8 Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» должен предусматривать:
   • наименование, цели и задачи профсоюза;
   • категории и профессиональные группы объединяемых граждан;
   • условия и порядок образования профсоюза, принятия и выхода из него, права и обязанности членов профсоюза;
   • территорию, в пределах которой профсоюз осуществляет свою деятельность;
   • организационную структуру;
   • порядок образования и компетенцию профсоюзных органов, сроки их полномочий, внесения дополнений и изменений в устав, порядок уплаты вступительных и членских взносов;
   • источники образования доходов и иного имущества;
   • местонахождение профсоюзного органа;
   • порядок реорганизации, прекращения деятельности и ликвидации профсоюза и использования его имущества в этих случаях;
   • другие вопросы, относящиеся к деятельности профсоюза.

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое общественное объединение?
   2. Как соотносятся понятия «учредитель» и «член» общественного объединения?
   3. Какие органы управления общественного объединения вы знаете?
   4. В чем особенности правового режима имущества общественного объединения?
   5. Как осуществляется реорганизация и ликвидация общественного объединения?
   6. В чем особенности правового статуса политических партий?
   7. Что такое религиозная организация?

Глава 11
Фонд

   Впервые понятие фонда закреплено в п.1 ст. 118 ГК, а затем продублировано в ст. 7 Федерального закона «О некоммерческих организациях», в соответствии с которыми фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно-полезные цели.
   Деятельность фондов, помимо ГК и Федерального закона «О некоммерческих организациях», регламентируется Федеральными законами «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях», «Об общественных объединениях», а также подзаконными актами (например, Указом Президента Российской Федерации от 6 марта 1995 года № 242 «О национальном фонде молодежи» [158 - СЗ РФ, 1995, № 11, ст. 965.]).
   Фонд обладает специальной правоспособностью, т. е. может иметь только такие гражданские права, которые соответствуют целям его деятельности, закрепленным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Фонд не вправе участвовать в деятельности хозяйственного товарищества (п. 2 ст. 118 ГК).
   Учредителями фонда могут быть физические и юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправления [159 - Органы местного самоуправления могут выступать в качестве учредителей фондов согласно п. 1 ст. 69 Федерального закона от 6 октября 2003 года «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации (СЗ РФ, 2003, № 40, ст. 3842; 2004, № 25, ст. 2484; 2004, № 33, ст. 3368; 2005, № 1, ст. 25; 2005, № 1, ст. 37).]. Учредителями благотворительного фонда не вправе выступать Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, органы местного самоуправления, а также унитарные предприятия и учреждения (ст. 8 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»). Иногда учредителями фондов может выступать Российская Федерация.
   Фонды, образованные за счет государственного (муниципального) и частного капитала, называются общественно-государственными. К таким фондам, например, относятся Федеральный общественно-государственный фонд по защите прав вкладчиков и акционеров, созданный в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 18 ноября 1995 года № 1157 «О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров» [160 - СЗ РФ, 1995, № 47, ст. 4501; 1997, № 14, ст. 1607; 2002, № 41, ст. 3975.].
   Единственным учредительным документом фонда является устав. В соответствии сп. 4 ст. 118 ГК, п. 1 ст. 29 Федерального закона «О некоммерческих организациях» устав должен содержать наименование фонда (включающее слово «фонд»), сведения о его целях, указания об органах, о порядке назначения должностных лиц и их освобождении, о месте нахождения, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации. Для некоторых фондов разработаны типовые уставы. Так, типовой устав фонда пожарной безопасности утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 12 июля 1996 года № 789 [161 - СЗ РФ, 1996, № 30, ст. 3653; 1998, № 26, ст. 3078; 2002, № 36, ст. 3475; 2003, № 33, ст. 3269.].
   Согласно п. 1 ст. 119 ГК устав фонда может быть изменен органами фонда только в том случае, если уставом предусмотрено его изменение в таком порядке. Если же в уставе фонда такое право органам фонда не предоставлено, то изменение устава фонда допускается только на основании решения суда.
   В отличие от иных видов некоммерческих организаций для фондов законодатель не устанавливает какой-либо определенной структуры органов управления. Однако в этой структуре обязательно должен присутствовать специальный орган – попечительский совет. Он осуществляет надзор за деятельностью фонда, за использованием его средств, соблюдением им законодательства. Попечительский совет действует на общественных началах (п. 3 ст. 7 Федерального закона «Об общественных объединениях»).
   Фонд является собственником имущества, переданного ему учредителями и иными лицами, которые при этом не приобретают никаких прав на его имущество (п. 3 ст. 48, п. 4 ст. 213 ГК). Следовательно, исключается и взаимная ответственность по долгам фонда и его учредителей. Законодатель также установил целевое назначение имущества фонда, т. е. обязанность использовать имущество для целей, определенных уставом. Отсюда следует, что любая сделка, совершенная фондом с использованием своего имущества на цели, не соответствующие его уставу, может быть признана судом недействительной по иску самого фонда, его учредителей и иного заинтересованного лица.
   Учредители, желающие выйти из фонда, не ограничены в этом, однако они не вправе при этом требовать возврата своего имущества либо иной компенсации за переданное имущество даже при ликвидации фонда. Фонд может быть реорганизован по решению его учредителей и (или) назначенного ими попечительского совета, но не может быть преобразован в другой вид юридического лица.
   Фонд может быть ликвидирован только на основании решения суда по заявлению заинтересованных лиц. На это прямо указывают п. 2 ст. 119 ГК ип.2 ст. 18 Закона «О некоммерческих организациях». Имущество, остающееся после удовлетворения всех требований кредиторов фонда, направляется на цели, указанные в уставе фонда. Однако фонд возможно ликвидировать и в соответствии с п. 2 ст. 65 ГК в случае признания его банкротом на основании заявления фонда и его кредиторов.
   В соответствии с п. 2 ст. 119 ГК и п. 2 ст. 18 Федерального закона «О некоммерческих организациях» для фонда предусмотрены дополнительные, по сравнению с другими формами юридических лиц, основания ликвидации:
   – если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;
   – если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые их изменения не могут быть произведены;
   – в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом.
   Среди фондов законодатель выделил определенные виды, которым придал особое значение, введя регулирование их деятельности специальными федеральными законами. К примеру, в Федеральном законе «Об общественных объединениях» предусмотрена возможность создания общественного фонда, который представляет собой не имеющее членства общественное объединение. Его цель заключается в формировании имущества на основе добровольных взносов, иных не запрещенных законом поступлений и использовании данного имущества на общественно полезные цели. Учредители и управляющие имуществом общественного фонда не вправе использовать указанное имущество в собственных интересах.
   Учредителями общественного фонда могут выступать граждане и юридические лица – общественные объединения. Органы государственной власти и местного самоуправления не могут выступать в качестве учредителей общественного фонда.
   В соответствии со ст. 11 Федерального закона «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» в целях предоставления кредитов на возведение и ремонт жилых строений, жилых домов, хозяйственных строений и сооружений, благоустройство садовых, огородных и дачных земельных участков создаются фонды взаимного кредитования. Кредиты выдаются только учредителям фонда взаимного кредитования.
   Фонд взаимного кредитования осуществляет свою деятельность на основе устава, утвержденного учредителями, который помимо сведений, указанных в ст. 52, 118 ГК, должен содержать:
   • сведения о сумме взноса учредителя, об объектах кредитования;
   • порядок очередности предоставления кредита;
   • правила ведения кассовых операций;
   • перечень должностных лиц, уполномоченных вести кассовые операции;
   • порядок ревизии фонда взаимного кредитования;
   • сведения о банках, в которых хранятся наличные деньги фонда взаимного кредитования.
   Фонды проката создаются садоводами, огородниками и дачниками в целях обеспечения учредителей садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений современными средствами производства, применяемыми при возведении и ремонте жилых строений, жилых домов, хозяйственных строений и сооружений, благоустройстве и обработке садовых, огородных и дачных земельных участков.
   Фонд проката осуществляет свою деятельность на основе устава, утвержденного учредителями. Помимо сведений, указанных в ст. 52 и 118 ГК, он должен содержать:
   • сведения о сумме целевого взноса учредителя;
   • перечень средств производства, приобретаемых для фонда проката;
   • порядок предоставления садоводам, огородникам и дачникам средств производства для временного пользования;
   • перечень должностных лиц, ответственных за организацию работы фонда проката.
   В соответствии с Федеральным законом «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» допускается возможность создания благотворительного фонда, статус которого имеет целый ряд особенностей.
   Благотворительной организацией является неправительственная (негосударственная и немуниципальная) некоммерческая организация, созданная для реализации благотворительных целей в интересах общества в целом или отдельных категорий лиц. В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» их деятельность осуществляется в целях:
   – социальной поддержки и защиты граждан, включая улучшение материального положения малообеспеченных, социальную реабилитацию безработных, инвалидов и иных лиц, которые в силу своих физических или интеллектуальных особенностей не способны самостоятельно реализовать права и законные интересы;
   – подготовки населения к преодолению последствий стихийных бедствий и оказания помощи пострадавшим в результате экологических, промышленных или иных катастроф, социальных, национальных, религиозных конфликтов, репрессий;
   – укрепления мира, дружбы и согласия между народами, престижа и роли семьи в обществе;
   – защиты материнства, детства и отцовства;
   – содействия деятельности в сфере образования, науки, культуры, искусства, просвещения, духовного развития личности, профилактики и охраны здоровья граждан, а также пропаганды здорового образа жизни (физической культуры и массового спорта);
   – охраны окружающей природной среды и защиты животных.
   Высшим органом управления благотворительного фонда является его коллегиальный орган, формируемый в порядке, предусмотренном его уставом (п. 1 ст. 10 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»). К его компетенции относятся:
   – изменение устава;
   – образование исполнительных и контрольно-ревизионных органов, досрочное прекращение их полномочий;
   – утверждение благотворительных программ, годового плана, бюджета фонда и его годового отчета;
   – принятие решений о создании коммерческих и некоммерческих организаций, об участии в них, открытии филиалов и представительств.
   Члены высшего органа управления благотворительного фонда выполняют свои обязанности в качестве добровольцев. Они не вправе занимать штатные должности в администрации коммерческих и некоммерческих организаций, учредителем (участником) которых является данный благотворительный фонд.
   Фонд вправе осуществлять предпринимательскую деятельность только для достижения целей, ради которых он создан, и соответствующую этим целям. Фонд имеет право учреждать хозяйственные общества, не допускается его участие в хозяйственных обществах совместно с другими лицами.
   Источниками формирования имущества согласно ст. 15 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» могут являться:
   – взносы учредителей благотворительного фонда;
   – благотворительные пожертвования, в том числе носящие целевой характер (благотворительные гранты), предоставляемые гражданами и юридическими лицами в денежной или натуральной форме;
   – доходы от внереализационных операций, включая доходы от ценных бумаг;
   – поступления от деятельности по привлечению ресурсов (проведение кампаний по привлечению благотворителей и добровольцев, включая организацию развлекательных, культурных, спортивных и иных массовых мероприятий, по сбору благотворительных пожертвований, проведение лотерей и аукционов в соответствии с законодательством Российской Федерации и т. д.);
   – доходы от разрешенной законом предпринимательской деятельности, от деятельности хозяйственных обществ, учрежденных фондом;
   – поступления из федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации, местных бюджетов и внебюджетных фондов;
   – труд добровольцев;
   – иные не запрещенные законом источники.
   В соответствии с п. 3 ст. 16 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» фонд не вправе использовать на оплату труда административно-управленческого персонала более 20 % финансовых средств, расходуемых этой организацией за финансовый год. Данное ограничение не распространяется на оплату труда лиц, участвующих в реализации благотворительных программ.
   В случае, если благотворителем или благотворительной программой не установлено иное, не менее 80 % пожертвования в денежной форме должно быть использовано на благотворительные цели в течение одного года (с момента получения благотворительной организацией этого пожертвования). Благотворительные пожертвования в натуральной форме направляются на благотворительные цели в течение одного года с момента их получения, если иное не установлено благотворителем или благотворительной программой.
   Федеральная налоговая служба осуществляет контроль за соответствием деятельности благотворительного фонда целям, ради которых он создана. Фонд ежегодно представляет в Федеральную налоговую службу отчет, содержащий сведения о финансово-хозяйственной деятельности, подтверждающие соблюдение требований законодательства Российской Федерации по использованию имущества и расходованию средств благотворительной организации; о персональном составе высшего органа управления благотворительного фонда; о составе и содержании благотворительных программ фонда (перечень и описание указанных программ); о содержании и результатах деятельности фонда; о нарушениях требований законодательства Российской Федерации, выявленных в результате проверок, проведенных налоговыми органами, и принятых мерах по их устранению.
   Благотворительный фонд обеспечивает открытый доступ, включая средства массовой информации, к своим ежегодным отчетам.

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое фонд?
   2. В чем особенности правового режима имущества фонда?
   3. Как осуществляется реорганизация и ликвидация фондов?
   4. В чем особенности правового положения благотворительных организаций?

Глава 12
Негосударственный пенсионный фонд

   Негосударственный пенсионный фонд (далее – фонд) – особая организационно-правовая форма некоммерческой организации социального обеспечения, исключительными видами деятельности которой являются: деятельность по негосударственному пенсионному обеспечению участников фонда в соответствии с договорами негосударственного пенсионного обеспечения; в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию согласно Федеральному закону от 15 декабря 2001 года № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» [162 - СЗ РФ, 2001, № 51, ст. 4832; 2002, № 22, ст. 2026; 2003, № 1, ст. 2; 2003, № 1, ст. 13; 2003, № 52, ст. 5037; 2004, № 27, ст. 2711; 2004, № 30, ст. 3038; 2004, № 49, ст. 4854; 2004, № 49, ст. 4856; 2005, № 1, ст. 9.] и договорами об обязательном пенсионном страховании; деятельность в качестве страховщика по профессиональному пенсионному страхованию в соответствии с федеральным законом и договорами о создании профессиональных пенсионных систем (п. 1 ст. 2 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах»).
   Устав фонда должен содержать:
   • полное и сокращенное наименования фонда, причем в наименование должны быть включены слова «негосударственный пенсионный фонд», сведения о его местонахождении;
   • положения о предмете и целях деятельности фонда;
   • сведения о структуре и компетенции органов управления фонда, нормах представительства в органах управления;
   • положения о порядке назначения на должность и освобождения от нее должностных лиц, принятия решений, опубликования отчетов, осуществления контроля за деятельностью фонда, реорганизации и ликвидации фонда, распределения доходов от размещения пенсионных резервов.
   Фонд имеет право на осуществление перечисленных выше исключительных видов деятельности после получения лицензии в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации. При этом фонд должен соответствовать следующим требованиям:
   – руководитель исполнительного органа фонда должен иметь опыт работы на руководящих должностях в фондах, страховых компаниях или иных финансовых организациях не менее трех лет, высшее юридическое или финансово-экономическое образование (при наличии иного образования – специальную профессиональную подготовку); главный бухгалтер – опыт работы по специальности не менее трех лет, высшее образование. Как у первого, так и у второго не должно быть судимости за совершение преступлений в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления;
   – величина денежной оценки имущества для обеспечения уставной деятельности фонда должна составлять не менее 30 млн рублей, а с 1 июля 2009 года – не менее 50 млн рублей (ст. 7 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах»).
   Собственное имущество фонда подразделяется на имущество, предназначенное для обеспечения уставной деятельности фонда, а также на пенсионные резервы и пенсионные накопления (ст. 16 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах»).
   Имущество, предназначенное для обеспечения уставной деятельности фонда, образуется за счет:
   – совокупного вклада учредителей (вклада учредителя);
   – целевых взносов вкладчиков, части дохода фонда от размещения пенсионных резервов и инвестирования средств пенсионных накоплений;
   – части сумм пенсионных взносов (их предельный размер не может превышать 3 % суммы взноса);
   – дохода фонда от использования, в том числе размещения, имущества, предназначенного для обеспечения уставной деятельности фонда;
   – благотворительных взносов и других законных поступлений.
   В целях обеспечения защиты прав участников и застрахованных лиц совокупный вклад учредителей (вклад учредителя) фонда на день подачи документов в уполномоченный федеральный орган для получения лицензии на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию, внесенный в фонд денежными средствами, должен составлять не менее 30 млн рублей (ст. 19 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах»).
   Для обеспечения устойчивости исполнения обязательств перед участниками в фонде создается страховой резерв.
   Высший орган управления фонда – совет фонда. Он осуществляет общее руководство. Структура, порядок формирования, полномочия и срок полномочий совета фонда, порядок принятия им решений определяются уставом фонда в соответствии с законодательством Российской Федерации. Члены совета фонда могут получать вознаграждение за выполнение ими своих обязанностей только в случае, если это предусмотрено уставом (размер вознаграждения членов совета фонда должен устанавливаться в виде фиксированной суммы).
   Для оперативного управления деятельностью фонда уставом может предусматриваться создание единоличного исполнительного органа (исполнительный директор, президент) или единоличного исполнительного органа и коллегиального исполнительного органа фонда (исполнительной дирекции).
   В целях надзора за деятельностью фонда и защиты интересов вкладчиков и участников создается попечительский совет. Порядок формирования и его полномочия определяются уставом фонда и положением о попечительском совете (утверждаемым советом фонда). В попечительский совет включаются полномочные представители вкладчиков, участников и застрахованных лиц, которым при принятии решений принадлежит не менее половины голосов. Члены попечительского совета исполняют свои обязанности безвозмездно.
   В целях обеспечения оперативного контроля за деятельностью исполнительного органа фонда в уставе должно также предусматриваться создание ревизионной комиссии.
   Надзор и контроль за деятельностью негосударственных пенсионных фондов осуществляет Федеральная служба по финансовым рынкам. Фонд один раз в год представляет в Федеральную службу заключение по результатам актуарного оценивания, проводимого актуарием. (Указанное заключение является неотъемлемой частью годового отчета фонда.)
   Фонд обязан публиковать годовой отчет о своей деятельности в периодической печати не реже одного раза в год.
   Реорганизация фонда осуществляется на основании решения совета фонда по согласованию с уполномоченным федеральным органом при условии неухудшения негосударственного пенсионного обеспечения участников и обязательного пенсионного страхования застрахованных лиц в соответствии с заключениями аудитора и актуария.
   Ликвидация фонда производится на основании и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации. При его ликвидации средства пенсионных резервов направляются на удовлетворение требований вкладчиков и участников в соответствии с пенсионными договорами; средства пенсионных накоплений в трехмесячный срок передаются в Пенсионный фонд Российской Федерации в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.
   При ликвидации фонда не допускается удовлетворение требований вкладчиков и участников за счет средств пенсионных накоплений и удовлетворение требований застрахованных лиц за счет средств пенсионных резервов. При ликвидации фонда средства от реализации имущества, предназначенного для обеспечения уставной деятельности фонда, направляются на удовлетворение требований кредиторов в соответствии с очередностью, установленной законодательством Российской Федерации.

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое негосударственный пенсионный фонд?
   2. В чем отличие негосударственного пенсионного фонда от фонда?
   3. Как осуществляется управление негосударственным пенсионным фондом?

Глава 13
Учреждение

   Учреждением является некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником (ст. 120 ГК и ст. 9 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).
   В соответствии с п. 1 Постановления Правительства от 10 февраля 2004 года № 71 решения о создании, реорганизации и ликвидации федеральных государственных учреждений принимаются Правительством Российской Федерации [163 - СЗ РФ, 2004, № 7, ст. 537.]. Проекты указанных решений подготавливаются федеральными органами исполнительной власти, на которые возложены координация и регулирование деятельности в той или иной отрасли (сфере управления), по согласованию с Министерством экономического развития и торговли, Министерством здравоохранения и социального развития и Министерством финансов.
   Некоторые особенности создания и прекращения деятельности высших учебных заведений предусмотрены п. 2 ст. 10 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании». Государственные высшие учебные заведения, находящиеся в ведении Российской Федерации, создаются и реорганизуются Правительством РФ по согласованию с органами законодательной и исполнительной власти субъектов РФ. Государственные высшие учебные заведения, находящиеся в ведении субъектов Российской Федерации, создаются и реорганизуются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации по согласованию с федеральным (центральным) органом управления высшим профессиональным образованием.
   Законодательство Российской Федерации допускает создание государственных (федеральных или находящихся в ведении субъекта Российской Федерации), муниципальных, негосударственных учреждений. При этом допускается совместное учреждение негосударственных учреждений.
   Учреждение действует на основании единственного учредительного документа – устава, утвержденного собственником [164 - Пункт 1 ст. 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях» называет учредительным документом еще и решение собственника о создании учреждения. Указанная норма противоречит ст. 52 ГК и применяться не должна.]. В случаях, когда создаются учреждения, выполняющие однородные функции, возможно утверждение примерного устава. Так, Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 марта 1999 года № 329 [165 - СЗ РФ, 1999, № 13, ст. 1614; 2002, № 52, ст. 5225.] утверждено Положение о театре в Российской Федерации, которое для государственных театров является обязательным, а для негосударственных – примерным. Особенно много типовых положений действует в сфере образования. Среди них – Типовые положения об образовательном учреждении высшего профессионального образования (высшем учебном заведении) [166 - СЗ РФ, 2001, № 16, ст. 1595; 2001, № 39, ст. 3771; 2002, № 41, ст. 3983; 2002, № 52, ст. 5225; 2003, № 14, ст. 1276.], об образовательном учреждении среднего профессионального образования [167 - СЗ РФ, 2001, № 11, ст. 1034; 2002, № 52, ст. 5225; 2003, № 14, ст. 1276.], о дошкольном образовательном учреждении [168 - СЗ РФ, 1995, № 28, ст. 2694; 1997, № 8, ст. 956; 2002, № 52, ст. 5225.], об общеобразовательном учреждении [169 - СЗ РФ, 2001, № 13, ст. 1252; 2002, № 52, ст. 5225.], об образовательном учреждении для детей дошкольного и младшего школьного возраста [170 - СЗ РФ, 1997, № 39, ст. 4542; 2002, № 52, ст. 5225.], об учреждении начального профессионального образования [171 - СЗ РФ, 1994, № 8, ст. 864; 2002, № 41, ст. 3983; 2002, № 52, ст. 5225.]. Кроме типовых положений принимаются и действуют примерные положения: об учреждениях социальной помощи для лиц без определенного места жительства и занятий [172 - СЗ РФ, 1996, № 25, ст. 3025; 1999, № 29, ст. 3734.]; о специализированных учреждениях для несовершеннолетних, нуждающихся в социальной реабилитации [173 - СЗ РФ, 2000, № 49, ст. 4822.]; об учреждении юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним [174 - СЗ РФ, 1998, № 11, ст. 1291; 2003, № 37, ст. 3595.].
   Согласно п. 2 Постановления Правительства устав федерального государственного учреждения утверждается федеральным органом исполнительной власти, на который возложены координация и регулирование деятельности в соответствующей отрасли (сфере управления), по согласованию с Министерством имущественных отношений и Министерством финансов.
   В уставе необходимо предусматривать:
   • исчерпывающий перечень функций (видов деятельности), а в случае предоставления права на осуществление приносящей доходы деятельности – исчерпывающий перечень ее видов;
   • порядок распоряжения имуществом, приобретенным учреждением за счет доходов, полученных от приносящей доходы деятельности, который в том числе устанавливает обязанность учреждения представлять сведения о таком имуществе в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий ведение реестра федерального имущества;
   • запрет на совершение сделок, возможными последствиями которых является отчуждение или обременение имущества, закрепленного за учреждением, или имущества, приобретенного за счет средств, выделенных этому учреждению из федерального бюджета или бюджета государственного внебюджетного фонда;
   • открытие счетов учреждения в органах федерального казначейства;
   • ликвидацию учреждения по решению собственника имущества (Правительства Российской Федерации) и распоряжение собственником имуществом ликвидированного учреждения, если иное не предусмотрено федеральными законами и нормативными правовыми актами Российской Федерации.
   ГК и Федеральный закон «О некоммерческих организациях» указывают, что особенности правового положенияотдельных видов государственных (и других учреждений) определяются законом и иными правовыми актами. К таким актам относятся: Федеральные законы «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации», «О библиотечном деле», «О науке и государственной научно-технической политике», «О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов», «Об основах социального обслуживания населения», «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», «О высшем и послевузовском профессиональном образовании», Основы законодательства Российской Федерации о культуре, Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, Положение об основах хозяйственной деятельности и финансирования организаций культуры и искусства, утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 июня 1995 года № 609 [175 - СЗ РФ, 1995, № 28, ст. 2670; 2002, № 52, ст. 5225.].
   Особенностью правового статуса учреждения является то, что имущество принадлежит ему на праве оперативного управления. Согласно ст. 120 и 296 ГК учреждение владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в соответствии с его назначением и заданиями собственника в пределах, установленных законодательством Российской Федерации (п. 1 ст. 296 ГК) [176 - Исключение из данного правила установлены п.5 ст. 39 Закона «Об образовании», согласно которому негосударственное образовательное учреждение (организация) может быть собственником имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации. Представляется, что указанная норма противоречит ГК, поскольку собственником имущества учреждения всегда является собственник данного юридического лица.].
   Учреждение не вправе отчуждать или иным образом распоряжаться (продавать, сдавать в аренду, предоставлять в залог и т. д.) закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете (п. 1 ст. 298 ГК). Вместе с тем отдельным видам учреждений непосредственно законом может быть предоставлено право распоряжения закрепленным за ним имуществом. Согласно п. 11 ст. 39 Закона «Об образовании» и п. 4 ст. 27 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» образовательноеи высшее учебное заведения вправе выступить в качестве арендодателя закрепленного за ними имущества. Кроме того, в п. 2 ст. 298 ГК указано: если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от нее, и приобретенное за их счет имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе. При этом необходимо отметить, что вопрос о юридической природе права учреждения на самостоятельное распоряжение имуществом неоднократно поднимался в юридической литературе [177 - См., например: Витрянский В.В. Договор мены // Вестник ВАС РФ. 2000, № 1. С. 68–80; Гражданское право: В 2 т. Т. 1: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 1998. С. 607–609; Сараев Д.В. Некоторые аспекты имущественных прав учреждений по действующему законодательству Российской Федерации // Социальные проблемы права: Сборник научных статей: Вып. 2. М., 2001. С. 177–199; Петров Д.В. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления. СПб., 2002. С. 200–220; Кряжевских К.П. Право оперативного управления и право хозяйственного ведения государственным имуществом. СПб., 2004. С. 259–292.] и становился предметом исследования судебных инстанций [178 - См., например: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 7 декабря 1999 года № 4488/99 // Вестник ВАС РФ. 2000, № 2; Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 августа 1998 года № 1551/98 // Вестник ВАС РФ. 1998, № 11; Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 февраля 1998 года № 8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» // Вестник ВАС РФ. 1998, № 10.]. На наш взгляд, представляется, что право самостоятельного распоряжения имуществом является правом оперативного управления.
   При недостаточности находящихся в распоряжении учреждения денежных средств ответственность по его обязательствам несет собственник имущества (п. 2 ст. 120 ГК). Вместе с тем следует заметить, что Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации при рассмотрении конкретных дел указывал, что субсидиарная ответственность собственника по долгам учреждения может наступить при недостаточности у последнего как денежных средств, так и учитываемого на отдельном балансе данного юридического лица имущества [179 - Вестник ВАС РФ. 1998, № 11. С. 39; 2000. № 2. С. 77.].
   Собственник имущества, закрепленного за учреждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению (п. 2 ст. 296 ГК).
   Управление учреждением может осуществляться несколькими способами:
   а) собственник (учредитель) непосредственно осуществляет управление учреждением, выполняя функции как высшего органа управления, так и исполнительного;
   б) текущее руководство осуществляется созданным им исполнительным органом;
   в) собственник (учредитель) не принимает непосредственно участия в управлении учреждением, а формирует для этого соответствующие органы.
   Учреждения некоторых видов имеют свои особенности. Например, в соответствии со ст. 36 Закона «Об образовании» негосударственным образовательным учреждением может управлять непосредственно сам учредитель либо созданный им попечительский совет.
   Общественное учреждение (не имеющее членства) ставит своей целью оказание конкретного вида услуг, отвечающих интересам участников и соответствующих уставным целям (указанного объединения). Управление общественным учреждением и его имуществом выполняется лицами, назначенными учредителем (учредителями).
   В соответствии с учредительными документами в общественном учреждении может создаваться коллегиальный орган, избираемый участниками, не являющимися учредителями данного учреждения и потребителями его услуг. Указанный орган может определять содержание деятельности общественного учреждения, иметь право совещательного голоса при учредителе (учредителях), но не вправе распоряжаться имуществом общественного учреждения, если иное не установлено учредителем (учредителями) [180 - Введение такой организационно-правовой формы как общественное учреждение вызывает справедливую критику в юридической литературе (см., например: Беляев К.П. Некоммерческие организации в системе юридических лиц // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 3. М.; Екатеринбург, 2004. С. 397–398), поскольку организационно-правовая форма учреждения, предусмотренная ст. 120 ГК, не предполагает возникновения права собственности на имущество, переданное подобной организации. Вместе с тем согласно п. 3 ст. 48, ст. 117 ГК и ст. 7 Федерального закона «О некоммерческих организациях» общественная организация является собственником имущества, на базе которого осуществляется его уставная деятельность. Несмотря на ст. 35 Федерального Закона «О некоммерческих организациях», которая указывает: имущество закрепляется за общественным учреждением не на праве собственности, а на праве оперативного управления, представляется, что законодатель ввел в гражданский оборот две разновидности юридического лица, относящихся в силу закона к одной организационно-правовой форме и существенно отличающихся друг от друга. Этот вывод подтверждается также тем, что учреждение, исходя из определения, данного в ст. 120 ГК, имеет унитарную структуру, а Федеральный закон «О некоммерческих организациях» упоминает об участниках общественного учреждения.].
   В соответствии со ст. 6 Федерального закона «О науке и государственной научно-технической политике» особый статус имеют Российская академия наук и отраслевые академии наук – Российская академия сельскохозяйственных наук, Российская академия медицинских наук, Российская академия образования, Российская академия архитектуры и строительных наук, Российская академия художеств, которые являются имеющими государственный статус некоммерческими организациями (учреждениями).
   Российская академия наук была восстановлена Указом Президента РСФСР от 21 ноября 1991 года № 228 «Об организации Российской академии наук» [181 - Ведомости СНД и ВС РФ. 1991, № 47, ст. 1640.] как высшее научное учреждение России. Отраслевые академии наук, имеющие государственный статус, создаются, реорганизуются и ликвидируются федеральным законом по представлению Президента или Правительства Российской Федерации.
   Структура Российской академии наук и отраслевых академий наук, порядок деятельности и финансирования входящих в их состав научных организаций, организаций научного обслуживания и социальной сферы определяются их уставами. Указанные академии наделяются правом управления своей деятельностью, правом владения, пользования и распоряжения переданным им имуществом, находящимся в федеральной собственности (в соответствии с законодательством Российской Федерации и их уставами), в том числе правом на создание, реорганизацию и ликвидацию входящих в их состав предприятий, учреждений и организаций, закрепление за ними федерального имущества, а также правом на утверждение их уставов и назначение руководителей.
   Полученное в форме дара, пожертвования или по завещанию имущество (имущественное право или имущественные обязанности) академий наук, имеющих государственный статус, используется ими на условиях, определяемых договором (сделкой) и законодательством Российской Федерации, отражается в смете доходов и расходов, учитывается на отдельном балансе.
   Решение о реорганизации и ликвидации федеральных государственных учреждений принимается Правительством РФ. Ликвидация учреждения возможна на основании решения собственника или органа, который наделен таким правом в уставе. С учетом того, что учреждение может отвечать по своим обязательствам только имеющимися в его распоряжении денежными средствами, при их недостаточности у ликвидируемого учреждения кредиторы вправе обратиться за удовлетворением своих требований к собственнику имущества учреждения. Оставшееся после ликвидации имущество передается его собственнику. Исключение из данного правила могут быть предусмотрены иными законами или правовыми актами. Так, п. 10 ст. 39 Закона «Об образовании» определяет, что денежные средства и имущество, оставшиеся при ликвидации образовательного учреждения, направляются на цели развития образования в порядке, предусмотренном уставом образовательного учреждения.

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое учреждение?
   2. В чем особенности правового режима имущества учреждений?
   3. Какой порядок создания, реорганизации и ликвидации учреждений?
   4. В чем особенности правового статуса Российской академии наук?

Глава 14
Объединение юридических лиц (ассоциация, союз)

§ 1. Объединение юридических лиц (ассоциации, союза) как участник гражданских правоотношений

   В соответствии со ст. 121 ГК и ст. 11 Федерального закона «О некоммерческих организациях» коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов могут объединиться и создавать объединения юридических лиц в форме ассоциаций или союзов, являющиеся некоммерческими организациями. Некоммерческие организации также могут добровольно объединяться в ассоциации и союзы (п. 2 ст. 121 ГК). Следует заметить, что согласно п. 4 ст. 50 ГК допускается создание объединений юридических лиц, в которые входили бы одновременно как коммерческие организации, так и некоммерческие.
   В юридической литературе [182 - Об этом подробнее см.: Шишкина И.С. Предпринимательские объединения: Учебно-практическое пособие. М., 2001. С. 52.] иногда высказывается точка зрения, что участниками ассоциации (союза) в силу принципа аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК) могут быть и индивидуальные предприниматели. На наш взгляд, с данным выводом согласиться нельзя, так как в силу императивного указания закона (ст. 121 ГК) ассоциация (союз) представляет собой объединение юридических, а не физических лиц. Поэтому индивидуальные предприниматели могут объединяться с целью координации своих действий в иные некоммерческие организации, но никак не в ассоциации (союзы).
   Ассоциации (союзы) представляют собой некоммерческие юридические лица, создаваемые на добровольной основе. Объединяющиеся в ассоциацию или союз юридические лица сохраняют свою собственную самостоятельность и права юридического лица. Особенностями ассоциаций и союзов является то, что они создаются с целью координации деятельности участников, а также представления и защиты интересов их членов. Следовательно, ассоциация (союз) обладает специальной правоспособностью, объем которой зависит от воли его участников. Именно поэтому исключается возможность непосредственного осуществления объединением деятельности, не предусмотренной его учредительными документами. Ассоциация (союз) не вправе самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность, но может создавать для этой цели хозяйственные общества или участвовать в них [183 - Пункт 2 ст. 11 Федерального закона «О финансово-промышленных группах» разрешает функционирование ассоциации или союза в качестве «центральной компании» ФПГ, что противоречит их статусу как некоммерческой организации.]. Вместе с тем доходы от такой деятельности ассоциация (союз) не может распределять между своими членами и должна использовать исключительно на нужды данного объединения юридических лиц.
   В соответствии сп.5 ст. 17 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации должна быть уведомлена учредителями (участниками) или одним из учредителей (участников) в течение 45 дней с момента государственной регистрации (со дня внесения изменений и дополнений в единый государственный реестр юридических лиц):
   – о создании, слиянии и присоединении ассоциаций, союзов, если в состав участников (членов) этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций;
   – об изменении состава участников (членов) ассоциаций, союзов, если в состав участников этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций.
   Указанные требования распространяются на ассоциации, союзы, осуществляющие или имеющие намерение осуществлять координацию предпринимательской деятельности своих участников (членов) [184 - Несоблюдение указанных требований законодательства Российской Федерации является основанием для ликвидации данной ассоциации (союза) в судебном порядке по заявлению Федеральной антимонопольной службы (п. 9 ст. 17 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»).].
   Согласно ст. 11 Федерального закона от 23 июня 1999 года № 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» [185 - СЗ РФ, 1999, № 26, ст. 3174; 2002, № 1, ст. 2.] создание объединений (ассоциаций, союзов) финансовых организаций [186 - Под финансовой организацией понимается юридическое лицо, осуществляющее на основании соответствующей лицензии банковские операции и сделки либо предоставляющее услуги на рынке ценных бумаг, услуги по страхованию или иные услуги финансового характера, а также негосударственный пенсионный фонд, его управляющая компания, управляющая компания паевого инвестиционного фонда, лизинговая компания, кредитный потребительский союз и иная организация, осуществляющая операции и сделки на рынке финансовых услуг (ст. 1 Федерального закона «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг»).] осуществляется только после получения предварительного согласия Федеральной антимонопольной службы.
   Решение о признании создания объединений (ассоциаций, союзов) финансовых организаций правомерным либо ограничивающим конкуренцию на рынке финансовых услуг принимается Федеральной антимонопольной службой в течение 30 дней после получения всей необходимой для принятия указанного решения информации.
   Законодательство Российской Федерации не проводит четкого разграничения между понятиями ассоциация и союз. В юридической литературе высказывается точка зрения, что ассоциация представляет собой объединение однотипных коммерческих организаций, а союз – объединение, в основе которого лежат другие мотивы (например, территориальная общность, общий рынок сбыта продукции) [187 - Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2001. С. 247.].
   Деятельность ассоциаций (союзов) помимо ГК и Федерального закона «О некоммерческих организациях» регламентируется рядом специальных нормативных актов. Например, правовое положение ассоциаций (союзов) потребительских кооперативов определяется Законом «О потребительской кооперации» и Федеральным законом «О сельскохозяйственной кооперации»; ассоциаций (союзов) садоводческих, огороднических и дачных объединений – Федеральными законами «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»; ассоциаций (союзов) общественных объединений – «Об общественных объединениях»; объединений профсоюзов – «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»; объединений работодателей – «Об объединениях работодателей»; объединений товариществ собственников жилья – Жилищным кодексом Российской Федерации; ассоциаций (союзов) благотворительных организаций – Федеральным законом «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»; ассоциаций экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации – Федеральным законом «Об общих принципах организации и деятельности ассоциаций экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации», ассоциаций общин малочисленных народов – Федеральным законом «Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока». В соответствии с Законом от 7 февраля 1992 года № 2300-1 «О защите прав потребителей» [188 - Ведомости СНД и ВС РФ, 1992, № 15, ст. 766; СЗ РФ, 1996, № 3, ст. 140; 1996, № 17, ст. 1915; 1999, № 51, ст. 6287; 2004, № 35, ст. 3607.] могут создаваться ассоциации (союзы) обществ потребителей; объединения образовательных учреждений – согласно Закону «Об образовании», Федеральному закону «О высшем и послевузовском профессиональном образовании»; объединения научных организаций – на основании Федерального закона «О науке и государственной научно-технической политике». Деятельность торгово-промышленных палат регулируется Законом «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации». Создание общероссийского профессионального объединения страховщиков предусмотрено ст. 24–29 Федерального закона от 25 апреля 2002 года № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» [189 - СЗ РФ, 2002, № 18, ст. 1720; 2003, № 26, ст. 2566; Российская газета. 30 декабря 2004 года, № 290.].
   Специфической разновидностью ассоциации является совет муниципальных образований, создаваемый в порядке, предусмотренном ст. 66 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (представляется, что данное юридическое лицо вряд ли можно считать ассоциацией, даже несмотря на прямое указание закона, поскольку оно создается муниципальными образованиями, а не юридическими лицами).
   Особыми видами объединения юридических лиц (ассоциаций, союзов) являются саморегулируемые организации управляющих компаний (ст. 57–59 Федерального закона «Об инвестиционных фондах»), саморегулируемые организации негосударственных пенсионных фондов (ст. 36.26 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах»), саморегулируемые организации оценщиков (ст. 22 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»), органы саморегулирования в области рекламы (ст. 28 Федерального закона «О рекламе»), саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг (ст. 48–50 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»), аккредитованные профессиональные аудиторские объединения (ст. 20 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»).
   Особенностью данных организаций является то, что указанные юридические лица после государственной регистрации для получения статуса саморегулируемой организации должны получить специальное разрешение (лицензию, аккредитацию) государства. Так, саморегулирующим организациям управляющих компаний и саморегулирующим организациям профессиональных участников рынка ценных бумаг соответствующее разрешение (лицензия) выдается Федеральной службой по финансовым рынкам (п. 5.3.6.2 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам).
   Профессиональные аудиторские объединения подлежат аккредитации, осуществляемой Министерством финансов (п. 2 Постановления Правительства РФ от 30 июня 2004 года № 329 «О Министерстве финансов Российской Федерации» [190 - СЗ РФ, 2004, № 31, ст. 3258.])в порядке, предусмотренном Временным положением об аккредитации профессиональных аудиторских объединений при Минфине, утвержденным приказом Министерства финансов Российской Федерации от 29 апреля 2002 года № 38н [191 - БНА, № 25, 24.06.2002.].
   Как подчеркивается в юридической литературе [192 - См., например: Талапина Э.В. О правовом статусе саморегулируемых организаций // Право и экономика. 2003, № 11.], цель саморегулируемых организаций – регулирование и обеспечение деятельности профессионалов в том или ином сегменте экономики. Именно поэтому нередко в учредительных документах подобных юридических лиц устанавливаются более высокие требования к членам данных организаций, чем предусмотренные законодательством Российской Федерации.
   Саморегулируемые организации представляют законные интересы своих членов в отношениях с органами государственной власти и местного самоуправления, они разрабатывают и устанавливают обязательные для членов данных организаций правила профессиональной деятельности, внутренние правила и стандарты деятельности и профессиональной этики. Данные организации контролируют деятельность своих членов на предмет соблюдения законодательства Российской Федерации, рассматривают жалобы на их действия или бездействие.
   Саморегулируемые организации ведут реестр своих членов, формируют гарантийный (компенсационный) фонд для финансового обеспечения ответственности по возмещению убытков, причиненных ее членами, могут разрешать споры, возникающие между членами указанных юридических лиц.
   Особой разновидностью объединения юридических лиц считается физкультурно-спортивное объединение. В России (ст. 8 Федерального закона «О физической культуре и спорте в Российской Федерации») допускается создание физкультурно-спортивных объединений, в том числе с участием государства. К разновидностям указанных объединений относятся федерации (союзы и ассоциации) по различным видам спорта. Физкультурно-спортивные объединения, являющиеся исполнителями отдельных разделовфедеральных программ развития физической культуры и спорта, имеют право получить финансовую и иную государственную поддержку за счет средств, предусмотренных для этих целей федеральным бюджетом, и на основе договоров с Федеральным агентством по физической культуре и спорту [193 - Федеральное агентство по физической культуре и спорту образовано Указом Президента Российской Федерации от 18 ноября 2004 года № 1453 «О Федеральном агентстве по туризму и Федеральном агентстве по физической культуре и спорту» (СЗ РФ, 2004, № 47, ст. 4635). Положение о Федеральном агентстве по физической культуре и спорту утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 года № 904.].
   Финансирование физкультурно-спортивных объединений может также осуществляться посредством финансовой поддержки со стороны организаций и спонсоров (в соответствии с их уставами), пожертвований граждан, а также за счет части доходов от проведения спортивных лотерей, соревнований, осуществления предпринимательской деятельности и других не запрещенных законом источников.
   Чемпионаты, первенства, розыгрыши кубков и другие официальные спортивные соревнования, а также международные спортивные соревнования на территории России имеют право проводить общероссийские федерации (союзы, ассоциации) по различным видам спорта, аккредитованные федеральным органом исполнительной власти в области физической культуры и спорта и Олимпийским комитетом России.
   Порядок аккредитации регламентируется Положением, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 июля 2001 года № 515 [194 - СЗ РФ, 2001, № 29, ст. 3022; 2002, № 41, ст. 3983.]. Аккредитация осуществляется федеральным органом исполнительной власти в сфере физического воспитания и спорта [195 - На сегодняшний день указанным органом является Федеральное агентство по физической культуре и спорту.].
   Правовой статус отдельных объединений юридических лиц может определяться подзаконными актами (например, Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 октября 1995 года № 1035 «О Российском финансово-банковском союзе» [196 - СЗ РФ, 1995, № 44, ст. 4187.]).
   Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный договор и устав. В уставе должно содержаться указание на главный предмет деятельности членов этой ассоциации (союза). Поскольку деятельность ассоциации (союза) основана на членстве, то в уставе следует указать членские права и обязанности, условия и порядок приема в члены, а также основания для лишения членства. В учредительном договоре [197 - В юридической литературе (см., например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / части первой (постатейный). Издание второе, исправленное и дополненное / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2003. С. 294–295) высказана точка зрения, что учредительными документами объединений коммерческих организаций согласно п. 1 ст. 121 ГК являются устав и учредительный договор, а ассоциации (союзы) некоммерческих организаций действуют лишь на основании устава. В подтверждении данного тезиса приводятся ссылки на ст. 8 Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности», ст. 14 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» и ст. 11 Федерального закона «Об объединениях работодателей». Представляется, что указанный вывод не является верным, так как в п. 1 ст. 122 ГК и п. 1 ст. 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях» говорится о двух учредительных документах ассоциации (союза) – уставе и учредительном договоре, не различая о каком объединении юридических лиц идет речь – коммерческих или некоммерческих.] учредители обязуются создать некоммерческую организацию, определяют порядок совместной деятельности по созданию некоммерческой организации, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности, условия и порядок выхода учредителей (участников) из ее состава (п. 3 ст. 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).
   Учредительные документы ассоциации (союза) также должны содержать условия о составе и компетенции их органов управления, порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, которые принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза), некоммерческого партнерства (п. 2 ст. 122 ГК, п. 3 ст. 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).
   В учредительные документы ассоциаций (союзов) общественных объединений необходимо включать дополнительные сведения, перечень которых определен ст. 20 Федерального закона «Об общественных объединениях» и ст. 7 Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности».
   Высший орган управления ассоциацией (союзом) – общее собрание членов, исключительная компетенция которого определена п. 3 ст. 29 Федерального закона «О некоммерческих организациях». В ассоциации (союзе) действует также исполнительный орган. Он осуществляет текущее руководство деятельностью, отчитывается перед общим собранием. Исполнительный орган может быть как коллегиальным, так и единоличным, в зависимости от определения его статуса в учредительных документах. К компетенции исполнительного органа отнесены только те полномочия, которые по закону не относятся к исключительной компетенции общего собрания членов.
   Имущество ассоциации (союза) состоит из вступительных и членских взносов участников и их добровольных пожертвований и принадлежит ей на праве собственности. При этом учредители такого объединения юридических лиц не приобретают на указанное имущество никаких прав (п. 3 ст. 48 ГК). Законодательством Российской Федерации не предусмотрен минимальный размер имущества данной организации и размер взноса члена ассоциации (союза).
   Ассоциация (союз) не отвечают по обязательствам своих членов, а члены – по обязательствам ассоциации (союза). Однако закон не исключает возможность возложения на членов субсидиарной ответственности по обязательствам ассоциации (союза), если размер и порядок привлечения к такой ответственности определен учредительными документами ассоциации (союза).
   Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами (информационными, консультационными, юридическими и т. д.). Так как ассоциация (союз) представляет собой добровольное объединение юридических лиц, то каждый ее член вправе по своему усмотрению выйти из нее по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода.
   Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся участников в случаях и в порядке, установленном учредительными документами ассоциации (союза). В отношении ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации (п. 2 ст. 123 ГК). Основания и порядок исключения определяются в учредительных документах организации. Принятие в ассоциацию (союз) новых членов возможно только с согласия ее действующих членов, при этом решение должно быть единогласным согласно п. 3 ст. 123 ГК.
   Ассоциация (союз) может быть преобразована в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество или товарищество. Решение о преобразовании принимается всеми членами, заключившими учредительный договор.
   Ликвидация ассоциации (союза) производится в общем порядке, установленном для некоммерческих организаций ст. 18–21 Федерального закона «О некоммерческих организациях». Имущество, оставшееся после завершения процесса его ликвидации, используется на цели, определенные в уставе ассоциации (союза), либо на иные цели, предусмотренные законом (согласно п. 1 ст. 20 Федерального закона «О некоммерческих объединениях») и не может быть разделено между ее учредителями (участниками).

§ 2. Ассоциация экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации

   Ассоциация экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации (далее – ассоциация) – некоммерческая организация, учредителями которой являются органы государственной власти субъектов Российской Федерации и которая создается на добровольной основе в целях межрегиональной интеграции и социально-экономического развития субъектов Российской Федерации (п. 1 ст. 2 Федерального закона «Об общих принципах организации и деятельности ассоциаций экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации» (далее – Федеральный закон «Об ассоциациях взаимодействия субъектов Российской Федерации) [198 - Несмотря на подобное название, представляется, что указанная организация не является разновидностью объединения юридических лиц (ассоциаций, союзов), поскольку она представляет собой объединение органов государственной власти субъектов Российской Федерации, а не юридических лиц.].
   Основными целями и задачами ассоциации согласно ст. 4 Федерального закона «Об ассоциациях взаимодействия субъектов Российской Федерации» являются:
   – обеспечение необходимых условий для эффективного взаимодействия субъектов Российской Федерации в вопросах социально-экономического развития на основе объединения материальных, финансовых и интеллектуальных ресурсов;
   – подготовка предложений по вопросам рационального использования экономических потенциалов субъектов Российской Федерации;
   – стабилизация экономического положения и социальная защита населения;
   – совершенствование методов управления хозяйствующими субъектами в условиях рыночных отношений;
   – достижение устойчивого развития экономики субъектов Российской Федерации в условиях рыночных отношений и создание базы для повышения уровня жизни населения;
   – представление интересов членов ассоциации;
   – обеспечение взаимодействия субъектов Российской Федерации по организационному, экономическому, научно-техническому и социальному развитию регионов;
   – участие в установленном порядке в разработке и реализации совместных программ и проектов, в том числе федерального значения;
   – оптимальное размещение производительных сил;
   – развитие производственной и социальной инфраструктуры, коммуникаций;
   – содействие заключению взаимовыгодных экономических соглашений между субъектами Российской Федерации;
   – подготовка предложений по бюджетно-финансовым вопросам, международных и внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации, по вопросам реализации региональных инвестиционных программ и проектов;
   – изучение рынка труда в целях разработки совместных мер по обеспечению максимальной занятости населения, повышения квалификации и переподготовки кадров;
   – создание комплексных информационных структур и формирование банка данных, необходимых для принятия оптимальных управленческих решений;
   – подготовка предложений по вопросам совершенствования законодательства субъектов Российской Федерации, органы государственной власти которых входят в ассоциацию.
   Создание ассоциации осуществляется по решению учредителей, которыми могут выступать органы законодательной и исполнительной власти субъектов Российской Федерации.
   Учредительные документы ассоциации – учредительный договор, заключенный ее учредителями, и утвержденный ими устав.
   В уставе ассоциации должны быть определены:
   • наименование ассоциации;
   • место нахождения ее постоянно действующего исполнительного органа;
   • предмет и цели деятельности;
   • права и обязанности ее членов;
   • структура ассоциации, состав, компетенция, порядок формирования руководящих, исполнительных и контрольно-ревизионных органов, порядок принятия ими решений, сроки их полномочий;
   • условия и порядок приема в члены ассоциации и выхода из нее;
   • порядок внесения изменений в устав, реорганизации и ликвидации ассоциации;
   • источники формирования имущества ассоциации;
   • порядок использования имущества ассоциации в случае ее ликвидации.
   В учредительных документах могут содержаться и иные положения, относящиеся к деятельности ассоциации и не противоречащие федеральным законам Российской Федерации. Учредительные документы ассоциации, их изменения подлежат опубликованию в органах печати субъектов Российской Федерации, органы государственной власти которых являются членами ассоциации (ст. 5 Федерального закона «Об ассоциациях взаимодействия субъектов Российской Федерации»).
   Имущество ассоциации состоит из средств, источниками которых являются денежные и материальные взносы учредителей и другие установленные федеральным законом источники. Суммы ежегодных целевых взносов учредителей ассоциации утверждаются органами государственной власти субъектов Российской Федерации (в соответствии с законодательством субъектов РФ).

§ 3. Торгово-промышленная палата

   Торгово-промышленная палата [199 - Автор разделяет позицию ряда ученых-юристов о том, что торгово-промышленная палата представляет собой специфическую разновидность ассоциации (союза). Об этом подробнее см.: Суханов ЕА. Некоммерческие организации как юридические лица // Хозяйство и право. 1998, № 5; Беляев К.П. О делении юридических лиц на коммерческие и некоммерческие в гражданском законодательстве // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. С.С. Алексеева. М., 2000. С. 40.] является негосударственной некоммерческой организацией, объединяющей российские предприятия и российских предпринимателей (п. 1 ст. 1 Закона «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»). Она может заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач. Полученная прибыль между членами торгово-промышленной палаты не распределяется.
   Торгово-промышленные палаты создаются в целях содействия развитию экономики Российской Федерации, ее интегрированию в мировую хозяйственную систему, формированию современной промышленной, финансовой и торговой инфраструктуры, созданию благоприятных условий для предпринимательской деятельности, урегулированию отношений предпринимателей с их социальными партнерами, всемерному развитию всех видов предпринимательства, торгово-экономических и научно-технических связей предпринимателей Российской Федерации с предпринимателями зарубежных стран.
   Торгово-промышленные палаты выполняют следующие задачи:
   – оказывают помощь российским предприятиям и предпринимателям, представляют и защищают их интересы по вопросам, связанным с осуществлением хозяйственной деятельности, в том числе и за границей;
   – содействуют развитию всех видов предпринимательской деятельности с учетом экономических интересов субъектов Российской Федерации, отраслей народного хозяйства и предприятий;
   – организуют взаимодействие между субъектами предпринимательской деятельности, их взаимодействие с государством в лице его органов, а также с социальными партнерами;
   – содействуют развитию системы образования и подготовки кадров для предпринимательской деятельности в Российской Федерации, участвуют в разработке и реализации государственных и межгосударственных программ в этой области;
   – оказывают предпринимателям, их объединениям, союзам, ассоциациям информационные услуги, содействуют в организации инфраструктуры информационного обслуживания предпринимательства;
   – содействуют развитию экспорта российских товаров и услуг, оказывают практическую помощь российским предприятиям и предпринимателям в проведении операций на внешнем рынке и освоении новых форм торгово-экономического и научно-технического сотрудничества;
   – принимают меры, в рамках предоставленных им прав, к недопущению и пресечению недобросовестной конкуренции и неделового партнерства;
   – содействуют урегулированию споров, возникающих между предприятиями, предпринимателями;
   – обеспечивают предоставление услуг, необходимых для осуществления коммерческой деятельности иностранных фирм и организаций;
   – выполняют другие задачи с учетом положений международных договоров Российской Федерации.
   Торгово-промышленные палаты образуются на территории одного или нескольких субъектов, а также на территории других административно-территориальных образований Российской Федерации. На одной и той же территории может быть образована только одна торгово-промышленная палата (ст. 5 Закона «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации») по инициативе не менее 15 учредителей. Учредители торгово-промышленной палаты созывают учредительный съезд (конференцию) или общее собрание, на котором принимается устав и избираются руководящие органы.
   Членами торгово-промышленной палаты могут быть российские коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а также их объединения (ассоциации и союзы). Единственным учредительным документом торгово-промышленной палаты является ее устав, который должен предусматривать:
   • наименование, цели, задачи и функции торгово-промышленной палаты;
   • обозначение территории, в пределах которой торгово-промышленная палата осуществляет свою деятельность;
   • условия и порядок приема в члены торгово-промышленной палаты и выхода из нее;
   • права и обязанности членов торгово-промышленной палаты, образования руководящих органов торгово-промышленной палаты и их компетенцию, сроки их полномочий и порядок принятия ими решений;
   • источники формирования имущества торгово-промышленной палаты;
   • порядок внесения изменений и дополнений в устав торгово-промышленной палаты, прекращения ее деятельности.
   В уставе могут предусматриваться и иные положения, относящиеся к деятельности торгово-промышленной палаты.
   Решение о государственной регистрации торгово-промышленной палаты принимается Федеральной регистрационной службой или ее территориальным органом. Для государственной регистрации торгово-промышленной палаты в месячный срок со дня принятия устава в Федеральную регистрационную службу или в ее территориальный орган в соответствующем субъекте Российской Федерации подаются следующие документы:
   – заявление учредителей, в котором также указываются сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа торгово-промышленной палаты;
   – устав торгово-промышленной палаты (в трех экземплярах); протокол учредительного съезда (конференции) или общего собрания учредителей, принявших устав;
   – решение Торгово-промышленной палаты Российской Федерации о согласии на создание данной торгово-промышленной палаты;
   – документ об уплате государственной пошлины.

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое объединение юридических лиц (ассоциаций, союзов)?
   2. В чем особенности правового режима имущества объединений юридических лиц?
   3. Как осуществляется реорганизация и ликвидация объединений юридических лиц?
   4. В чем особенности правового статуса физкультурно-спортивных объединений (ассоциаций, союзов)?
   5. В чем особенности создания и деятельности ассоциаций экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации?
   6. Что такое торгово-промышленная палата?

Глава 15
Объединение работодателей

   Объединение работодателей – форма некоммерческой организации, основанная на членстве работодателей (юридических и/или физических лиц – п. 1 ст. 3 Федерального закона «Об объединениях работодателей». Объединения могут создаваться по территориальному (региональному, межрегиональному), отраслевому, межотраслевому, территориально-отраслевому признакам.
   Общероссийское объединение работодателей – это организация, созданная общероссийскими отраслевыми (межотраслевыми), региональными (межрегиональными) объединениями работодателей и осуществляющее свою деятельность на территориях более половины субъектов Российской Федерации. Уставами общероссийских объединений может предусматриваться в них также и членство работодателей.
   Общероссийское отраслевое (межотраслевое) объединение работодателей – это объединение, созданное работодателями отрасли (отраслей) или вида (видов) деятельности, которые в совокупности осуществляют свою деятельность на территориях более половины субъектов Российской Федерации и (или) с которыми состоит в трудовых отношениях не менее половины работников отрасли (отраслей) или вида (видов) деятельности.
   Межрегиональное (отраслевое, межотраслевое) объединение работодателей – объединение, созданное работодателями и (или) их региональными, территориальными объединениями и осуществляющее свою деятельность на территориях не менее двух субъектов Российской Федерации.
   Региональное объединение работодателей – объединение, созданное работодателями и (или) их региональными отраслевыми, территориальными объединениями и осуществляющее свою деятельность на территории одного субъекта Российской Федерации.
   Региональное отраслевое объединение работодателей – это объединение, созданное работодателями отрасли (вида деятельности) и осуществляющее свою деятельность на территории одного субъекта Российской Федерации.
   Территориальное объединение работодателей – объединение, созданное работодателями и (или) их территориальными отраслевыми объединениями и осуществляющее свою деятельность на территории одного муниципального образования.
   Территориальное отраслевое объединение работодателей – объединение, созданное работодателями отрасли (вида деятельности) и осуществляющее свою деятельность на территории одного муниципального образования.
   Объединение работодателей создается на основании решения его учредителей. Учредителями объединения работодателей могут быть не менее двух работодателей или двух объединений работодателей (п. 1 ст. 10 Федерального закона «Об объединениях работодателей»).
   Учредительным документом объединения работодателей является его устав. Согласно ст. 11 Федерального закона «Об объединениях работодателей» он должен определять:
   • наименование, цели и задачи, место нахождения объединения работодателей;
   • порядок управления объединением;
   • права и обязанности членов объединения работодателей;
   • условия и порядок приема в члены объединения и выхода из него;
   • источники формирования имущества объединения работодателей;
   • порядок внесения изменений в устав объединения работодателей;
   • структуру создания и полномочия органов управления объединения работодателей, порядок принятия ими решений, наделения его представителя и (или) представителей полномочиями на ведение коллективных переговоров по подготовке, заключению и изменению соглашений, а также на участие в примирительных процедурах при возникновении коллективных трудовых споров;
   • другие не противоречащие Конституции и законодательству Российской Федерации положения.
   Уставом объединения работодателей может предусматриваться ответственность члена объединения работодателей за несоблюдение положений устава, решений органов управления.
   Структура, порядок формирования и полномочия органов управления объединения работодателей, порядок принятия ими решений устанавливаются уставом объединения работодателей (ст. 12 Федерального закона «Об объединениях работодателей»).
   Члены объединения работодателей имеют равные права.
   В соответствии со ст. 7 Федерального закона «Об объединениях работодателей» члены объединения работодателей имеют право:
   • участвовать в формировании органов управления в порядке, определяемом уставом объединения работодателей;
   • вносить на рассмотрение органов управления предложения, касающиеся вопросов деятельности объединения работодателей, участвовать в их рассмотрении, а также в принятии соответствующих решений в порядке, определяемом уставом;
   • получать информацию о деятельности объединения работодателей, заключенных им соглашениях, а также тексты этих соглашений, а также помощь в вопросах применения законодательства, регулирующего трудовые отношения и иные непосредственно связанные с ними отношения, разработки локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, заключения коллективных договоров, соглашений, а также разрешения индивидуальных и коллективных трудовых споров;
   • свободно выходить из объединения работодателей;
   • иные предусмотренные уставом объединения работодателей права.
   Члены объединения работодателей обязаны выполнять требования устава объединения работодателей; соблюдать условия соглашений, заключенных объединением работодателей.
   Объединение работодателей может иметь на праве собственности (и ином праве) земельные участки, здания, строения, сооружения, жилищный фонд, оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, ценные бумаги и другое имущество.
   Члены объединения работодателей при выходе из объединения работодателей не сохраняют прав на переданное ими в собственность объединению работодателей имущество, в том числе на членские взносы, если иное не предусмотрено уставом объединения работодателей.
   Объединение работодателей не отвечает своим имуществом по обязательствам членов объединения работодателей.

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое объединение работодателей?
   2. В чем особенности создания, реорганизации и ликвидации объединения работодателей?
   3. В чем отличие объединения работодателей от объединения юридических лиц (ассоциаций, союзов)?

Глава 16
Некоммерческое товарищество

На сегодняшний день законодательством Российской Федерации предусмотрено два вида некоммерческих товариществ – товарищества собственников жилья и садоводческие, огороднические или дачные товарищества. По мнению Е.А. Суханова и Н.В. Козловой, создание некоммерческих товариществ стало следствием проведения масштабной приватизации государственного (муниципального) жилья, передачи гражданам в собственность земельных участков в садоводческих, дачных кооперативах [200 - Гражданское право: В4 т. Т.1. Общая часть: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е издание, переработанное и дополненное. М., 2004. С. 338.].

§ 1. Товарищество собственников жилья

   Товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме (п. 1 ст. 135 ЖК).
   Число членов товарищества собственников жилья, создавших товарищество, должно превышать 50 % голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме. Решение о создании товариществапринимается собственниками помещений в многоквартирном доме на их общем собрании. Оно считается принятым, если за него проголосовали собственники помещений в соответствующем многоквартирном доме, обладающие более чем 50 % голосов от общего числа голосов собственников помещений в таком доме.
   Товарищество собственников жилья может быть создано при объединении:
   1) нескольких многоквартирных домов, помещения в которых принадлежат различным (не менее чем двум) собственникам, с земельными участками, сетями инженерно-технического обеспечения и другими элементами инфраструктуры;
   2) нескольких близлежащих зданий, строений или сооружений – жилых домов, предназначенных для проживания одной семьи, дачных домов с приусадебными участками или без них, гаражами и другими расположенными на общем земельном участке (или нескольких соседних, граничащих, земельных участках) объектами, сетями инженерно-технического обеспечения и другими элементами инфраструктуры.
   Членство в товариществе собственников жилья обусловлено правом собственности на соответствующее жилое помещение. В связи с этим членство прекращается в случае утраты данного права по любым основаниям. Единственным учредительным документом товарищества собственников жилья является устав [201 - С целью оказания методической помощи собственникам жилых помещений при создании товариществ собственников жилья распоряжением Премьера Правительства Москвы от 5 января 1997 года № 5-РП утвержден Примерный устав товарищества собственников жилья для г. Москвы (Вестник Мэрии Москвы. 1997, № 7).], который принимается на общем собрании домовладельцев большинством голосов присутствующих на общем собрании домовладельцев или их представителей. Органами управления товариществом собственников жилья согласно ст. 144 ЖК считается общее собрание членов товарищества и правление товарищества.
   Общее собрание членов товарищества является высшим органом управления и созывается в порядке, установленном уставом товарищества. К его компетенции относятся:
   1) внесение изменений и дополнений в устав, решение о реорганизации и ликвидации товарищества;
   2) принятие решений о сдаче в аренду или передаче иных прав на общее имущество в многоквартирном доме, о получении заемных средств, включая банковские кредиты;
   3) определение приоритетных направлений использования дохода от хозяйственной деятельности товарищества;
   4) избрание правления и ревизионной комиссии;
   5) утверждение годового финансово-хозяйственного плана и отчета о его выполнении;
   6) установление размера обязательных платежей и взносов членов товарищества;
   7) образование специальных фондов товарищества, в том числе резервного, на восстановление и проведение ремонта кондоминиума и оборудования;
   8) принятие и изменение по представлению председателя правления правил внутреннего распорядка обслуживающего персонала товарищества, положения об оплате их труда, определение размера вознаграждения членам правления товарищества.
   Уставом к компетенции общего собрания членов товарищества может быть также отнесено решение иных вопросов (ст. 144 ЖК).
   Руководство текущей деятельностью товарищества осуществляется правлением товарищества (ст. 147 ЖК). Оно вправе принимать решения по всем вопросам деятельности, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания членов товарищества. Правление избирается из числа членов товарищества общим собранием на срок, установленный уставом, но не более чем на два года. Заседание правления признается правомочным, если в нем принимает участие большинство членов правления товарищества.
   Правление избирает из своего состава председателя на срок, установленный уставом. Председатель обеспечивает выполнение решений правления, имеет право давать указания и распоряжения всем должностным лицам товарищества, которые для них обязательны.
   В обязанности правления товарищества собственников жилья входят:
   – соблюдение товариществом законодательства и требований устава;
   – контроль за своевременным внесением членами товарищества установленных обязательных платежей и взносов;
   – составление смет доходов и расходов на соответствующий год и отчетов о финансовой деятельности, предоставление их общему собранию членов товарищества для утверждения;
   – управление многоквартирным домом или заключение договоров на управление им;
   – наем работников для обслуживания многоквартирного дома и увольнение их, заключение договоров на обслуживание, эксплуатацию и ремонт общего имущества в многоквартирном доме;
   – ведение списка членов товарищества, делопроизводства, бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности;
   – созыв и проведение общего собрания;
   – выполнение иных вытекающих из устава товарищества собственников жилья обязанностей (ст. 148 ЖК).
   В товариществе собственников жилья может быть создана ревизионная комиссия (ревизор), которая осуществляет обследования финансово-хозяйственной деятельности товарищества собственников жилья не реже одного раза в год. Ревизионная комиссия (ревизор) избирается общим собранием не более чем на два года.
   В собственности товарищества может находиться движимое, а также недвижимое имущество, расположенное внутри или за пределами многоквартирного дома.
   Средства товарищества собственников жилья состоят из:
   – обязательных платежей, вступительных и иных взносов членов товарищества;
   – доходов от хозяйственной деятельности, направленных на осуществление целей, задач и выполнение обязанностей товарищества;
   – субсидий на обеспечение эксплуатации общего имущества в многоквартирном доме, проведение текущего и капитального ремонта, предоставление отдельных видов коммунальных услуг и иных субсидий;
   – прочих поступлений.
   Товарищество может заниматься следующими видами хозяйственной деятельности:
   – управлением обслуживания, эксплуатации и ремонта недвижимого имущества, строительством дополнительных помещений и объектов общего имущества в кондоминиуме;
   – сдачей в аренду, внаем либо продажей недвижимого имущества, входящего в состав совладения и находящегося в собственности товарищества.
   Товарищество не вправе заниматься хозяйственной деятельностью, не предусмотренной в уставе.
   Товарищество ликвидируется в установленных гражданским законодательством случаях, в том числе по решению общего собрания в случае физического уничтожения комплекса недвижимого имущества в кондоминиуме. Общее собрание обязано принять решение о ликвидации товарищества собственников жилья, если его члены не обладают более чем 50 % голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме.

§ 2. Садоводческое (огородническое, дачное) товарищество

   Садоводческое, огородническое или дачное некоммерческое товарищество может быть создано не менее чем тремя гражданами (ст. 16 Федерального закона «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»). Учредительным документом является устав, утвержденный общим собранием учредителей.
   В уставе товарищества в обязательном порядке указываются:
   • организационно-правовая форма;
   • наименование и место нахождения, предмет и цели деятельности;
   • порядок приема в товарищество и выхода из него, права и обязанности товарищества, права, обязанности и ответственность членов товарищества,
   • порядок внесения вступительных, членских, целевых, паевых и дополнительных взносов и ответственность членов товарищества за нарушение обязательств по внесению указанных взносов, порядок участия члена товарищества в работах, выполняемых коллективно на основании решения общего собрания или собрания уполномоченных, либо на основании решения правления товарищества;
   • структура и порядок формирования органов управления товарищества, их компетенция, порядок организации деятельности;
   • состав и компетенция органов контроля товарищества;
   • порядок и условия проведения заочного голосования (опросным путем);
   • порядок образования имущества товарищества и порядок выплаты стоимости части имущества или выдачи части имущества в натуре в случае выхода гражданина из членов данной организации или ликвидации такого объединения;
   • условия оплаты труда работников, заключивших трудовые договоры с товариществом;
   • порядок изменения устава товарищества;
   • основания и порядок исключения из членов товарищества и применения иных мер воздействия за нарушение устава или правил внутреннего распорядка такого партнерства;
   • порядок реорганизации и ликвидации товарищества.
   В соответствии со ст. 18 Федерального закона «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» членами товарищества могут быть граждане Российской Федерации, достигшие 18 лет и имеющие земельные участки в границах такого товарищества.
   Иностранные граждане и лица без гражданства могут стать членами товарищества, если земельные участки им предоставляются на праве аренды или срочного пользования.
   Член товарищества имеет право:
   1) избирать и быть избранным в органы управления товарищества и его орган контроля;
   2) получать информацию о деятельности органов управления товарищества и его органа контроля;
   3) осуществлять в соответствии с градостроительными, строительными, экологическими, санитарно-гигиеническими, противопожарными и иными установленными требованиями (нормами, правилами и нормативами) строительство и перестройку жилого строения, хозяйственных строений и сооружений на садовом земельном участке; жилого строения или жилого дома, хозяйственных строений и сооружений на дачном земельном участке; некапитальных жилых строений, хозяйственных строений и сооружений на огородном земельном участке;
   4) распоряжаться своим земельным участком и иным имуществом в случаях, если они на основании закона не изъяты из оборота или не ограничены в обороте;
   5) при ликвидации товарищества получать причитающуюся долю имущества общего пользования;
   6) добровольно выходить из товарищества с одновременным заключением с таким товариществом договора о порядке пользования и эксплуатации инженерных сетей, дорог и другого имущества общего пользования.
   Член товарищества обязан:
   – нести бремя содержания земельного участка и ответственности за нарушение законодательства;
   – использовать земельный участок в соответствии с его целевым назначением и разрешенным использованием, не наносить ущерб земле как природному и хозяйственному объекту;
   – не нарушать права членов товарищества;
   – соблюдать агротехнические требования, установленные режимы, ограничения, обременения и сервитуты;
   – своевременно уплачивать членские и иные взносы, предусмотренные законодательством Российской Федерации и уставом товарищества, налоги и платежи;
   – в течение трех лет освоить земельный участок, если иной срок не установлен земельным законодательством;
   – участвовать в общих собраниях, в мероприятиях, проводимых товариществом;
   – выполнять решения общего собрания членов товарищества или собрания уполномоченных и решения правления товарищества;
   – соблюдать иные установленные законами и уставом товарищества требования.
   Согласно ст. 20 Федерального закона «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» высшим органом управления товарищества является общее собрание его членов. Товарищество вправе проводить общее собрание его членов в форме собрания уполномоченных. Уполномоченные избираются из числа членов такого объединения и не могут передавать осуществление своих полномочий другим лицам, в том числе членам товарищества.
   Уполномоченные товарищества избираются в соответствии с его уставом, в котором указываются: число членов товарищества, от которых избирается один уполномоченный, срок полномочий уполномоченного, порядок их избрания (открытым или тайным голосованием с использованием бюллетеней), возможность досрочного переизбрания уполномоченных товарищества.
   К исключительной компетенции общего собрания членов товарищества (собрания уполномоченных) относятся следующие вопросы:
   – внесение изменений в устав, дополнений к нему или утверждение устава в новой редакции;
   – прием в члены товарищества и исключение из его членов;
   – определение количественного состава правления товарищества, избрание членов его правления и досрочное прекращение их полномочий;
   – избрание председателя правления, членов ревизионной комиссии (ревизора), членов комиссии по контролю за соблюдением законодательства (и досрочное прекращение их полномочий);
   – принятие решений об организации представительств, о вступлении товарищества в ассоциации (союзы) садоводческих, огороднических или дачных некоммерческих объединений;
   – утверждение внутренних документов товарищества, в том числе ведения общего собрания членов товарищества (собрания уполномоченных), организации ее представительств, внутреннего распорядка работы товарищества; оценка деятельности его правления; работы ревизионной комиссии (ревизора), работы комиссии по контролю за соблюдением законодательства;
   – принятие решений о реорганизации или ликвидации товарищества, назначении ликвидационной комиссии, а также утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
   – принятие решений о формировании и использовании имущества товарищества, о создании и развитии объектов инфраструктуры, а также установление размеров целевых фондов и соответствующих взносов;
   – установление размера пеней за несвоевременную уплату взносов, изменение сроков внесения взносов малообеспеченными членами товарищества;
   – утверждение приходно-расходной сметы товарищества и принятие решений о ее исполнении;
   – утверждение отчетов правления, ревизионной комиссии (ревизора), комиссии по контролю за соблюдением законодательства;
   – поощрение членов правления, ревизионной комиссии (ревизора), комиссии по контролю за соблюдением законодательства.
   Общее собрание товарищества (собрание уполномоченных) созывается его правлением по мере необходимости, но не реже чем один раз в год. Внеочередное общее собрание (собрание уполномоченных) проводится по решению его правления, требованию ревизионной комиссии (ревизора), а также по предложению органа местного самоуправления или не менее чем одной пятой общего числа членов товарищества. Общее собрание товарищества (собрание уполномоченных) считается правомочным, если на указанном собрании присутствует более чем 50 % членов такого объединения (не менее чем 50 % уполномоченных).
   При необходимости решение общего собрания товарищества может приниматься путем проведения заочного голосования (опросным путем). Порядок и условия его проведения устанавливаются уставом товарищества и внутренним регламентом о проведении заочного голосования.
   Правление товарищества является коллегиальным исполнительным органом и подотчетно общему собранию товарищества (собранию уполномоченных). Оно избирается прямым тайным голосованием из числа его членов сроком на два года общим собранием (собранием уполномоченных), если его уставом не предусмотрено иное. Численный состав членов правления устанавливается общим собранием товарищества (собранием уполномоченных).
   Заседания правления созываются председателем правления в сроки, установленные правлением, а также по мере необходимости. Заседания правления правомочны, если на них присутствует не менее чем две трети его членов. Решения правления принимаются открытым голосованием простым большинством голосов присутствующих членов правления (согласно ст. 22 Федерального закона «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»). Правление товарищества возглавляет председатель правления, избранный из числа членов правления сроком на два года.
   Председатель правления товарищества:
   • руководит заседанием правления;
   • имеет право первой подписи под финансовыми документами, которые в соответствии с уставом не подлежат обязательному одобрению правлением или общим собранием товарищества (собранием уполномоченных), подписывает другие документы от имени товарищества и протоколы заседания правления;
   • на основании решения правления заключает сделки и открывает в банках счета товарищества;
   • выдает доверенности, в том числе с правом передоверия;
   • обеспечивает разработку и вынесение на утверждение общего собрания (собрания уполномоченных) внутренних регламентов товарищества, положения об оплате труда работников;
   • осуществляет представительство от имени товарищества в органах государственной власти, органах местного самоуправления, а также в организациях;
   • рассматривает заявления членов товарищества. Председатель правления товарищества в соответствии с его уставом исполняет другие необходимые для обеспечения нормальной деятельности обязанности, за исключением обязанностей, закрепленных федеральными законами и уставом товарищества за другими органами управления (ст. 23 Федерального закона «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»).
   Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью товарищества, в том числе за деятельностью его председателя, членов правления и правления, осуществляет ревизионная комиссия (ревизор), избранная из числа членов товарищества общим собранием его членов в составе одного или не менее чем трех человек сроком на два года. В состав ревизионной комиссии (ревизором) не могут быть избраны председатель и члены правления, а также их супруги, родители, дети, внуки, братья и сестры (их супруги).
   Порядок работы ревизионной комиссии (ревизора) и ее полномочия регулируются положением о ревизионной комиссии (ревизоре), утвержденным общим собранием товарищества (собранием уполномоченных).

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое некоммерческое товарищество?
   2. В чем особенности правового статуса товарищества собственников жилья?
   3. Что такое садоводческие, огороднические или дачные товарищества?

Глава 17
Некоммерческое партнерство

   Понятие некоммерческого партнерства [202 - Корни данной организационно-правовой формы следует искать в законодательстве США. Создание некоммерческих партнерств предусмотрено и в Германии как один из возможных способов объединения лиц свободных профессий (способствующий ограничению их имущественной ответственности за профессиональные ошибки). Однако такое партнерство не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность. Об этом подробнее см.: Гражданское право: В 4 т. Т. 1: Общая часть: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е издание, переработанное и дополненное. М., 2004. С. 342–343.] было введено Федеральным законом «О некоммерческих организациях». Некоммерческим партнерством признается организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в исполнении деятельности, направленной на достижение некоммерческих целей, посредством осуществления предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 8 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).
   Создать некоммерческое партнерство могут не менее двух учредителей, в качестве которых вправе выступать физические и юридические лица. В названии некоммерческого партнерства должно содержаться указание на его организационно-правовую форму и обозначение характера деятельности. Учредительным документом некоммерческого партнерства является устав. Вместе с тем законодательством (ст. 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях») разрешено учредителям по их желанию заключать учредительный договор.
   Иногда законодатель предъявляет особые требования к организации некоммерческих партнеров.
   В соответствии сп.5 ст. 17 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» Федеральная антимонопольная служба должна быть уведомлена учредителями (участниками или одним из учредителей, участников) в течение 45 дней со дня государственной регистрации (со дня внесения изменений и дополнений в единый государственный реестр юридических лиц): о создании, слиянии и присоединении некоммерческого партнерства, если в состав его участников (членов) входят не менее двух коммерческих организаций; об изменении состава членов некоммерческого партнерства.
   Указанные требования распространяются на некоммерческие партнерства, осуществляющие или имеющие намерение осуществлять координацию предпринимательской деятельности своих участников (членов) [203 - Невыполнение указанных требований законодательства Российской Федерации является основанием для ликвидации некоммерческого партнерства в судебном порядке по заявлению Федеральной антимонопольной службы (п. 9 ст. 17 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»).].
   В форме некоммерческого партнерства создаются фондовые биржи (ст. 11 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»), адвокатские коллегии (ст. 22 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»), нотариальные палаты (ст. 24 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате), садоводческие, дачные и огороднические некоммерческие партнерства (ст. 4 Федерального закона «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»), администраторы торговой системы оптового рынка (ст. 33 Федерального закона «Об электроэнергетике»), саморегулируемые организации арбитражных управляющих (ст. 21, 22 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве»), саморегулируемые организации оценщиков (ст. 22 Федерального закона «Об оценочной деятельности»), саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг (ст. 48–50 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
   Члены некоммерческого партнерства вправе:
   – участвовать в управлении делами некоммерческого партнерства;
   – получать информацию о деятельности некоммерческого партнерства в установленном учредительными документами порядке;
   – по своему усмотрению выходить из некоммерческого партнерства;
   – если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами некоммерческого партнерства, получать при выходе из некоммерческого партнерства часть его имущества или его стоимость в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов;
   – получать в случае ликвидации некоммерческого партнерства часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо его стоимость в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность (если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами некоммерческого партнерства).
   Член партнерства может быть исключен из него по решению общего собрания членов этой организации в случаях и в порядке, которые предусмотрены учредительными документами партнерства.
   Имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является собственностью партнерства. Члены некоммерческого партнерства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов.
   Порядок управления в некоммерческом партнерстве подчиняется правилам управления, установленным Федеральным законом «О некоммерческих организациях». Высший орган управления – общее собрание, компетенция которого определена п. 3 ст. 29 Федерального закона «О некоммерческих организациях». При этом перечень вопросов, решение которых отнесено к компетенции общего собрания, является исчерпывающим.
   Уставом партнерства может предусматриваться создание постоянно действующего коллегиального органа управления.
   Общее собрание членов некоммерческого партнерства правомочно, если на указанном собрании присутствует более половины его членов. Решение общего собрания принимается большинством голосов, присутствующих на нем, а по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческого партнерства – единогласно или квалифицированным большинством голосов в соответствии с законодательством Российской Федерации и учредительными документами партнерства.
   Текущее руководство деятельностью некоммерческого партнерства осуществляет исполнительный орган, который может быть единоличным или коллегиальным.
   Порядок реорганизации и ликвидации некоммерческого партнерства регламентируется ГК и Федеральным законом «О некоммерческих организациях».
   Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество в случаях и порядке, которые установлены федеральным законом (п. 1 ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).
   Согласно ст. 20 Федерального закона «О некоммерческих организациях» при ликвидации некоммерческого партнерства оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество подлежит распределению между членами некоммерческого партнерства в соответствии с их имущественным взносом, размер которого не превышает размер их имущественных взносов, если иное не установлено федеральными законами или учредительными документами. Имущество некоммерческого партнерства, стоимость которого превышает размер имущественных взносов его членов, направляется в соответствии с учредительными документами на цели, в интересах которых оно было создано, и (или) на благотворительные цели. В случае, если использование имущества ликвидируемого некоммерческого партнерства в соответствии с его учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства.
   Согласно ст. 22 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» особой разновидностью некоммерческого партнерства считаетсяколлегия адвокатов, которая создается, как минимум, двумя адвокатами [204 - Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым вопросам.]. Она действует на основании устава, утверждаемого ее учредителями и заключаемого ими учредительного договора. Учредителями и членами коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр.
   Об учреждении коллегии адвокатов ее учредители направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются сведения об учредителях, место нахождения коллегии адвокатов, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов и к которому прилагаются нотариально заверенные копии учредительного договора и устава. Коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро.
   В соответствии со ст. 11 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» юридическое лицо может осуществлять деятельность фондовой биржи, если оно является некоммерческим партнерством. При этом одному члену фондовой биржи некоммерческого партнерства не может принадлежать 20 % и более голосов на общем собрании.
   Членами фондовой биржи, являющейся некоммерческим партнерством, могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг. Порядок вступления, выхода и исключения из членов фондовой биржи определяется на основании ее внутренних документов.
   Некоммерческое партнерство, осуществляющее деятельность фондовой биржи, обладает специальной правоспособностью. Оно не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли), клиринговой деятельности, связаннойс осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду. Фондовые биржи могут быть преобразованы в акционерные общества. Решение о преобразовании принимается большинством в три четверти голосов всех членов этой фондовой биржи.
   Нотариальная палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов [205 - Нотариусом может быть гражданин Российской Федерации, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку в течение одного года в государственной нотариальной конторе или у частного нотариуса, сдавший квалификационный экзамен и получивший лицензию на право нотариальной деятельности (ст. 2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).], занимающихся частной практикой [206 - В юридической литературе существует точка зрения, что нотариальная палата является самостоятельной организационно-правовой формой некоммерческой организации, поскольку осуществляет властные функции, прежде всего контроль за деятельностью частных нотариусов (об этом подробнее см.: Лесницкая Л.Ф. Правовой статус нотариальной палаты // Проблемы современного гражданского права: Сборник статей. М., 2000. С. 355–356). Однако наделение нотариальных палат функциями контроля за деятельностью частных нотариусов осуществляется с целью установления гарантий защиты прав и свобод граждан, в том числе права на получение квалифицированной юридической помощи. Предусмотренные Основами законодательства Российской Федерации о нотариате способы контроля согласуются с международной европейской практикой: резолюция Европейского парламента от 18 января 1994 года характеризует профессию нотариуса в странах Европейского Союза как публичную службу, контролируемую государством или органом, действующим на основании устава и наделенным соотвествующими полномочиями от имени государства (см.: Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 1998 года № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений ст. 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» // СЗ РФ, 1998, № 22, ст. 2491).]. Членами нотариальной палаты могут быть также лица, получившие или желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности.
   Нотариальные палаты образуются в каждом субъекте Российской Федерации и вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, так как это необходимо для выполнения ее уставных задач.
   Устав принимается собранием членов нотариальной палаты и регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений (ст. 24 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).
   Нотариальная палата представляет и защищает интересы нотариусов, оказывает им помощь и содействует в развитии частной нотариальной деятельности; организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса, и повышение профессиональной подготовки; возмещает затраты на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов; организует страхование нотариальной деятельности (ст. 25 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).
   Высший орган нотариальной палаты – собрание членов нотариальной палаты. При голосовании члены нотариальной палаты, являющиеся нотариусами, занимающимися частной практикой, обладают правом решающего голоса, а помощники и стажеры нотариуса – правом совещательного голоса.
   Руководят нотариальной палатой избранные собранием членов нотариальной палаты правление и президент. Полномочия органов управления нотариальной палаты регламентируются ее уставом (ст. 26 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).
   Нотариальная палата может истребовать от нотариуса (лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса) представления сведений о совершенных нотариальных действиях, иных документов, касающихся его финансово-хозяйственной деятельности, а в необходимых случаях – личных объяснений в нотариальной палате, в том числе и по вопросам несоблюдения требований профессиональной этики (ст. 28 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).
   К некоммерческим партнерствам относится и администратор торговой системы оптового рынка. Это некоммерческая организация, которая образована в форме некоммерческого партнерства, основана на членстве субъектов оптового рынка и целью создания которой является организация купли-продажи электрической энергии (ст. 33 Федерального закона «Об электроэнергетике»).
   Функции администратора торговой системы оптового рынка:
   – предоставление услуг по организации оптовой торговли электрической энергией, по проведению сверки и зачета взаимных встречных обязательств участников торговли;
   – организация системы гарантий и расчетов на оптовом рынке, заключение договоров и осуществление расчетов за электрическую энергию и оказываемые услуги;
   – осуществление регистрации двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии;
   – организация системы измерений и сбора информации о фактическом производстве и потреблении электрической энергии на оптовом рынке;
   – ведение реестра субъектов оптового рынка;
   – осуществление контроля за действиями системного оператора в соответствии с правилами оптового рынка;
   – участие в подготовке проекта правил оптового рынка и предложений о внесении в них изменений и дополнений;
   – осуществление контроля за соблюдением правил оптового рынка.
   В учредительных документах администратора торговой системы оптового рынка предусматриваются:
   1) запрет распоряжаться более чем 20 % голосов при принятии решений общим собранием или наблюдательным советом рынка для любого субъекта оптового рынка (аффилированных лиц, группы лиц);
   2) равное представительство поставщиков и покупателей электрической энергии, в том числе крупных потребителей, в наблюдательном совете администратора торговой системы оптового рынка;
   3) порядок учета интересов всех субъектов оптового рынка при принятии решения администратором торговой системы оптового рынка.
   Разновидностью некоммерческого партнерства является саморегулируемая организация арбитражных управляющих [207 - По мнению Е.А. Суханова и Н.В. Козловой, саморегулирующая организация арбитражных управляющих является разновидностью объединения юридических лиц (ассоциаций, союзов). С подобной точкой зрения согласиться нельзя, поскольку членами саморегулируемой организации являются не юридические лица, а индивидуальные предприниматели, получившие статус арбитражных управляющих.].
   В соответствии со ст. 21 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» статус саморегулируемой организации арбитражных управляющих приобретается некоммерческой организацией с даты включения в единый государственный реестр, ведение которого поручено Федеральной регистрационной службе [208 - В соответствии с п. 17 Положения о Федеральной регистрационной службе, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 года № 1315 (СЗ РФ, 2004, № 42, ст. 4110).]. Основанием для включения некоммерческой организации в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих является выполнение таким юридическим лицом следующих условий:
   – наличие не менее чем 100 арбитражных управляющих в качестве членов данной организации [209 - Согласно п. 1 ст. 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражным управляющим может быть гражданин Российской Федерации, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, имеющий высшее образование и стаж руководящей работы не менее двух лет в совокупности, сдавший теоретический экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих, прошедший стажировку сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего, не имеющий судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления, являющийся членом одной из саморегулируемых организаций.];
   – участие членов не менее чем в 100 (в совокупности) процедурах банкротства, в том числе незавершенных на дату включения в единый государственный реестр, за исключением процедур банкротства по отношению к отсутствующим должникам;
   – наличие компенсационного фонда или имущества у общества взаимного страхования, которые формируются исключительно в денежной форме за счет взносов в размере не менее 50 тыс. рублей на каждого члена.
   На средства компенсационных фондов или имущества общества взаимного страхования не может быть обращено взыскание по обязательствам саморегулируемой организации, а также по обязательствам арбитражных управляющих, если возникновение таковых не связано с осуществлением предусмотренной Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» деятельности.
   Саморегулируемая организация арбитражных управляющих выполняет следующие функции:
   – соблюдение своими членами законодательства Российской Федерации, правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего;
   – защита прав и законных интересов своих членов;
   – обеспечение информационной открытости деятельности своих членов, процедур банкротства;
   – содействие повышению уровня профессиональной подготовки своих членов.
   К особенностям управления саморегулируемой организацией арбитражных управляющих можно отнести то, что согласно п. 4 ст. 21 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» помимо исполнительного органа в ней образуется постоянно действующий коллегиальный орган управления в составе не менее семи человек. При этом в состав данного коллегиального органа могут входить и лица, не являющиеся членами саморегулируемой организации арбитражных управляющих (правда, указанных лиц должно быть не более 25 % от общего числа членов такого органа).
   Для обеспечения своей деятельности саморегулируемая организация арбитражных управляющих формирует структурное подразделение, осуществляющее контроль за деятельностью своих членов в качестве арбитражных управляющих.
   Согласно п. 3 ст. 22 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» саморегулируемая организация арбитражных управляющих обязана представлять в Федеральную регистрационную службу в целях последующего опубликования изменения, внесенные в учредительные документы, правила и стандарты деятельности и деловой этики арбитражных управляющих, а именно:
   – внесение изменений в реестр арбитражных управляющих, являющихся членами этой саморегулируемой организации;
   – применение мер ответственности к членам этой саморегулируемой организации в форме исключения из ее членов;
   – отстранение арбитражных управляющих, являющихся членами этой саморегулируемой организации, от исполнения своих обязанностей;
   – правила приема арбитражных управляющих в состав членов саморегулируемой организации, прохождения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего;
   – размер компенсационного фонда или имущества общества взаимного страхования;
   – жалобы на действия членов саморегулируемой организации и итоги их рассмотрения.
   Законодательство Российской Федерации (ст. 22 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации») допускает также создание саморегулирующих организаций оценщиков. Указанная организация может быть образована в форме объединения юридических лиц (ассоциации, союза), если ее участниками являются юридические лица – субъекты оценочной деятельности, или в форме некоммерческого партнерства, если ее членами являются юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели – субъекты оценочной деятельности.

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое некоммерческое партнерство?
   2. Какие виды некоммерческих партнерств вы знаете?
   3. В чем особенности реорганизации и ликвидации некоммерческих партнерств?

Глава 18
Автономная некоммерческая организация

   Создание в Российской Федерации автономных некоммерческих организаций предусмотрено Федеральным законом «О некоммерческих организациях».
   Автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг (п. 1 ст. 10 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).
   Учредителями автономной некоммерческой организации могут быть физические и юридические лица. При этом законодательство Российской Федерации не запрещает создание автономной некоммерческой организации одним лицом. Кроме того, учредителями автономной некоммерческой организации могут выступать и представительные органы муниципальных образований (п. 1 ст. 69 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»).
   Учредительным документом автономной некоммерческой организации является устав, утвержденный учредителями. Так же, как и учредители некоммерческого партнерства, учредители автономной некоммерческой организации при желании вправе заключить между собой учредительный договор.
   Имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями (учредителем), является собственностью автономной некоммерческой организации, после чего учредители теряют права на него. Учредители не отвечают по обязательствам созданной ими автономной некоммерческой организации, а она в свою очередь не отвечает по обязательствам своих учредителей (п. 1 ст. 10 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).
   Автономная некоммерческая организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых она создана. Учредители автономной некоммерческой организации могут пользоваться ее услугами только на равных условиях с другими лицами.
   Надзор за деятельностью автономной некоммерческой организации осуществляют ее учредители в порядке, предусмотренном ее учредительными документами. В автономной некоммерческой организации обязательно создается коллегиальный высший орган управления (ст. 29 Федерального закона «О некоммерческой организации»). Основной его функцией является обеспечение соблюдения организацией целей, ради которых она создана. В состав указанного высшего органа управления входят как учредители (их представители), так и наемные работники. При этом лица, являющиеся работниками этой некоммерческой организации, не могут составлять более чем одну треть общего числа членов коллегиального высшего органа. К его компетенции относится решение следующих вопросов:
   1) изменение устава;
   2) определение приоритетных направлений деятельности некоммерческой организации, принципов формирования и использования ее имущества;
   3) образование исполнительных органов некоммерческой организации и досрочное прекращение их полномочий;
   4) утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;
   5) утверждение финансового плана и внесение в него изменений;
   6) создание филиалов и открытие представительств некоммерческой организации;
   7) реорганизация и ликвидация некоммерческой организации (за исключением ликвидации фонда).
   Заседание коллегиального высшего органа управления автономной некоммерческой организацией правомочно, если на заседании присутствует более половины его членов.
   Решение на заседании принимается большинством голосов членов, присутствующих на нем. В автономной некоммерческой организации создается также исполнительный орган, который может быть коллегиальным и (или) единоличным. Некоммерческая организация не вправе осуществлять выплату вознаграждения членам ее высшего органа управления за выполнение ими возложенных на них функций, за исключением компенсации расходов, непосредственно связанных с участием в работе высшего органа управления. Автономная некоммерческая организация может быть преобразована в общественную или религиозную организацию (объединение), а также в фонд (ст. 16 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).
   В отношении ликвидации каких-либо особенностей, характерных только для автономной некоммерческой организации, не предусмотрено. В соответствии с п. 1 ст. 20 Федерального закона «О некоммерческих организациях» при ее ликвидации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительную деятельность. В случае, если использование имущества ликвидируемой автономной некоммерческой организации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства.
   Разновидностью автономной некоммерческой организации считается адвокатское бюро. Оно создается двумя и более адвокатами (ст. 23 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются объединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. В партнерском договоре указываются:
   – срок действия партнерского договора;
   – порядок принятия партнерами решений, а также избрания управляющего партнера и его компетенция;
   – иные существенные условия.
   Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером (или иным партнером) от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.
   Партнерский договор прекращается по следующим основаниям:
   1) истечение срока действия;
   2) прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров (если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами);
   3) расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров (если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами).
   При выходе из договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь. Адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре. С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц.
   Адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов. После прекращения договора адвокаты обязаны заключить новый партнерский договор. Если новый партнерский договор не заключен в течение месяца со дня прекращения действия прежнего, то адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидации. С момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи.
   В форме автономной некоммерческой организации могут быть образованы и негосударственные образовательные организации (ст. 11.1 Закона «Об образовании»).

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое автономная некоммерческая организация?
   2. Чем автономная некоммерческая организация отличается от учреждения?
   3. В чем особенности реорганизации и ликвидации автономной некоммерческой организации?

Глава 19
Государственная корпорация

   Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций [210 - По мнению К.П. Беляева, название «государственная корпорация» абсолютно не отражает суть такой организации. По своей юридической природе она не является корпоративным образованием, поскольку не имеет членства, но, напротив, имеет унитарную структуру. Кроме того, являясь собственником принадлежащего ей имущества, такая корпорация тем не менее называется государственной (Беляев К.П. Некоммерческие организации в системе юридических лиц // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 3. М.; Екатеринбург, 2004. С. 399).].
   Имущество, переданное государственной корпорации, является ее собственностью. Государственная корпорация не отвечает по обязательствам Российской Федерации, а Российская Федерация не отвечает по ее обязательствам, если законом не предусмотрено иное.
   Государственная корпорация использует имущество для целей, определенных законом, предусматривающим создание государственной корпорации. Она может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку служит достижению целей, ради которых создана.
   Государственная корпорация обязана ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества в соответствии с законом, предусматривающим ее создание. Она организовывается не на основании учредительных документов, а на основании специального закона, которыйзаменяет ей все учредительные документы. В этом законе должны определяться наименование корпорации, цели ее деятельности, место нахождения, порядок управления деятельностью с конкретным обозначением органов управления, порядка их формирования, назначения и освобождения должностных лиц. Кроме того, закон должен устанавливать порядок реорганизации и ликвидации корпорации и порядок использования имущества при ликвидации. Закон о создании государственных корпораций может предусматривать иные условия деятельности корпорации и особенности ее правового статуса.
   На сегодняшний день согласно законодательству РФ существует лишь одна государственная корпорация – Агентство по страхованию вкладов – образованная в соответствии с Федеральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации». Агентство по страхованию вкладов является государственной корпорацией, имеет печать с изображением государственного герба и со своим наименованием, имеет счет в Банке России.
   При осуществлении функций по обязательному страхованию вкладов Агентство по страхованию вкладов (далее – Агентство):
   – организует учет банков (ведет реестр банков);
   – осуществляет сбор страховых взносов и контроль за их поступлением в фонд обязательного страхования вкладов, мероприятия по учету требований вкладчиков к банку и выплате им возмещения по вкладам;
   – имеет право обращаться в Банк России с предложением о применении к банкам за нарушение требований Федерального закона «О страховании вкладов» мер ответственности, предусмотренных ст. 74 Федерального закона от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» [211 - СЗ РФ, 2002, № 28, ст. 2790; 2003, № 2, ст. 167; 2003, № 52, ст. 5032; 2004, № 27, ст. 2711; 2004, № 31, ст. 3233.] и нормативными актами Банка России;
   – размещает и (или) инвестирует временно свободные денежные средства фонда обязательного страхования вкладов в порядке, определенном Федеральным законом «О страховании вкладов»;
   – имеет право требовать от банков размещения информации о системе страхования вкладов и об участии в ней банка в доступных для вкладчиков помещениях, в которых осуществляется обслуживание вкладчиков;
   – определяет порядок расчета страховых взносов в соответствии со ст. 36 Федерального закона «О страховании вкладов»;
   – осуществляет иные полномочия, направленные на достижение поставленных перед Агентством в соответствии с Федеральным законом «О страховании вкладов» целей (п. 2 ст. 15 Федерального закона «О страховании вкладов»).
   Имущество Агентства формируется за счет имущественного взноса в соответствии со ст. 50 Федерального закона «О страховании вкладов», страховых взносов, а также за счет доходов, получаемых Агентством от размещения денежных средств, средств от выпуска эмиссионных ценных бумаг и других законных поступлений.
   Органами управления Агентства являются совет директоров, правление и генеральный директор. Высший орган управления – совет директоров Агентства. В него входят 13 членов – семь представителей Правительства, пять – Банка России и генеральный директор Агентства.
   Совет директоров Агентства правомочен принимать решения, если на заседании присутствует не менее половины его членов (они принимаются простым большинством голосов от числа присутствующих). При равенстве числа голосов голос председательствующего на заседании совета директоров Агентства считается решающим (ст. 18 Федерального закона «О страховании вкладов»).
   При осуществлении функций по обязательному страхованию вкладов совет директоров Агентства:
   • утверждает предложения правления Агентства о прогнозируемом размере расходов из федерального бюджета для покрытия дефицита фонда обязательного страхования вкладов в очередном году и направляет их в Правительство Российской Федерации для включения в проект федерального закона о федеральном бюджете на очередной год;
   • устанавливает ставку страховых взносов;
   • определяет направления, условия и порядок размещения и (или) инвестирования временно свободных денежных средств Агентства, а также предельный размер размещаемых и (или) инвестируемых денежных средств;
   • принимает решение о наличии дефицита фонда обязательного страхования вкладов и направляет предложения о порядке его покрытия при наступлении страхового случая в Правительство Российской Федерации не позднее пяти дней со дня получения уведомления от правления Агентства;
   • утверждает порядок расчета страховых взносов, годовой отчет Агентства, порядок предоставления банкам отсрочки или рассрочки погашения задолженности в случаях, предусмотренных Федеральным законом «О страховании вкладов», смету расходов Агентства, организационную структуру;
   • принимает решение о создании филиалов и об открытии представительств Агентства;
   • назначает на должность и освобождает от должности генерального директора и членов правления Агентства;
   • назначает аудитора, осуществляет руководство деятельностью службы внутреннего аудита Агентства;
   • принимает решение о выпуске Агентством облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг.
   В Агентстве также создается правление. Его количественный состав определяется советом директоров. Члены правления, за исключением генерального директора Агентства, назначаются на должность сроком на пять лет советом директоров (по предложению генерального директора) и работают на постоянной основе.
   Члены правления могут быть освобождены от должности:
   – по истечении срока полномочий (генеральным директором Агентства);
   – до истечения срока полномочий советом директоров (по представлению генерального директора Агентства).
   При осуществлении функций по обязательному страхованию вкладов правление Агентства:
   1) принимает решение о выплате вкладчикам возмещения по вкладам, о включении банка в реестр банков и об исключении банка из него в порядке, установленном Федеральным законом «О страховании вкладов»;
   2) обращается в Банк России с предложением о применении к банку мер ответственности в соответствии со ст. 74
   Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;
   3) вносит на утверждение в совет директоров Агентства предложения о развитии системы страхования вкладов, приоритетных направлениях, об условиях и о порядке размещения и (или) инвестирования временно свободных денежных средств фонда обязательного страхования вкладов;
   4) вносит на утверждение в совет директоров Агентства предложения о размере фонда обязательного страхования вкладов, достаточном для осуществления прогнозируемых в предстоящем году выплат возмещения по вкладам, прогнозируемом размере расходов из федерального бюджета для покрытия дефицита фонда обязательного страхования вкладов в предстоящем году;
   5) направляет в совет директоров Агентства уведомление о наличии дефицита фонда обязательного страхования вкладов не позднее трех дней со дня получения из банка реестра обязательств банка перед вкладчиками;
   6) рассматривает годовой отчет, передает его на утверждение и представляет в совет директоров предложения об использовании прибыли Агентства;
   7) утверждает штатное расписание, определяет условия найма, увольнения, служебные обязанности и права, систему дисциплинарных взысканий, размер и формы оплаты труда служащих Агентства.
   Генеральный директор Агентства назначается на должность советом директоров по представлению его председателя на пять лет. Он может быть освобожден от должности советом директоров Агентства (по представлению председателя) в случаях:
   – истечения срока своих полномочий;
   – подачи личного заявления об отставке;
   – совершения уголовно наказуемого деяния, установленного приговором суда, вступившим в законную силу;
   – нарушения федеральных законов, которые регулируют отношения, связанные с деятельностью Агентства.
   Согласно ст. 23 Федерального закона «О страховании вкладов» генеральный директор Агентства:
   1) действует от имени Агентства и представляет без доверенности его интересы в отношениях с органами государственной власти, организациями иностранных государств и международными организациями, другими учреждениями;
   2) возглавляет правление Агентства и организует реализацию решений его правления;
   3) издает приказы и распоряжения по вопросам деятельности Агентства;
   4) назначает и освобождает от должности служащих Агентства;
   Агентство может быть реорганизовано или ликвидировано на основании федерального закона, определяющего порядок реорганизации или ликвидации и использования имущества Агентства (ст. 26 Федерального закона «О страховании вкладов»).

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое государственная корпорация?
   2. На основании каких учредительных документов выступает в гражданском обороте государственная корпорация?
   3. В чем особенности реорганизации и ликвидации государственной корпорации?

Глава 20
Товарная биржа

   Товарной биржей признается некоммерческая организация, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам (ст. 2 Закона «О товарных биржах и биржевой торговле»).
   Биржа не может осуществлять торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли. (Данное ограничение не распространяется на юридическое и физическое лицо, являющееся членом биржи.) Она не вправе вносить вклады, приобретать доли (паи), акции предприятий, учреждений и организаций, которые не ставят целью осуществление деятельности, непосредственно связанной с организацией и регулированием биржевой торговли либо участие в ней.
   Товарная биржа создается не менее 10 коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями. В качестве учредителей не могут выступать органы государственной власти и местного самоуправления; банки и иные кредитные организации; страховые и инвестиционные компании и фонды; общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды; физические лица, которые в силу закона не могут осуществлять предпринимательскую деятельность.
   Доля каждого учредителя или члена биржи в ее уставном капитале не может превышать 10 %.
   Единственным учредительным документом товарной биржи является устав (ст. 17 Закона «О товарных биржах и биржевой торговле»), в котором определяются:
   • структура управления и органы контроля товарной биржи, их функции и правомочия, порядок принятия решений;
   • размер уставного капитала;
   • перечень и порядок формирования постоянных фондов;
   • максимальное количество членов товарной биржи;
   • порядок приема в члены товарной биржи, приостановки и прекращения членства;
   • права и обязанности членов товарной биржи и других участников биржевой торговли;
   Членами товарной биржи могут быть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, которые участвуют в формировании уставного капитала либо вносят членские или иные целевые взносы в имущество товарной биржи и стали членами биржи в порядке, предусмотренном ее учредительными документами.
   Членами товарной биржи не могут быть:
   1) работники данной или какой-либо другой товарной биржи;
   2) организации, если их руководители (заместители их руководителей или руководители их филиалов и других обособленных подразделений) являются работниками данной биржи;
   3) органы государственной власти и местного самоуправления;
   4) банки и иные кредитные организации, страховые и инвестиционные компании и фонды; при этом указанные организации могут быть членами фондовых и валютных секций (отделов, отделений) товарных бирж;
   5) общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды;
   6) физические лица, которые в силу закона не могут осуществлять предпринимательскую деятельность.
   Члены товарной биржи имеют право участвовать в биржевой торговле, в принятии решений на общих собраниях, а также в работе других органов управления товарной биржей; получать дивиденды и другие права, предусмотренные учредительными документами товарной биржи.
   Уступка права на участие в биржевой торговле без передачи или продажи свидетельств (титулов) собственности на долю уставного капитала не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законодательством России.
   Члены товарной биржи имеют право сдавать в «аренду» (уступать на определенный договором срок) свое право на участие в биржевой торговле только одному юридическому или физическому лицу. Договор подлежит регистрации на товарной бирже. Члены товарной биржи, являющиеся учредителями, могут иметь особые права и обязанности вне сферы биржевой торговли при условии, что они определены в уставе биржи и не нарушают равенства прав учредителей и других членов биржи в биржевой торговле. (Указанные права предоставляются учредителям не более чем на три года с момента государственной регистрации товарной биржи.)
   Члены товарной биржи обязаны вносить в ее имущество членские и иные целевые взносы, предусмотренные уставом биржи, и могут быть исключены за нарушение предусмотренных уставом обязанностей. Исключение из числа членов биржи может быть обжаловано в судебном порядке.
   На товарной бирже возможно существование полных и неполных членов:
   а) полные члены, которые вправе участвовать в биржевых торгах во всех секциях (отделах, отделениях) товарной биржи и имеют право на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов товарной биржи и на общих собраниях членов секций (отделов, отделений) товарной биржи;
   б) неполные члены, которые вправе участвовать в биржевых торгах в соответствующей секции (отделе, отделении) и имеют право на определенное учредительными документами товарной биржи количество голосов на общем собрании членов товарной биржи и общем собрании членов секции (отдела, отделения) товарной биржи (ст. 15 Закона «О товарных биржах и биржевой торговле»).
   Высший орган управления товарной биржей – общее собрание, которое обеспечивает реализацию всех прав и обязанностей товарной биржи и ее членов.
   Ликвидация биржи может быть осуществлена по решению высшего органа управления, а также в судебном порядке в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации (ст. 13 Закона «О товарных биржах и биржевой торговле»).

Вопросы для закрепления материала

   1. Что такое товарная биржа?
   2. Кто вправе выступать учредителями товарной биржи?
   3. В чем особенности правового режима имущества товарной биржи?

Дмитрий Александрович Сумской Юридические лица: учеб. пособие

Введение

Список принятых сокращений

Раздел I Юридическое лицо как участник гражданских правоотношений

Глава 1 Понятие, признаки и виды юридических лиц

§ 1. Понятие и признаки юридического лица

§ 2. Виды юридических лиц

§ 3. Правоспособность и дееспособность юридического лица

Вопросы для закрепления материала

Глава 2 Структура юридического лица

§ 1. Органы юридического лица

§ 2. Филиалы и представительства юридического лица

Вопросы для закрепления материала

Глава 3 Создание и прекращение юридического лица

§ 1. Создание юридического лица

§ 2. Прекращение юридического лица

Вопросы для закрепления материала

Раздел II Коммерческие организации

Глава 4 Хозяйственные товарищества

§ 1. Полное товарищество

§ 2. Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

Вопросы для закрепления материала

Глава 5 Хозяйственные общества

§ 1. Общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью

§ 2. Акционерное общество

§ 3. Дочернее и зависимое общества

Вопросы для закрепления материала

Глава 6 Производственный кооператив

Вопросы для закрепления материала

Глава 7 Унитарное предприятие

Вопросы для закрепления материала

Раздел III Некоммерческие организации

Глава 8 Потребительский кооператив

§ 1. Потребительское общество

§ 2. Жилищный и жилищно-строительный кооперативы

§ 3. Жилищный накопительный кооператив

§ 4. Сельскохозяйственный потребительский кооператив

§ 5. Кредитный потребительский кооператив граждан

Вопросы для закрепления материала

Глава 9 Община малочисленных народов

Вопросы для закрепления материала

Глава 10 Общественное объединение

§ 1. Общественное объединение как участник гражданских правоотношений

§ 2. Политическая партия

§ 3. Религиозное объединение

§ 4. Профессиональный союз

Вопросы для закрепления материала

Глава 11 Фонд

Вопросы для закрепления материала

Глава 12 Негосударственный пенсионный фонд

Вопросы для закрепления материала

Глава 13 Учреждение

Вопросы для закрепления материала

Глава 14 Объединение юридических лиц (ассоциация, союз)

§ 1. Объединение юридических лиц (ассоциации, союза) как участник гражданских правоотношений

§ 2. Ассоциация экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации

§ 3. Торгово-промышленная палата

Вопросы для закрепления материала

Глава 15 Объединение работодателей

Вопросы для закрепления материала

Глава 16 Некоммерческое товарищество

§ 1. Товарищество собственников жилья

§ 2. Садоводческое (огородническое, дачное) товарищество

Вопросы для закрепления материала

Глава 17 Некоммерческое партнерство

Вопросы для закрепления материала

Глава 18 Автономная некоммерческая организация

Вопросы для закрепления материала

Глава 19 Государственная корпорация

Вопросы для закрепления материала

Глава 20 Товарная биржа

Вопросы для закрепления материала

Дмитрий Александрович Сумской
Юридические лица: учеб. пособие

Раздел I
Юридическое лицо как участник гражданских правоотношений

Глава 1
Понятие, признаки и виды юридических лиц

Глава 2
Структура юридического лица

Глава 3
Создание и прекращение юридического лица

Раздел II
Коммерческие организации

Глава 4
Хозяйственные товарищества

Глава 5
Хозяйственные общества

Глава 6
Производственный кооператив

Глава 7
Унитарное предприятие

Раздел III
Некоммерческие организации

Глава 8
Потребительский кооператив

Глава 9
Община малочисленных народов

Глава 10
Общественное объединение

Глава 11
Фонд

Глава 12
Негосударственный пенсионный фонд

Глава 13
Учреждение

Глава 14
Объединение юридических лиц (ассоциация, союз)

Глава 15
Объединение работодателей

Глава 16
Некоммерческое товарищество

Глава 17
Некоммерческое партнерство

Глава 18
Автономная некоммерческая организация

Глава 19
Государственная корпорация

Глава 20
Товарная биржа