Зверева Елена Арсеньевна Зверева
Правовой режим информации в отношениях с участием субъектов предпринимательской деятельности

Введение

   Информация всегда играла важную роль в жизни человеческого общества, являясь основой его духовного развития, и любая социальная деятельность есть процесс сбора и обработки информации. В качестве накопленных человечеством знаний информация является гуманитарной ценностью, которая служит формированию человеческой культуры и нравственности, образованию и воспитанию подрастающих поколений.
   Научно-технический и социальный прогресс, развитие инновационных технологий привели к возрастанию массива информации, получившему название «информационный взрыв». Наступила эпоха «информационного общества», в котором большинство работающих непосредственно связаны с поиском новых знаний, с получением, накоплением и распространением информации. Возрос интерес к информатизации всех сторон общественной жизни, расширились возможности дистанционного образования, сфера активного использования глобальной компьютерной сети «Интернет».
   Экономический потенциал современного государства определяется уровнем развития информационной инфраструктуры. Информация рассматривается как экономическая категория, объект товарно-денежных отношений, товар, который имеет, потребительную и меновую стоимость. Для определения общественного информационного богатства возникло понятие «информационный капитал», используемое в целях денежного отражения затрат и выгод, связанных с производством, хранением, обработкой, передачей и получением информационных ресурсов как запасов, источников информации.
   В коммерческом обороте появились производители и потребители информации. Информация как таковая стала приобретаться на основе возмездных гражданско-правовых договоров для использования в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Сформировался информационный рынок, на котором продаются и покупаются информационные продукты как массивы аккумулированной информации, специально предназначенной для потребителей.
   Одновременно возросла потенциальная уязвимость экономики по отношению к информационным воздействиям, наметилась тенденция перехода к так называемому «информационному оружию». Возникла проблема информационной безопасности общества и государства, недооценка которой в области науки, техники, экологии, системного управления энергетикой, транспортом, связью, опасными производствами может привести к непредсказуемым экономическим, политическим и экологическим последствиям.
   Как замечает И.Л. Бачило, глобализация и сжатие информационного пространства, его бесконтрольное насыщение сведениями, быстрота передачи информации превращают ее в силу власти, позволяющую без видимых физических разрушений воздействовать на человека и общественные институты [1 - См.: Бачило И.Л. Информация как объект отношений, регулируемых Гражданским кодексом Российской Федерации // Научно-техническая информация. Сер. 1. 1999. № 5. С. 27.].
   Происходящие процессы привлекли внимание законодателя и ученых-правоведов. В статье 128 части первой Гражданского кодекса РФ 1994 г/ информация была прямо названа в числе объектов гражданских прав [2 - В соответствии с Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. № 231 – ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», вступающим в силу с 1 января 2008 г., статья 128 ГК РФ изложена в новой редакции, согласно которой информация исключена из перечня объектов гражданских прав // Российская газета. 2006 г. 22 декабря/ № 289.]. Информационное право стало рассматриваться как отдельная комплексная отрасль законодательства, как отрасль науки, требующая глубокого специального изучения.
   Теоретические основы правового регулирования общественных отношений в сфере информации заложены в трудах таких известных правоведов, как А.И. Алексанцев, АБ. Агапов, Ю.М. Батурин, И.Л. Бачило, А.Б. Венгеров, Э.П. Гаврилов, И.Н. Грязин, И.И. Жуков, Б.М. Герасимов, В.А. Дозорцев, И.А. Зенин, В.А. Копылов, О.Е. Кутафин, В.И. Лопатин, В.И. Монахов, Е.А. Моргунова, Д.В. Огородов, В.В. Погуляева, М.М. Рассолов, А.П. Сергеев, A.Д. Урсул, М.А. Федотов, А.Е. Шерстобитов, И.И. Юзвишин, и др.
   Проблемы правового режима информации являлись предметом изучения в специальных трудах таких исследователей, как О.В. Богославская, А.Ю. Викулин, Е.К. Волчинская, З.Ф. Гайнуллина, ОА. Городов, Н.С. Гуляева, Л.Г. Ефимова, М.С. Зельцер, А.В. Коломиец, М.Ю. Костенко, Н.С. Малеин, К.А. Маркелова, Е.Н. Насонова, О.М. Олейник, г. Д. Отнюкова, И.И. Салихов, Н.Г. Сапожников, B.А. Северин, С.Н. Семенов, О.Ю. Сидорова, А.А. Снытников, C.И. Суслова, г. А Тосунян, С.Н. Шевердяев, Г. Штумпф, и др.
   Проблемы реализации права на конфиденциальность информации, обеспечивающего автономию личности в обществе, рассматривались в трудах М.Н. Малеиной, B.Л. Суховерхого, Л.0. Красавчиковой, К.Б. Ярошенко и др.
   Вместе с тем по причине новизны информации как предмета исследования, при отсутствии устоявшегося законодательства и практики его применения на сегодняшний день юридическая наука не располагает достаточными познаниями в сфере информационного обеспечения. В условиях стремительно меняющихся реалий многие проблемы остаются малоизученными, и даже сделанные ранее выводы требуют постоянного переосмысления по мере накопления и обобщения нового опыта.
   Вовлечение информации в экономический оборот требует установления для информации особого правового режима, учитывающего естественные свойства информации как необходимого атрибута материи, выявления и законодательного закрепления границ и пределов субъективных прав и обязанностей в отношении информации как специфического объекта права, разработки эффективных правовых средств, способов и методов правового регулирования отношений в сфере информационного обмена, принимающих во внимание особенности функционирования информации в общественных отношениях, в том числе в правовых отношениях с участием предпринимателей. Усиление информационной зависимости человека от растущего объема потребляемой информации требует системной организации информации, в том числе правовой, в виде упорядоченных информационных ресурсов, совершенствования используемых информационных технологий.
   В настоящей работе на основе анализа и синтеза различных концепций, объясняющих природу и сущность информации, с позиций современной юридической науки сформулировано теоретически обоснованное понятие информации как самостоятельного объекта гражданского и предпринимательского права, обладающего существенными отличиями от других объектов, как-то: вещей, ценных бумаг, денег, объектов авторского и патентного права, нематериальных благ. Выявлены и классифицированы основные информационные права и обязанности субъектов правовых отношений с участием предпринимателей. Изучены оптимальные правовые средства, опосредующие получение, передачу и распространение информации в коммерческом обороте. Определены пути эволюции российского законодательства, регулирующего правовые отношения в сфере информационного обеспечения предпринимательской деятельности.
   В современном обществе особую актуальность приобретает проблема информационной безопасности, состоящая не только в реализации прав субъектов на получение полной и достоверной информации, но также в обеспечении охраны их имущественных и личных неимущественных интересов путем предотвращения незаконного доступа к информации, составляющей коммерческую или иную тайну. Проблемы информационной безопасности выходят за рамки настоящего исследования и станут предметом самостоятельного изучения.
   Как подчеркивает академик Б.Н. Топорнин, информационное общество, будучи наиболее организованной социальной системой, предполагает не только высокий уровень оборота информации, но и более высокую степень правового регулирования информационных отношений [3 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник / Под ред. акад. РАН Б.Н. Топорнина. 2-ое изд., с изм. и доп. СПб., 2005. С. 19, 44.].
   Подробная правовая регламентация информационных отношений, которые представляют собой новый, самостоятельный вид исключительных прав, есть актуальнейшая задача, пока нигде в мире полностью не решенная [4 - См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей / Исследовательский центр частного права. М., 2003. С. 231–237.].
   Эффективное удовлетворение информационных потребностей участников правовых отношений может быть реализовано посредством оптимального юридического механизма, разработанного на основе целостной, научно обоснованной концепции информационного обеспечения предпринимательской деятельности, создающей условия для гармоничного развития российской информационной инфраструктуры, реализации конституционных прав и свобод субъектов гражданского и предпринимательского права по поводу информации и ее использования для обеспечения незыблемости конституционного строя, суверенитета и территориальной целостности России, политической, экономической и социальной стабильности, законности и правопорядка, развития равноправного и взаимовыгодного международного сотрудничества.

Глава I. Юридическая природа информационных отношений и специфика их правового регулирования в сфере предпринимательской деятельности

§ 1. Информационные отношения как предмет информационного права

1.1. Понятие информационного права и особенности информационных отношений

   Термины «информационное право», «информационные отношения в настоящее время достаточно укоренились в литературе, хотя и не являются однозначными [5 - См.: Агапов А. Б. Основы федерального информационного права России. М., 1995; Бачило И.Л. Информация – объект права // Научно-техническая информация. Сер. 1. 1999. № 8. С. 27; Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/Под ред. Б.Н.Топорнина. СПб., 2005. С. 145–174; Венгеров А.Б. Право и информация в условиях автоматизации управления. М., 1978; Копылов В.А. Информационное право. М., 1997. С. 18; Копылов В.А. Информационное право. Учебник. Изд. 2-ое, перераб. и доп. М., 2005. С. 81—131; Рассолов М.М. Информационное право. М., 1999. С. 10; Тихоми ров Ю. А. Публичное право. М., 1995. С. 339; Туманова Л. В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 22, 96—108; и др.].
   Критерием выделения информационных отношений в числе других юридических отношений обычно служит информация как объект этих отношений.
   С.А. Чеховская определяет информационные отношения как общественные отношения, связанные со сбором, получением, хранением и распространением информации, которые, образуя постоянные комбинации и приобретая массовый характер, дают повод и материал для выработки юридических норм и институтов [6 - См.: Чеховская С.А. Правовые проблемы применения информационных технологий в предпринимательской деятельности. Автореф. дис…канд. юрид. наук. М., 2000. С. 7.].
   Т.Ш. Иззатов понимает информационные отношения как процесс целевого перераспределения в обществе сведений о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления [7 - См.: Иззатов Т.Ш. Механизм реализации конституционного права граждан на информацию в Российской Федерации. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 2002. С. 11.].
   Для обозначения совокупности правовых норм, регулирующих информационные отношения, в разное время применялись термины «программное право», «компьютерное право», «право информатики», «информационное (компьютерное) право [8 - См.: Венгеров А.Б. Право и информация в условиях автоматизации управления. М., 1978; и др.]», «информационно-компьютерное право [9 - См.: Батурин Ю.М. Право и политика в компьютерном круге. М., 1987; Батурин Ю.М. Проблемы компьютерного права. М., 1991.]», «информационное право [10 - См.: Агапов А.Б. Основы федерального информационного права России. М., 1995.]» и др.
   Устоявшийся термин «информационное право» используется в литературе в трех значениях.
   Во-первых, информационное право считают относительно самостоятельной отраслью права, т. е. совокупностью юридических норм, объединенных общим методом, принципами и функциями, а также предметом регулирования, который составляют названные информационные отношения [11 - См.: Рассолов М.М. Информационное право. М., 1999. С. 10.].
   Во-вторых, информационное право считают отраслью права, которое обособилось по предмету, но пока не имеет единого метода правового регулирования [12 - См.: Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 1999. С. 381.].
   В-третьих, информационное право наряду с морским правом, банковским правом, жилищным правом, налоговым правом, природоохранительным правом, предпринимательским правом и др. рассматривается в качестве комплексной отрасли права [13 - См.: Бачило И.Л. Информация – объект права // Научно-техническая информация. Сер. 1. 1999. № 8. С. 27; и др.].
   В-четвертых, информацию рассматривают как возможный объект различных юридических отношений, как публичных, так и частных, в том числе гражданско-правовых обязательственных отношений и др., а информационное право – в качестве комплексной отрасли законодательства [14 - См.: Шерстобитов А. Е. Гражданско-правовое регулирование обязательств по передаче информации. Дис… канд. юрид. наук. М., 1980; Шевердяев С. Информационные отношения и система информационного законодательства. М., 1999; и др.].
   В-пятых, информационным правом именуют также науку о закономерностях правового регулирования информационных отношений и информационной деятельности [15 - См.: Копылов В.А. Информационное право. Учебник. Изд. 2-ое, перераб. и доп. М., 2005.].
   Прежде чем определиться с терминологией, следует отметить, что в российской юридической науке такие фундаментальные теоретические понятия, как право, отрасль права и правовое отношение также являются дискуссионными [16 - См.: Агарков М. М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х т. Т. 1. М., 2002. С. 163–460; Александров Н.Г. Законность и правоотношения в советском обществе. М., 1955; КечекьянС.Ф. Правоотношения в социалистическом обществе. М., 1958. С. 18;ХалфинаР.О. Общее учение о правоотношении. М., 1974. С. 3—113; ИоффеО.С. Избранные труды по гражданскому праву. М., 2000. С. SOS-694; Марченко М.Н. Теория государства и права: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп., М., 2006. С. 76–85; и др.].
   С.С. Алексеев определяет право как систему норм, выраженных в законах, иных признаваемых государством источниках, и являющихся общеобязательным, нормативно-государственным критерием правомерно-дозволенного, а также запрещенного и предписанного поведения [17 - См.: Алексеев С.С. Теория права. М., 1994. С. 123.].
   По мнению АБ. Венгерова, право есть имеющая большую социальную ценность регулятивная система, которая с помощью формально установленных или закрепленных норм (правил поведения), выраженных в нормативных актах, судебных прецедентах, других формах, и обеспеченных возможностью государственного принуждения, воздействует на общественные отношения с целью их упорядочения, стабилизации либо социально необходимого развития [18 - См.: Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 1999. С. 324.].
   Общественные отношения, взаимосвязанные глубинным единством экономического, социального и политического содержания, требующие обособленного, юридически своеобразного регулирования, объединяются в наиболее крупные звенья правовой системы – отрасли права.
   Среди главных признаков отрасли права ученые выделяют: предмет правового регулирования как совокупность качественно однородных общественных отношений; содержание и отражающие его принципы, функции, механизм регулирования и метод как способ воздействия норм права на общественные отношения, на поведение людей; структурные признаки (наличие общей и особенной части); известная обособленность законодательства [19 - См.: Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в социалистическом государстве. М., 1966. С. 30–34; Марченко М.Н. Теория государства и права: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2006. С. 566–567; Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. 2-е изд., доп. М., 2006. С. 26–30 и след.; и др.].
   Правовое отношение обычно трактуется как общественное отношение, урегулированное нормами права [20 - См.: Гражданское право: Учебник. В 3-х т. Т. 1—6-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др./Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М., 2005. С. 94 (автор главы Н.Д. Егоров).], хотя можно встретить и другие определения.
   Более точным представляется определение правового отношения как идеологического отношения, существующего в форме связи субъектов урегулированного правом общественного отношения, что выражается в наличии у них субъективных прав и обязанностей [21 - См.: Гражданское право: Учебник. В 4-хт. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 118–119 (автор главы B.C. Ем).].
   Основаниями возникновения, изменения или прекращения правовых отношений являются юридические факты [22 - См.: Исаков В.Б. Юридические факты в советском праве. М., 1984; Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958; и др.], значение которых выражается в их влиянии на существование и эволюцию правовых отношений, т. е. в установлении временных границ существования правовых отношений [23 - См.: Белов В.А. Объект субъективного гражданского права, объект гражданского правоотношения и объект гражданского оборота: содержание и соотношение понятий // Объекты гражданского оборота: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. М., 2007. С. 67.].
   Вопрос о выделении информационных отношений в относительно самостоятельную отрасль права, обособленную по своему предмету, поставил А.Б. Венгеров [24 - См.: Венгеров А.Б. Право и информация в условиях автоматизации управления. М., 1978. С. 381 и др.]. Метод регулирования этих новых информационных отношений может еще вырабатываться, может быть смешанным, а может вообще не иметь четкого содержания.
   В.А. Копылов считает, что информационное право есть обладающая определенной структурой система охраняемых силой государства социальных норм и отношений, возникающих в информационной сфере, т. е. сфере производства, преобразования и потребления информации. По мнению ученого, предметом правового регулирования информационного права являются правовые отношения, возникающие при осуществлении информационных процессов создания, сбора, обработки, накопления, хранения, поиска, распространения и потребления информации [25 - См.: Копылов В.А. Информационное право. Учебник. Изд. 2-ое, перераб. и доп. М., 2005. С. 84.].
   Как отмечается в современной учебной литературе, предмет информационного права составляют общественные отношения, связанные с правовым регулированием оборота информации, формированием и использованием информационных ресурсов, созданием и использованием информационных систем, обеспечивающих процессы информатизации, удовлетворение потребностей пользователей, а также обеспечения информационной безопасности всех участников отношений в данной сфере [26 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник / Под ред. Б.Н. Топорнина. 2-ое изд., с изм. и доп. СПб., 2005. С. 151 (авторы главы И.Л. Бачило, В.Н. Лопатин).].
   М.М. Рассолов полагает, что информационное право есть формирующаяся отраслевая юридическая наука, которая изучает совокупность правовых норм, регулирующих информационные отношения в обществе и содержащих предписания, которые относятся в целом к информационной деятельности [27 - См.: Рассолов М.М. Информационное право. М., 1999. С. 10.].
   Рассуждения ученых представляются небесспорными.
   На наш взгляд, информационное отношение может быть определено как идеологическое отношение, которое существует в форме связи субъектов урегулированного правом общественного отношения, что выражается в наличии у них субъективных прав и обязанностей, возникающих по поводу информации, в том числе в процессе ее поиска, сбора, хранения, обработки, предоставления, передачи и (или) распространения, применения информационных технологий и обеспечения защиты информации, совершения иных действий (бездействия).
   Анализ юридической природы, субъектного состава и содержания информационных отношений показывает, что в настоящее время ни по предмету, ни по методу, принципам, функциям и структуре информационное право как определенная совокупность правовых норм, регулирующих эти отношения, не может быть признано самостоятельной отраслью российского права.
   Как пишет В.А. Дозорцев, информационные отношения как особая ветвь общественных отношений появляются только тогда, когда имеют место не разовые акты возмездного сообщения сведений, а появляется система коммерческого распространения сведений, данных как таковых, опирающаяся на появившуюся для удовлетворения общественных потребностей систему специализированных на этой деятельности организаций, которые образуют особую отрасль экономики. На этой стадии появляется необходимость создания особой системы правовой регламентации, правового института [28 - См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей / Исследовательский центр частного права. М.,2003. С. 231–237.].
   Информационные отношения не являются безусловно однородными по предмету, а представляют собой комплекс юридических отношений, которые могут быть выделены в относительно самостоятельную группу общественных отношений только как связанные общностью их объекта, которым выступает информация.
   Как подчеркивает В.Ф. Яковлев, критерием разграничения отраслей права служит не только предмет правового регулирования, который определяется кругом регулируемых правом общественных отношений. Основными юридическими категориями, которые отражают типичные элементы юридического содержания отрасли, являются принципы права, которые отражают его социальную сущность; функции права как регулятора общественных отношений; а главное – отраслевой метод, который представляет собой специфический способ воздействия отрасли права на поведение людей, способ организации правовой связи участников регулируемых отношений, отражающий социальное содержание этих отношений и концентрирующий основные юридические свойства отрасли права [29 - См.: Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. 2-е изд., доп. М., 2006. С. 28, 82–86; Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. М., 2003. С. 44; и др.].
   В зависимости от характера регулируемых отношений право пользуется велениями различного содержания. В одних случаях право дозволяет определенное поведение (действие или бездействие), в других обязывает к определенному поведению, в третьих случаях запрещает определенное поведение [30 - См.: Иоффе О.С. Юридические нормы и человеческие поступки / Актуальные вопросы советского гражданского права. М., 1964. С. 16–26; Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. 2-е изд., доп. М., 2006. С. 92.].
   С.С. Алексеев указывает на существование четырех основных форм юридического воздействия права на отношения в процессе регулирования:
   предоставление лицам субъективных прав;
   возложение на лиц юридических обязанностей;
   угроза применения мер государственного или общественного воздействия;
   обеспечение государственного принуждения [31 - См.: Алексеев С. С. Механизм правового регулирования в социалистическом государстве. М., 1966. С. 22–23.].
   Любая отрасль права использует все перечисленные формы воздействия на отношения. Однако сочетание этих форм, удельный вес каждой из них в разных отраслях права совершенно различны. Именно в этом находит свое выражение специфика отраслевых методов регулирования общественных отношений [32 - См.: Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. М., 2006. С. 93–98.].
   Представляется, что в настоящее время метод правового регулирования информационных отношений не может быть конкретизирован и дифференцирован настолько, чтобы информационное право могло быть выделено в самостоятельную правовую отрасль, которая бы отличалась от других отраслей российского права.
   Как отмечают многие исследователи, нормы права, регулирующие отношения в информационной сфере, размещены в Конституции РФ (информационные права и свободы человека и гражданина), в актах, регламентирующих государственную поддержку информатизации (бюджетно-финансовое законодательство), в гражданском законодательстве и др. [33 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/ Под ред. Б.Н. Топорнина. СПб., 2005. С. 151 (авторы главы И.Л. Бачило, В.Н. Лопатин); Шевердяев С. Информационныеотношения и система информационного законодательства. М., 1999; и др.]
   В действительности информационные отношения регулируются нормами целого ряда правовых отраслей, как частного, так и публичного права, в том числе:
   конституционным правом (ст. 23, 24 и др. Конституции РФ); административным правом, устанавливающим, в частности, ответственность за административные проступки в сфере информационного обеспечения (ст. 13.11–13.23 КоАП РФ [34 - Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. Федеральный закон от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] и др.);
   уголовным правом, устанавливающим, например, ответственность за незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ст. 183 УК РФ [35 - Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-Ф3 //СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] и др.);
   уголовным процессуальным правом и уголовно-исполнительным правом, определяющим, к примеру, порядок получения информации в процессе проведения оперативно-розыскных мероприятий, следственных действий и др. (ст. 161 УПК РФ [36 - Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. № 174-Ф // СЗ РФ. 2001. № 52. Ч. I. Ст. 4921. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]; ст. 5 Закона об оперативно-розыскной деятельности; ст. 3 Закона РФ от 11 марта
   1992 г. № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» [37 - Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. № 17. Ст. 888. Далее – Закон о частной детективной и охранной деятельности. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]; и др.);
   гражданским процессуальным правом и арбитражным процессуальным правом, регулирующими в том числе порядок судебной защиты нарушенных информационных прав субъекта (ГПК РФ [38 - Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации. Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».], АПК РФ [39 - Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] и др.);
   трудовым правом, устанавливающим, например, порядок хранения персональных данных, соблюдения служебной тайны и пр. (ст. 90 Трудового кодекса РФ [40 - Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ // СЗ РФ.2002. № 1.4. 1. Ст. 3. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] и др.);
   гражданским правом, в частности, регламентирующим оборот исключительных имущественных прав на секреты производства (ноу-хау), защищающим и охраняющим право граждан на личную и семейную тайну (ст. 150–152, 1465–1472 ГК РФ);
   предпринимательским правом, которое понимается рядом ученых как самостоятельная правовая отрасль, предмет которой составляют предпринимательские отношения, связанные с организацией и осуществлением предпринимательской (хозяйственной) деятельности [41 - См.: Мартемьянов B.C. Хозяйственное право. Т. 1.М., 1994. С. 1–2; Лаптев B.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997; Лаптев В.В. Современные проблемы предпринимательского (хозяйственного) права // Предпринимательское право вXXI веке: преемственность и развитие. М., 2002. C. 3-25; Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского. М., 2006. С. 7; и др.].
   Вместе с тем, как пишет P.O. Халфина, в условиях научно-технического прогресса, углубления знаний о законах развития природы и общества происходит постоянное видоизменение прежних и возникновение новых отношений, которые не могут быть полностью втиснуты в рамки существующей правовой системы. Это противоречие между требованиями динамики развития общества и стабильностью правопорядка обуславливает необходимость постоянного обновления законодательства [42 - См.: Халфина P.O. Общее учение о правоотношении. М., 1974. С. 98.].
   Потребности экономического оборота вызывают необходимость принятия комплексных правовых актов, затрагивающих различные сферы жизнедеятельности общества и государства, что имеет следствием формирование комплексных отраслей законодательства, в которых объединяется по предмету, тематическому, целевому или иному признаку юридически разнородный правовой материал. Вследствие кодификации и введения в правовую систему специфических обобщений складываются новые, относительно самостоятельные юридические образования [43 - См.: Алексеев С.С. Общая теория права. Т. 1. М., 1981. С. 244–253.].
   Вслед за В.К. Райхером, который доказывал возможность сосуществования основных и комплексных отраслей права [44 - См.: Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М.-Л., 1947. С. 189–190.],
   А.Д. Керимов замечает, что в условиях ускорения социального прогресса грани между различными отраслями права становятся весьма подвижными вследствие динамической изменчивости самих общественных отношений, подвергаемых правовому регулированию [45 - См.: Керимов Д.А. Основы философии права. М., 1993.].
   Комплексной, интегрированной отраслью права признается предпринимательское право как совокупность правовых норм, сочетающих в себе признаки и методы ряда базовых отраслей либо связанных предметным единством, регулирующих отношения в сфере организации и осуществления предпринимательской деятельности, а также руководства этой деятельностью, на основе использования диалектического взаимодействия частноправовых и публично-правовых начал [46 - См.: Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 1993. № 6. С. 4–5; Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Правовые проблемы предпринимательской (экономической) деятельности. Иркутск, 2001; Коммерческое право. Учебник/A.Ю. Бушев, О.А. Городов, Н.С. Ковалевская и др. / Под ред. В. Ф. Попондопуло, B.Ф. Яковлевой. СПб., 1997. С. 4–9, 48-148; Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2-х т. Том 1 / Отв. ред. О.М. Олейник. М., 2000; Хозяйственное право. Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002. С. 23–24; Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 19–21, 116–301; Предпринимательское право в рыночной экономике. М., 2004. С. 11–97; и др.].
   Как отмечается в современной учебной литературе, в настоящее время созрели все условия для выделения информационного права в самостоятельную комплексную отрасль права. Наличие общего предмета, структура и состав информационного права, особенности правомочий и обязанностей субъектов, принципы и методы регулирования определяются в первую очередь свойствами информации как основного объекта информационного права, а также особенностями связанных с информацией общественных отношений [47 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/Под ред. Б.Н.Топорнина. СПб., 2005. С. 149 (авторы главы И.Л. Бачило, В.Н. Лопатин).].
   Ю.А. Тихомиров рассматривает информационное право как новую комплексную отрасль публичного права, которая изучает: информационные отношения как предмет правового регулирования; статус субъектов информационно-правовых отношений; правовой режим отдельных видов информации, информационных продуктов и ресурсов; юридический механизм получения, передачи, хранения и использования информации; юридическую ответственность за информационные правонарушения [48 - См.: Тихомиров Ю.А. Публичное право. С. 339.].
   И.Л. Бачило определяет информационное право как совокупность доктринальных положений юридической науки, правовых норм Российской Федерации, образующих самостоятельный массив национального права, норм международного законодательства, а также состояние правового сознания субъектов права в области информационной деятельности и отношений, связанных с информационными ресурсами, функционированием информационных систем и сетей в условиях применения современных информационных-технологий, направленных на обеспечение безопасного удовлетворения информационных потребностей граждан, их организаций, государства и общества в целом, обеспечение адекватной реакции юридической системы на нарушение установленных законодательством правил в области информации и информатизации [49 - См.: Бачило И.Л. Информационное право. Роль и место в системе права Российской Федерации // Государство и право. 2001. № 2. С. 14.].
   С точки зрения существующего деления российского права на отрасли, более корректным представляется рассматривать информационное право в качестве комплексной отрасли законодательства, т. е. совокупности норм различных отраслей права, регламентирующих систему информационных отношений.
   При таком подходе информационным правом следует именовать совокупность правовых норм, которые принадлежат к разным правовым отраслям, но образуют единый законодательный массив, регулирующий комплекс юридических отношений, возникающих между субъектами по поводу информации, в том числе в процессе ее поиска, сбора, хранения, обработки, предоставления, передачи и (или) распространения, применения информационных технологий и обеспечения защиты информации, совершения иных действий (бездействия).
   В этом значении термины «информационное право», «информационные отношения» будут использоваться в настоящем исследовании.
   Под информационным обеспечением предпринимательской деятельности в настоящем исследовании понимается процесс создания адекватного правового механизма, предназначенного для удовлетворения информационных потребностей участников отношений в сфере предпринимательской деятельности, формирования условий для гармоничного развития российской информационной инфраструктуры, реализации конституционных прав и свобод субъектов гражданского и предпринимательского права по поводу информации и ее использования в целях сохранения незыблемости конституционного строя, суверенитета и территориальной целостности России, политической, экономической и социальной стабильности, законности и правопорядка, развития равноправного и взаимовыгодного международного сотрудничества.

1.2. Принципы правового регулирования информационных отношений с участием предпринимателей

   Правовое регулирование информационного обеспечения, как и других аспектов предпринимательской деятельности, базируется на фундаментальных юридических принципах или основных началах.
   Как отмечается в литературе, правовой принцип есть прямо закрепленное юридическими нормами или выводимое из них путем толкования и развиваемое ими руководящее отправное положение (идея), отражающее закономерности правового регулирования соответствующей области однородных отношений; наиболее общее руководящее положение права, которое обладает высшей степенью нормативной обобщенности, носит универсальный и общеобязательный характер в силу его законодательного закрепления, а потому оказывает регулирующее воздействие на все сферы определенных общественных отношений [50 - См.: Общая теория государства и права: Академический курс в 2-хт. / Под ред. М.Н. Марченко. Т. 2. М., 1998. С. 22–26; Калмыков Ю.Х. Избранное: Труды. Статьи. Выступления. М., 1998. С. 264; и др.].
   В российской юридической науке нет единства относительно понятия основных начал или принципов права, их сущности и системы. В зависимости от порядка формирования различаются принципы-идеи, принципы-нормы и принципы, выводимые из правовых норм. По предмету и методу регулируемых общественных отношений традиционно выделяются общеправовые, межотраслевые, отраслевые, подотраслевые и институциональные и др. Большим разнообразием отличаются гносеологические, социально-юридические, нормативные, функциональные, идеологические и иные характеристики принципов, по-разному раскрывается их влияние на эволюцию научной теории, оцениваются отдельные аспекты практического применения.
   Думается, что для правового регулирования информационного обеспечения предпринимательской деятельности существенное значение имеют конституционные принципы рыночной экономики, которые обладают объективной природой и являются необходимыми предпосылками построения самой рыночной экономики как условия предпринимательской деятельности [51 - См.: Гаджиев Г.А. Конституционные принципы рыночной экономики. М., 2002; Ведяхин В.М. Принципы правового регулирования рыночных отношений // Правоведение. 1995. № 6. С. 27; Асланян Н.П. Основные начала российского частного права. Иркутск, 2001. С. 10–97; Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 73–75; и др.].
   Кроме того, правовое регулирование отношений в сфере информационного обеспечения предпринимательской деятельности строится на базе основных межотраслевых, отраслевых, а также институционных принципов.
   В литературе указываются следующие основные принципы правового регулирования информационных отношений:
   законодательное закрепление прав граждан, организаций и государства на свободный поиск, получение, использование и распространение информации и гарантий реализации этого права, за исключением случаев, установленных национальным законодательством;
   установление режима информации;
   обеспечение доступности информации, не отнесенной в установленном законом порядке к информации с ограниченным доступом;
   установление правовых форм защиты информации и гарантий информационной безопасности, а также защиты авторских и иных прав в области информационных отношений [52 - См.: Тихомиров Ю.А. Публичное право. С. 354; Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. С. 104; и др.].
   В.А. Копылов указывает следующие принципы информационного права, которые базируются на основе конституционных норм и специфических свойствах информации как объекта права: принцип приоритетности прав личности (ст. 2 Конституции РФ);
   принцип свободного производства и распространения любой информации, не ограниченной федеральным законом (принцип свободы творчества и волеизъявления);
   принцип запрещения производства и распространения информации, вредной и опасной для развития личности, общества и государства;
   принцип свободного доступа (открытости) информации, не ограниченной федеральным законом (принцип гласности);
   принцип полноты обработки и оперативности предоставления информации;
   принцип законности;
   принцип неотвратимости ответственности за нарушение норм информационного права, в том числе за неправомерное использование содержания информации;
   принцип «отчуждения» информации от ее создателя путем отчуждения прав на использование информации (ее содержания) в соответствии с законом или договором;
   принцип оборотоспособности информации; принцип информационного объекта (информационной вещи) или принцип двуединства информации и ее носителя;
   принцип распространяемости информации (возможность информации одновременно принадлежать неограниченному кругу субъектов);
   принцип организационной формы (существование в обороте на материальном носителе);
   принцип экземплярности информации (распространение путем тиражирования экземпляров, поддающихся строгому учету) [53 - См.: Копылов В.А. Информационное право. Учебник. Изд. 2-ое, перераб. и доп. М., 2005. С. 103–105.].
   Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» [54 - СЗРФ. 2006. № 31.4. 1. Ст. 3448.] закрепляет следующие принципы правового регулирования отношений в сфере информации, информационных технологий и защиты информации (ст. 3):
   свобода поиска, получения, передачи, производства и распространения информации любым законным способом;
   установление ограничений доступа к информации только федеральными законами;
   открытость информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления и свободный доступ к такой информации, кроме случаев, установленных федеральными законами;
   равноправие языков народов Российской Федерации при создании информационных систем и их эксплуатации;
   обеспечение безопасности Российской Федерации при создании информационных систем, их эксплуатации и защите содержащейся в них информации;
   достоверность информации и своевременность ее предоставления;
   неприкосновенность частной жизни, недопустимость сбора, хранения, использования и распространения информации о частной жизни лица без его согласия;
   недопустимость установления нормативными правовыми актами каких-либо преимуществ применения одних информационных технологий перед другими, если только обязательность применения определенных информационных технологий для создания и эксплуатации государственных информационных систем не установлена федеральными законами.
   Опираясь на исследования российских правоведов и действующее законодательство, полагаем целесообразным выделить следующие основные принципы правового регулирования информационного обеспечения предпринимательской деятельности:
   1) принцип свободы поиска, получения, производства, передачи и распространения информации любым законным способом (ст. 23, ч. 4 ст. 29 Конституции РФ; п. 2 ст. 1466 ГК РФ);
   21) принцип беспрепятственного осуществления прав на информацию, в том числе свободного перемещения информации в соответствии с законом (п. 3 ст. 1 ГК РФ);
   3) принцип свободы создания и деятельности средств массовой информации, запрет цензуры (ч. 5 ст. 29 Конституции РФ);
   4) принцип всемерной охраны прав на информацию, включая возможность их судебной защиты (п. 1 ст. 1, п. 1 ст. 1466, 1472 ГК РФ);
   5) принцип самостоятельности и инициативы в осуществлении и защите прав на информацию (п. 1 ст. 1; п. 1 ст. 1472 ГК РФ);
   6) принцип равенства установленного законом правового режима информации для всех участников юридических отношений (Закон об информации, информационных технологиях и о защите информации; Закон о коммерческой тайне; Закон о государственной тайне; и др.);
   7) принцип гласности деятельности публичной власти, закрепленный в виде обязанности органов государственной власти (местного самоуправления) публиковать информацию правового характера, а также в виде права на обращение в соответствующие государственные органы или органы местного самоуправления (Федеральные законы «О порядке освещения деятельности органов государственной власти в государственных средствах массовой информации», «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания», «О международных договорах Российской Федерации» и др.);
   8) принцип информационной безопасности, воплощенный в праве на получение объективной информации, праве на опровержение недостоверной информации, в запрете к принуждению передачи информации, а также в закреплении юридической ответственности за информационные правонарушения (ст. 37 Конституции РФ; ст. 13.11–13.23 КоАП РФ; ст. 137, 272 и др. УК РФ; ст. 1472 ГК РФ; и др.);
   9) принцип запрета злоупотребления правом и иного ненадлежащего осуществления права на информацию (ст. 10 ГК РФ).

1.3. Методы правового регулирования информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности

   Регламентируя информационные отношения в Российской Федерации, законодатель руководствуется как обще правовыми, так и частными методами, а именно: разрешительным, в том числе делегирующим, рекомендующим и санкционирующим; ограничительным, запретительным и др. Для изучения информационного права как науки правоведы используют исторический и диалектический методы, системный подход, анализ и синтез, метод сравнительного правоведения и другие научные методы [55 - См.: Рассолов М.М. Информационное право. С. 18–25.].
   Можно сказать, что в информационной сфере реализуются почти все методы правового регулирования: установление (статуса, правового режима и др.); предписание (обязательное опубликование нормативных актов, лицензирование отдельных видов деятельности и др.); метод запрета (предоставления ложной информации и др.); диспозитивный (договор об оказании информационных услуг и др.). В правоохранительной деятельности в области информационных отношений реализуются методы принуждения, наказания, ответственности и пр. [56 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/ Под ред. Б.Н. Топорнина. СПб., 2005. С. 152–168.]
   Комплексный, интегрированный предмет информационного права предполагает применение методов, адекватных различным аспектам информационных отношений, складывающихся в сфере предпринимательской деятельности.
   В правовом регулировании предпринимательской деятельности используются три важнейших метода правового регулирования, которые, на наш взгляд, могут успешно применяться и для регламентации информационного обеспечения этой деятельности.
   Во-первых, метод обязательных предписаний императивными нормами, с помощью которого устанавливаются права и обязанности субъектов предпринимательских отношений.
   Указанный метод применяется для прямого государственного регулирования предпринимательской деятельности, когда одна сторона правоотношения вправе давать другой стороне обязательные для исполнения предписания с целью обеспечения публичных интересов общества.
   Как подчеркивают исследователи, государственное регулирование предпринимательской деятельности есть не только движение от государственных органов к предпринимателям, но также обратная связь, т. е. получение информации от предпринимателей к государству в лице его органов. Отсутствие обратной связи приводит к неэффективности всей системы государственного регулирования [57 - См.: Губин Е.П. Государственное регулирование рыночной экономики и предпринимательства: правовые проблемы. М., 2005. С. 43.].
   Во-вторых, метод рекомендаций, когда одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенный вариант поведения в зависимости от конкретной ситуации, и на основе рекомендаций одной из сторон устанавливаются взаимные права и обязанности участников отношения.
   В-третьих, метод автономных решений, характерный для регулирования отношений, возникающих между юридически равными субъектами предпринимательской деятельности, которые определяют содержание своих прав и обязанностей исключительно по взаимной договоренности.
   Представляется, что именно названные методы имеют существенное значение для регулирования информационных отношений, возникающих в сфере предпринимательской деятельности.

1.4. Субъектный состав, объект и содержание информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности

   В качестве элементов правоотношения обычно выделяются:
   1) субъектный состав правоотношения, т. е. совокупность лиц, участвующих в данном правоотношении;
   2) содержание правоотношения, включающее структурированные по способу взаимосвязи субъективные права и обязанности его участников;
   3) объект правового отношения, под которым понимается предмет деятельности субъектов права, по поводу которого они вступают в правовые отношения, осуществляют субъективные права и исполняют субъективные обязанности [58 - См.: Гражданское право: Учебник. В 4-хт. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 118–119 (автор главы B.C. Ем).].
   Как подчеркивает В.А. Дозорцев, право на информацию коренным образом отличается от содержания традиционных прав, в том числе от исключительного права. Это другое право, оно имеет другое содержание. Различия относятся ко всем основным элементам правового режима: к объекту, субъектам, содержанию прав и обязанностей, порядку их осуществления и др. [59 - См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей / Исследовательский центр частного права. М., 2003. С. 231.].
   Следует отметить, что в юридической науке понятия «субъект правового отношения», «содержание правового отношения», «объект правового отношения» также являются однозначными.
   Субъектом права называют абстрактное лицо, которое в соответствии с законом наделено определенным объемом абстрактных юридических прав и обязанностей [60 - См.: Якимов А. Ю. Статус субъекта права (теоретические вопросы) //Государство и право. 2003. № 4. С. 6.]; которое на основании юридических норм участвует или может участвовать в правоотношении [61 - См.: Алексеев С.С. Общая теория права. Т. 2-х М., 1982. С. 138–139; Кечекьян С.Ф. Правоотношения в социалистическом обществе. М., 1958. С. 84.], может быть носителем субъективных прав и обязанностей.
   В юридической литературе понятие «субъект права» используется в качестве синонима термина «субъект правового отношения [62 - См.: Теория государства и права: Учебник для вузов / Под ред. В.М. Корельского и В.Д. Перевалова. 2-ое изд., изм. и доп. М., 2000. С. 355; Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права: Учебник. М., 2001. С. 645–646; Матузов Н.И., МалькоА.В. Теория государства и права: Учебник. М., 2001.С. 388; Нерсесянц B.C. Общая теория права и государства: Учебник. М., 1999.С. 504–505; и др.]», хотя, строго говоря, субъект права является также субъектом обязанностей; поэтому правильнее говорить именно о субъекте правового отношения [63 - См.: Агарков М. М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2 т. Т. 1. М., 2002. С. 210–211.].
   Общая категория субъекта права детализируется применительно к различным видам правовых отношений. Так, субъектами гражданского права (гражданских правоотношений) являются физические лица, в том числе граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства, а также юридические лица и публично-правовые образования, а именно: Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования (ст. 17, 21, 48, 124 ГК РФ), которых существующий правопорядок наделяет качеством правосубъектности [64 - См.: Алексеев С.С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 70.].
   От имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в информационных отношениях могут выступать органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов (п. 1 ст. 125 ГК РФ). От имени муниципальных образований выступают органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов (п. 2 ст. 125 ГК РФ).
   В случаях и в порядке, предусмотренных федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, нормативными актами субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, по их специальному поручению от их имени могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане (п. 3 ст. 125 ГК РФ).
   Понятие правосубъектности трактуется не только как социально-правовая возможность быть участником правоотношений, но как право общего типа, на котором базируется правоспособность, дееспособность и другие субъективные права, которые в соответствии с законом имеет либо может иметь данный субъект [65 - См.: Красавчиков О.А. Социальное содержание правоспособности // Правоведение. 1960. № 1. С. 12–25; Вебере Я.Р. Правосубъектность граждан в советском гражданском и семейном праве. Рига. 1976; Алексеев С.С. Общая теория права. Т. 2. М., 1982. С. 141; Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю. К. Толстого. Ч. 1. М., 1996. С. 108–114; Гражданское право/Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 114–116; Гражданское право. Учебник. В4-хт. Том 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 125–127; и др.].
   Учение о субъектах предпринимательской деятельности базируется на общетеоретическом понятии субъекта права, а также на цивилистической доктрине о лицах как субъектах права [66 - См.: Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права: Учебное пособие. М., 2003; Архипов С.И. Субъект права в центре правовой системы // Государство и право. 2005. № 7. С. 13–23; и др.].
   Понятие «субъект гражданского права (гражданско-правовых отношений)» не совпадает с понятием «субъект предпринимательской деятельности», поскольку предпринимательская деятельность выходит за рамки гражданско-правого регулирования, а правоотношения с участием предпринимателей, в том числе налоговые, таможенные, трудовые и др., могут иметь различную природу.
   Согласно абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
   Субъекты предпринимательской деятельности характеризуются следующими признаками:
   систематическое осуществление предпринимательской (коммерческой) деятельности на свой риск с целью получения прибыли на регулярной, профессиональной основе;
   обладание гражданской правоспособностью и иными субъективными правами (лицензии и др.), необходимыми для осуществления соответствующей предпринимательской деятельности;
   обладание полной гражданской дееспособностью; наличие обособленного имущества, как правило, на праве собственности;
   самостоятельное участие в имущественном обороте от своего имени;
   самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;
   государственная регистрация в качестве субъекта предпринимательской деятельности; и др. [67 - См.: Коммерческое право. Учебник / А.Ю. Бушев, О.А. Городов, Н.С. Ковалевская и др. / Под ред. В. Ф. Попондопуло, В. Ф. Яковлевой. СПб., 1997.С. 48–58; Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права: Учебное пособие. М., 2003; Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 129–132; и др.]
   Следует отметить, что государственная регистрация лица в качестве предпринимателя в установленном законом порядке не является определяющим признаком субъекта предпринимательской деятельности, поскольку в случае нарушения правил о государственной регистрации для виновного лица наступают предусмотренные законом неблагоприятные публично-правовые последствия (ст. 171 УК РФ и др.). При судебном разбирательстве спора, возникшего из предпринимательской деятельности, суд вправе применить к сделкам, заключенным таким лицом, правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ).
   Получается, что субъектом предпринимательской деятельности может быть признан субъект гражданского права, осуществляющий предпринимательскую деятельность.
   Юридическое значение выделения категории субъекта информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности состоит в том, чтобы ограничить рамки рассматриваемых отношений по кругу лиц.
   Понятия «объект правового отношения», «объект права», «объект субъективного права», «объект гражданского оборота» также дискуссионны [68 - См.: Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву. М., 1940. С. 23; Алексеев С.С. Общая теория права: Курс лекций в 2-х т. Т.2. М., 1961. С. 239; Белов В.А. Объект субъективного гражданского права, объект гражданского правоотношения и объект гражданского оборота: содержание и соотношение понятий // Объекты гражданского оборота: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. М., 2007. С. 6—77; Гримм Д.Д. Кучению об объектах прав // Вестник гражданского права. 2007. № 1. Т. 7. С. 197–239; ДудинА.П. Объект правоотношения (вопросы теории). Саратов, 1980; Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву. М., 2000. С. 581–604; Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика. Спб., 2002; Магазинер Я.М. Избранные труды по общей теории права/ Отв. ред. докт. юрид. наук, проф. А.К. Кравцов. СПб., 2006. С. 334–350; Протасов В.Н. Правоотношение как система. М., 1991; Сенчищев В.И. Объект гражданского правоотношения // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1998. С. 109–160; Халфина P.O. Общее учение о правоотношении. М., 1974. С. 212–217; и др.].
   Как подчеркивают исследователи, среди ученых нет единства даже в постановке проблемы: одни правоведы считают, что понятие объекта правового отношения тождественно понятию объекта субъективного права, а другие авторы полагают, что эти понятия несут различную смысловую нагрузку [69 - См.: Белов В.А. Объект субъективного гражданского права, объект гражданского правоотношения и объект гражданского оборота: содержание и соотношение понятий // Объекты гражданского оборота: Сборникстатей / Отв. ред. М.А. Рожкова. М., 2007. С. 6 и след.].
   По мнению Г.Ф. Пухты, объектами права являются: собственная личность субъекта (владение); вещи; чужие действия; чужая личность вне нас (права родительской власти и т. п.); чужая личность, вошедшая в нас (наследование). Анализируя взгляды германского ученого, Д.Д. Гримм замечает, что объекты как элементы отношений нельзя смешивать с объектами в смысле результатов, на достижение которых направлены эти отношения; действие другого лица не может являться элементом отношения; оно есть результат, к которому должно привести это отношение. Кроме того, нельзя признавать объектами отношения умерших лиц, которые раз и навсегда выбыли из числа реальных субъектов и объектов отношения [70 - См.: ГриммД.Д. К учению об объектах прав //Вестник гражданского права. 2007. № 1. Т. 7. С. 197–200.].
   Э. Беккер в числе объектов права особо указывал не только телесные, но и бестелесные вещи или нематериальные блага, а также права [71 - Там же. С. 206–207.].
   Уточняя термин «объект права», Ф. Регельсбергер употребляет его в смысле «предмет господства», по поводу которого возникает субъективное право. То, на что направлено право, составляет содержание права [72 - Там же. С. 208–209.].
   Г.Ф. Шершеневич определяет объект права как все то, что может служить средством осуществления интереса, т. е. вещи и чужие действия, называемые имуществом с экономической точки зрения [73 - См.: Шершеневич г. Ф. Общая теория права: Учебное пособие. Т. 2. Вып. 2–4. М., 1995. С. 186 и след.].
   В.И. Синайский считает объектом права предмет, относительно которого устанавливаются в гражданском обороте права и обязанности, полагая, что такими предметами являются вещи в широком, социально-юридическим смысле, т. е. имущества [74 - См.: Синайский В.И. Русское гражданское право. М., 2002. С. 123.].
   Аналогичную точку зрения высказывали многие другие ученые.
   По мнению Е.Р. Бирлинга, объектом права или объектом юридического отношения в строгом смысле следует считать то, что юридические нормы, образующие содержание юридического отношения, требуют от субъекта, к которому они обращаются, т. е. известное будущее, характеризованное положительным или отрицательным, абсолютным или относительным образом, поведение (действие или упущение) обязанного лица. В обыденном смысле объектом прав может стать все, к чему разумно могут относиться действия или упущения: не только лица и вещи всякого рода с их особыми свойствами и составными частями, но также проявления деятельности и продукты духа, в особенности юридические действия, юридические нормы и сами юридические отношения [75 - См.: Гримм Д.Д. К учению об объектах прав //Вестник гражданского права. 2007. № 1. Т. 7. С. 221.].
   М.М. Агарков полагает, что терминологически правильнее было бы говорить не об объекте права, а об объекте правового отношения, понимая под объектом то, на что направлено поведение должника [76 - См.: Агарков М. М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х т. Т. 1. М., 2002. С. 210–211.].
   В 40-гг. XX столетия О.С. Иоффе также признал, что объектом правового отношения является поведение, деятельность или действия людей, поскольку только человеческое поведение способно к реагированию на воздействие, которое оказывает субъективное право и субъективная обязанность. Позднее, отвечая на вопросы оппонентов о том, какое место в правоотношении занимают вещи, О.С. Иоффе указал, что в правовом отношении, которое следует понимать как единство юридической (идеологической) формы и фактического (экономического) содержания, необходимо различать два объекта – юридический (действие) и материальный (вещь) [77 - См.: Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву. М., 2000. С. 589, 674.].
   Как отмечает Е.А. Суханов, с позиций современной цивилистической науки, объектом правового регулирования может быть лишь поведение, деятельность участников правоотношений. В свою очередь, явления окружающей действительности, способные удовлетворять потребности субъекта, составляют объект или предмет этой деятельности. При таком подходе объектом правоотношения признается поведение его участников, а объектом права именуются материальные или нематериальные блага или процесс их создания, по поводу которых субъекты вступают в юридические отношения, осуществляют субъективные права и исполняют субъективные обязанности. Однако субъективные права и обязанности составляют содержание правоотношения. Получается, что категория объекта права совпадает с понятием объекта правового отношения, или же понятие объекта права следует признать весьма условным. Между тем по сложившейся традиции и терминологии закона (ст. 128 ГК РФ [78 - См.: Гражданский кодекс Российской Федерации: Часть первая: Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ //СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее ГК РФ.]), к числу объектов гражданских прав относятся различные материальные и нематериальные (идеальные) блага либо процесс их создания. Смысл категории объекта гражданского права (объекта гражданского правоотношения) заключается в установлении конкретного правового режима, определяющего поведение участников правоотношений по поводу соответствующих материальных или нематериальных благ, возможности или невозможности совершения с ними определенных действий (сделок), влекущих известный юридический результат [79 - См.: Гражданское право: Учебник. В 3-х т. Т. 1. 6-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М., 2005. С. 100, 259–260 (автор главы Н.Д. Егоров); Гражданское право: Учебник. В4-хт. Т. 1 /Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-еизд., перераб. и доп. М., 2004. С. 393–402 (автор главы – Е.А. Суханов).].
   Категория «правовой режим» широко используется в юриспруденции, хотя также является дискуссионной [80 - См.: Исаков В.Б. Правовые режимы и их совершенствование // XXVII съезд КПСС и развитие теории права. Свердловск, 1982. С. 34–39; Исаков В.Б. Механизм правового регулирования и правовые режимы // Проблемы теории государства и права/ Под ред. С.С. Алексеева. М., 1987. С. 258–259; МалькоА.В. Правовые режимы: понятие и виды // Право и политика: современные проблемы соотношения и развития. Воронеж, 1996. Вып. 4. С. 14; ШамсумоваЭ.Ф. Правовые режимы (теоретический аспект). Дис… канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2001. С. 67–72, 114–127; Родионов О.С. Механизм установления правовых режимов российским законодательством. Дис… канд. юрид. наук. Саратов,2001. С. 15–38; и др.].
   Понимаемый как составной элемент правового регулирования, как совокупность правовых норм, регулирующих некую область общественных отношений [81 - См.: КузьминаИ.Д. Понятие правового режима зданий и сооружений как объектов недвижимости // Цивилистические исследования. Вып. 1: Сборник научных трудов памяти проф. И.В. Федорова / Под ред. Б.Л. Хаскельберга, Д.О. Тузова. М.,2004. С. 188–189.], правовой режим, как правило, трактуется в двух основных значениях.
   Во-первых, законодатель оперирует понятием правового режима для легальной характеристики некоторых аспектов деятельности субъекта в различных правоотношениях (налоговый режим [82 - См.: ст. 18 Налогового кодекса Российской Федерации (Часть первая от31 июля 1998 г. № 146-ФЗ; Часть вторая от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ) // СЗ РФ. № 31. Ст. 3824; 2000. № 32. Ст. 3340. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – НК РФ.] и т. п.).
   Во-вторых, категория правового режима употребляется по отношению к разным объектам с целью раскрытия их юридической специфики (таможенный режим [83 - См.: п. 22 ст. 11 Таможенного кодекса Российской Федерации от 28 мая 2003 г. № 61 – ФЗ. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – ТК РФ.] и др.).
   Как подчеркивает М.М. Агарков, функцией объекта является определение содержания юридического отношения, его индивидуализация либо типизация [84 - См.: Агарков М. М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х т. Т. 1. М.,2002. С. 206 и след.].
   По мнению ряда исследователей, объектом правового регулирования могут быть только информационные ресурсы, информационные системы, технологии и средства их обеспечения, но не сама информация [85 - См.: Агапов А.Б. Основы федерального информационного права. М., 1995. С. 10; Северин В.А. Коммерческая тайна в России. М., 2007. С. 29.].
   Более убедительной представляется позиция ученых, которые считают, что объектом информационных отношений выступают не только информационные ресурсы, но также сама информация [86 - См.: Гаврилов О.А. Информатизация правовой системы России. Теоретические и практические проблемы. М., 1998. С. 52; Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/Под ред. Б.Н.Топорнина. СПб., 2005. С. 151 (авторы главы И.Л. Бачило, В.Н. Лопатин).].
   Как пишет В.А. Дозорцев, объектом информационных отношений является нематериальный результат труда, сведения, знания как таковые, независимо от их использования. Причем это должны быть не просто сведения, которыми располагает сторона, передающая информацию, а сведения из массива информации, в котором содержатся полные и обработанные с помощью классификации, а часто и переработанные данные, которые взаимно сопоставлены и выверены. Эти данные должны быть почерпнуты из достаточно полной подборки, притом систематически пополняемой, концентрирующей в данный момент времени всю современную информацию. Объект информационных отношений – это сведения существующей или подлежащей пополнению базы данных, которой располагает или будет располагать, в том числе по индивидуальному заказу, организация, которая профессионально занимается сбором, обработкой и распространением информации, – информационный центр [87 - См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей / Исследовательский центр частного права. М., 2003. С. 232–233.].
   До недавнего времени информация прямо была названа в качестве самостоятельного объекта гражданского права (ст. 128 ГК РФ).
   В соответствии с Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» [88 - СЗ РФ. 2006. № 52. Ст. 5497.], вступающим в силу с 1 января 2008 г., ст. 128 ГК РФ изложена в новой редакции, согласно которой информация исключена из перечня объектов гражданских прав.
   Однако это не означает, что информация перестает быть объектом гражданских отношений (объектом права). Напротив, законодатель поднял правовое регулирование информационных отношений на качественно новый уровень путем установления на информацию, составляющую секрет производства (ноу-хау), в отношении которой введен режим коммерческой тайны, исключительного права (ст. 1465–1472 ГК РФ).
   Кроме того, информация является объектом отношений, регулируемых предпринимательским правом, которое имеет неразрывную связь с публичным законодательством, в частности налоговым, таможенным и др. [89 - См.: Андреев В.К. Право государственной собственности в России. М., 2004. С. 195–197; Андреев В.К. Правовое регулирование создания и деятельности особых экономических зон // Государство и право. 2006. № 7. С. 45–46.]
   Объекты права (правового отношения), кроме нематериальных благ, которые неотчуждаемы от их обладателя, также могут быть «объектами имущественного оборота», т. е. переходить от одного лица к другому в порядке правопреемства, отчуждаться и приобретаться на основании гражданско-правовых сделок и др. Таким образом, понятие объекта имущественного оборота оказывается менее широким, нежели понятие объекта гражданского правоотношения (объекта гражданских прав).
   По критерию оборотоспособности действующее законодательство и цивилистическая теория подразделяют объекты гражданских прав на три категории [90 - См.: Гражданское право: Учебник. В 3-х т. Т. 1—6-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др./Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. С. 259–260 (автор главы – А.П. Сергеев); Гражданское право: Учебник. В4-хт. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. С. 401–402 (автор главы Е.А. Суханов).]:
   1) полностью оборотоспособные объекты, которые могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом (п. 1 ст. 129 ГК РФ);
   2) объекты, ограниченно оборотоспособные, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению. Виды ограниченно оборотоспособных объектов определяются в порядке, установленном законом (абз. 2 п. 2 ст. 129 ГК РФ);
   3) объекты, изъятые из оборота, которые могут принадлежать на праве собственности или исключительном праве только государству, т. е. Российской Федерации или субъектам Российской Федерации.
   Виды объектов, нахождение которых в обороте не допускается, должны быть прямо указаны в законе (абз. 1 п. 2 ст. 129 ГК РФ).
   По смыслу п. 4 ст. 129, подп. 12 п. 1 ст. 1225 ГК РФ, секреты производства (ноу-хау), наряду с другими результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации, не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ.
   На первый взгляд получается, что объектом права может служить только информация, составляющая секреты производства (ноу-хау), причем объектом не оборотоспособным, поскольку отчуждаться и передаваться другим субъектам могут только права на информацию, а также материальные носители информации, но не сама информация.
   Действительно, информация в силу ее свойств по сути является неотчуждаемой. Однако это не означает, что она не может передаваться одним субъектом другому субъекту или распространяться среди неопределенного круга лиц, в том числе на возмездной основе, может выступать объектом любых юридических отношений. Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», который определяет информацию как сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления, прямо устанавливает, что информация может являться объектом публичных, гражданских и иных правовых отношений (поди. 1 ст. 2 п. 1 ст. 5).
   Информация является весьма специфическим объектом правовых отношений, для которого требуется особый правовой режим, учитывающий естественные свойства информации. Думается, что последние законодательные новеллы, связанные с информационным обеспечением, означают, что информационное право еще находится в стадии становления, а юридическая наука – на путях разработки наиболее оптимальных правовых средств регулирования информационных отношений.
   В настоящем исследовании под объектом информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности будет пониматься информация или иной связанный с ней предмет деятельности субъектов права, по поводу которого они вступают в правоотношения, осуществляют субъективные права и исполняют субъективные обязанности.
   Юридическое значение выделения категории объекта информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности состоит в том, чтобы на основе выделения естественных свойств информации установить круг объективно возможных фактических и юридически значимых действий, которые могут быть совершены субъектами этих отношений в рамках их субъективных прав и обязанностей.
   Как отмечается в литературе, содержание правового отношения, которое составляют права и обязанности его участников, является не предметом, а результатом правового регулирования [91 - См.: Грибанов В.П., Ем B.C. Гражданско-правовые обязанности: содержание и факторы, его определяющие // Вестн. 11, Право. 1984. № 6. С. 4.].
   Содержание информационного отношения в сфере предпринимательской деятельности составляют связанные с информацией субъективные права и обязанности участников этих юридических отношений, которые с известной долей условности можно именовать информационными правами и обязанностями.
   Юридическое значение категории «содержание информационного отношения в сфере предпринимательской деятельности» состоит в определении меры, в установлении границ реализации возможного и должного поведения субъектов этих отношений.

1.5. Виды информационных отношений с участием субъектов предпринимательской деятельности

   Для целей настоящего исследования представляется целесообразным исследовать пять групп правовых отношений, которые объединены общим объектом, поскольку возникают в сфере информационного обеспечения предпринимательской деятельности, но отличаются друг от друга по субъектному составу и содержанию, в том числе по характеру прав и обязанностей, возникающих по поводу объекта этих отношений.
   Первую группу составляет комплекс публично-правовых отношений, связанных с централизованным государственным регулированием предпринимательской деятельности [92 - См.: Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 38–44; Черепахин Б.Б. К вопросу о частном и публичном праве // Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М., 2001. С. 95–97; и др.], в том числе с организацией ее информационного обеспечения.
   С.А. Чеховская рассматривает публично-правовые информационные отношения как:
   межгосударственные в сфере экономики;
   возникающие по поводу предоставления хозяйствующими субъектами информации уполномоченным государственным органам, в соответствии с обязанностью, установленной нормативными актами;
   возникающие между государственными органами в связи с регулированием предпринимательской деятельности;
   возникающие по поводу предоставляемой государственными органами и собираемой в силу их компетенции информации, необходимой хозяйствующим субъектам для осуществления предпринимательской деятельности;
   возникающие между хозяйствующими субъектами по поводу обязательного предоставления информации о своей деятельности путем ее опубликования [93 - См.: Чеховская С.А. Правовые проблемы применения информационных технологий в предпринимательской деятельности. Автореф. дис…канд. юрид. наук. М., 2000. С. 7.].
   С точки зрения традиционного понимания предмета и метода правового регулирования указанные отношения регламентируются нормами конституционного, административного, финансового, налогового и иных отраслей права, включающих правила, которые содержатся в антимонопольном, таможенном, лицензионном и ином законодательстве Российской Федерации.
   К области публичного права относятся такие информационно-правовые категории, как право на информацию, свобода информации, правила формирования и использования публичных библиотек, архивов, ведения делопроизводства и предоставления статистической отчетности, организация информационного обмена, деятельность средств массовой информации, информационные права и обязанности в отношениях между органами государственной власти (местного самоуправления) и иными субъектами права, и др. [94 - См.: Нисневич Ю.А. Информация как объект публичного права // Научно-техническая информация. Сер. 1. 2000. № 4; Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. С. 149–150; и др.]
   В качестве второй группы следует выделить корпоративные отношения, возникающие между юридическим лицом, осуществляющим коммерческую деятельность, его учредителями (участниками) и субъектами, осуществляющими функции органов данного юридического лица [95 - См.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997; Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 1999. С. 13; Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 44, 51; и др.].
   Спецификой этих имущественных отношений является их ярко выраженный организационно-управленческий и властный характер, поскольку участники корпоративных отношений в соответствии с законом и учредительными документами созданного юридического лица добровольно передают друг другу в отношении себя права корпоративной власти, одновременно принимая обязанности корпоративного подчинения. Необходимость обеспечения законных интересов отдельных участников корпорации в сочетании с принципом доминирования общих корпоративных интересов над личными стремлениями неизбежно накладывает отпечаток на правовое регулирование информационного обеспечения деятельности субъектов этих отношений.
   Третью группу отношений с участием предпринимателей составляют обязательственные отношения, возникающие между самими предпринимателями как экономически и юридически равными субъектами предпринимательской деятельности.
   Интересы каждого из участников этих «горизонтальных» отношений, непосредственно связанных с предпринимательской деятельностью и регулируемых нормами частного, преимущественно гражданского, права [96 - См.: Гражданское право: Учебник. В 3-х т. Т. 1—6-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М.,2005. С. 18–25; Гражданское право: Учебник. В 4-хт. Т. 1 /Отв. ред. Е.А. Суханов.3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 3–8; Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2-хт. Т. 1 / Отв. ред. И.М. Олейник. М., 2000. С. 33; и др.], также нуждаются в информационном обеспечении.
   К четвертой группе можно отнести правовые отношения, возникающие между предпринимателями и гражданами-потребителями, которые по сравнению с профессиональными предпринимателями являются не только более слабыми экономически, но и менее грамотными в соответствующей области, а потому нуждаются в специальной защите, в том числе посредством обеспечения потребителей максимально полной и правдивой информацией о товарах (услугах) и их производителях (услугодателях) [97 - См.: Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовые вопросы охраны прав потребителей. М., 1993.].
   Данная группа отношений также регулируется преимущественно нормами гражданского права. Вместе с тем в ряде ситуаций информационная безопасность их участников обеспечивается также с помощью норм административного, уголовного и иных отраслей публичного права.
   Наконец, пятую группу составляют трудовые отношения, возникающие между предпринимателями (работодателями) и работниками (служащими), элементами которых являются обязанности как по предоставлению определенной информации, так и по сохранению ее конфиденциальности.
   Указанная группа отношений обычно регулируется нормами трудового права, что не исключает субсидиарного применения гражданско-правовых норм, а также предписаний иных отраслей права.
   По мнению ученых, информационные отношения могут носить как абсолютный, так и относительный характер.
   Большинство информационных отношений имеет абсолютный характер, когда субъект «владеет, пользуется и распоряжается принадлежащей ему информацией по своему усмотрению и в своем интересе путем совершения с ней любых действий, не противоречащих закону и иным правовым актам и не нарушающих права и охраняемые законом интересы других лиц в сфере информационной деятельности».
   В относительных информационных отношениях взаимодействие их участников реализуется в соответствии с принадлежащими им субъективными правами и возложенными на них обязанностями, когда осуществление субъективных информационных прав неразрывно связано с исполнением соответствующих обязанностей [98 - См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. С. 98–108, 149.].
   Определив понятие информационных отношений, возникающих в сфере предпринимательской деятельности, принципы и методы их правового регулирования, субъектный состав, объект и иные особенности их структуры, представляется целесообразным рассмотреть основные направления эволюции законодательного регулирования отношений, возникающих в сфере информационного обеспечения предпринимательской деятельности и показать дальнейшие перспективы его развития в Российской Федерации.

§ 2. Эволюция российского законодательства, регулирующего отношения в сфере информационного обеспечения предпринимательской деятельности

2.1. Система источников информационного права

   Информационное обеспечение предпринимательской деятельности в Российской Федерации регламентируется значительным числом нормативных правовых актов, в том числе федеральных законов, указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ, как всецело посвященных регулированию отношений, возникающих в процессе сбора, хранения, переработки, использования, передачи и распространения информации, так и затрагивающих отдельные аспекты общественных отношений в этой области.
   Правовые акты, так или иначе касающиеся информации, можно классифицировать по различным критериям: государственно-уровневому; властно-иерархическому; отраслевому и др. Большинство этих актов являются комплексными, поскольку содержат нормы разных отраслей права.
   В системе информационного законодательства ученые-правоведы выделяют следующие основные элементы: международное информационное право; информационно-правовые нормы Конституции РФ; законодательство об интеллектуальной собственности; законодательство о средствах массовой информации; законодательство о формировании информационных ресурсов, подготовке информационных продуктов, предоставлении информационных услуг;
   законодательство, регулирующее поиск, получение и передачу информации;
   законодательство о создании и применении информационных технологий и средств их обеспечения;
   законодательство об информационной безопасности; и др. [99 - См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 104–105; и др.] Однако данная классификация не учитывает тот факт, что правовые отношения, возникающие по поводу информации как объекта права, могут регулироваться различными, самостоятельными отраслями права. Поэтому более целесообразным представляется систематизировать нормы действующего законодательства Российской Федерации, касающиеся информации, следующим образом:
   нормы, устанавливающие правовой режим информации как объекта гражданского (предпринимательского) права, отдельных видов и разновидностей информации (режим информации свободного доступа; режим конфиденциальной информации; режим государственной тайны и др.);
   нормы административного, гражданского, трудового, уголовного и иных отраслей права, устанавливающие систему публичных разрешений, предписаний и запретов в сфере информационного обеспечения субъектов правовых отношений, в том числе с участием предпринимателей (разрешение установить режим коммерческой тайны; предписание установить режим служебной тайны; запрет устанавливать режим свободного доступа в отношении сведений, подлежащих отнесению к государственной тайне; запрет ограничивать доступ к сведениям, отнесенным к информации свободного доступа и др.);
   нормы, устанавливающие информационные права и обязанности для субъектов правовых отношений, в том числе в сфере предпринимательской деятельности (право на получение информации и корреспондирующая ему обязанность предоставить данную информацию; обязанность не разглашать коммерческую, профессиональную, служебную или иную тайну; и др.);
   нормы гражданского, трудового, административного, уголовного и иных отраслей права, устанавливающие порядок реализации информационных прав и обязанностей различных субъектов права (порядок осуществления права на получение информации и формы его защиты; порядок исполнения и обязанностей по передаче информации и способы его обеспечения; и др.);
   нормы гражданского, трудового, административного, уголовного и иных отраслей права, устанавливающие ответственность за нарушение действующего законодательства в сфере информации;
   нормы права, регламентирующие гражданско-правовые, трудовые, административные и иные отношения, в том числе с участием субъектов предпринимательской деятельности, возникающие в процессе заключения, исполнения, изменения и расторжения договоров, опосредующих информационное обеспечение;
   правовые нормы, регламентирующие деятельность архивов, библиотек, иных юридических лиц, профессионально занимающихся сбором, хранением обработкой, передачей и распространением документированной информации;
   нормы, регламентирующие правовое положение и порядок деятельности средств массовой информации на территории Российской Федерации; и т. д.
   нормы, регулирующие отношения, связанные с использованием новейших информационных технологий и средств связи (информационных сетей, в том числе Интернет и др.);
   нормы, регулирующие международный обмен информацией. Некоторые из этих норм рассредоточены в правовых актах общего характера, регламентирующих достаточно широкий круг общественных отношений. Другие нормы сконцентрированы в специальных правовых актах, регулирующих более узкий круг общественных отношений, тесно связанных непосредственно с информацией как объектом права.

2.2. Международно-правовые акты, регламентирующие информационное обеспечение предпринимательской деятельности

   Важнейшим источником правового регулирования отношений, связанных с функционированием информации как объекта права, являются акты международного права.
   Согласно ст. 15 Конституции РФ, п. 1 ст. 7 ГК РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью российской правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
   Одним из первых актов, закрепивших основные принципы международного права, в том числе связанные с информационным обеспечением, стала Всеобщая Декларация прав человека, провозглашенная Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г. [100 - См.: Всеобщая декларация прав человека. // Библиотечка Российской газеты. 1999. Вып. № 22–23.]
   В Декларации провозглашается право доступа к информации, в том числе в виде свободы искать, получать и распространять информацию, идеи любыми средствами и независимо от государственных границ (ст. 18–20), а также в виде права на образование (ст. 26). Кроме того, гарантируется право на сокрытие информации, составляющей личную, семейную тайну, тайну переписки, а также право на защиту от порочащей информации (ст. 12). Ограничение права на информацию допускается исключительно в целях обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других, удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния и должно соответствовать целям и принципам ООН (ст. 29).
   Право на получение и распространение информации конкретизируется в Международных Пактах о правах человека 1966 г. (ст. 18–22 Пакта от 16 декабря 1966 г. «О гражданских и политических правах» [101 - См.: Международный Пакт от 16декабря 1966 г. «О гражданских и политических правах» //Бюллетень международных договоров. 1993. № 1.]; ст. 13–15 Пакта об экономических, социальных и культурных правах [102 - См.: Международный Пакт от 16 декабря 1966 г. «Об экономических, социальных и культурных правах» // Бюллетень международных договоров. 1993. № 1.]).
   В частности, Пактом о гражданских и политических правах провозглашена свобода искать, получать и распространять всякого рода информацию независимо от государственных границ, устно, письменно, посредством печати, художественных форм выражения или иными способами (п. 2 ст. 19). Ограничения данного права должны быть установлены законом, если они необходимы для уважения прав и репутации других лиц, а также для охраны государственной безопасности, общественного порядка, здоровья или нравственности населения (п. 3 ст. 19). Законом должна быть запрещена пропаганда войны, выступления в пользу национальной, расовой или религиозной ненависти, представляющие собой подстрекательство к дискриминации, вражде или насилию (ст. 20).
   Римская Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г. [103 - См.: Конвенция о защите прав человека и основных свобод. Рим, 4 ноября 1950 г. (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 2001. № 2. Ст. 163.] допускает вмешательство со стороны публичных властей в осуществление права на свободу мысли, совести и религии в случаях, когда такое вмешательство предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и свобод других лиц (п. 2 ст. 9).
   Согласно п. 1 ст. 10 Конвенции осуществление права на получение и распространение информации без вмешательства со стороны публичных властей и независимо от государственных границ может быть сопряжено с определенными формальностями, условиями, ограничениями или санкциями, которые предусмотрены законом и необходимы в демократическом обществе в интересах национальной безопасности, территориальной целостности или общественного порядка, в целях предотвращения беспорядков и преступлений, для охраны здоровья и нравственности, защиты репутации или прав других лиц, предотвращения разглашения информации, полученной конфиденциально, или обеспечения авторитета и беспристрастности правосудия.
   Начиная с 80-х гг. XX в. задачи международно-правовой защиты права на информацию усложнились не только вследствие интенсификации экономических, политических, культурных и иных межгосударственных и межличностных контактов, но также в связи с появлением неизвестных ранее технических средств, предназначенных для сбора, хранения, обработки и распространения информации. Новые реалии получили отражение в международно-правовых актах.
   В 1958 г. в рамках ООН были приняты первые международные соглашения об обмене информацией: Конвенция о международном обмене изданиями [104 - См.: Конвенция о международном обмене изданиями. Париж, 5 декабря 1958 г. //ВВС СССР. 1963. № 7.] и Конвенция об обмене официальными изданиями и правительственными документами между государствами [105 - См.: Конвенция об обмене официальными изданиями и правительственными документами между государствами. Париж, 5 декабря 1958 г. // ВВС СССР. 1963. № 7.].
   7 октября 1994 г. для Российской Федерации вступило в силу подписанное в рамках ООН международное Соглашение от 17 июня 1950 г. «О ввозе материалов образовательного, научного и культурного характера» (с Протоколом от 26 ноября 1976 г.) [106 - См.: Бюллетень международных договоров. 1999. № 3.].
   Существует целый ряд соглашений, регулирующих обмен информацией между государствами в отдельных сферах, затрагивающих интересы предпринимателей.
   Нормы, регулирующие процесс обмена информацией между компетентными органами государств, содержатся в договорах об устранении двойного налогообложения.
   Например, согласно п. 1 ст. 25 Договора между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки об избежании двойного налогообложения [107 - См.: Договор между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал. Вашингтон, 17 июня 1992 г.//СЗ РФ. 1999. № 16. Ст. 1938.] любая информация, полученная Договаривающимся Государством, будет считаться конфиденциальной в той же степени, как информация, полученная в соответствии с национальным законодательством этого Государства, и будет раскрыта только лицам или органам, в том числе судам и административным органам, связанным с исчислением, взиманием, управлением, принудительным взысканием или исполнением решений или рассмотрением заявлений в отношении налогов, на которые распространяется Договор. Названные лица или органы будут использовать данную информацию только для указанных целей и могут раскрывать ее в ходе открытого судебного заседания либо в процессе принятия юридических решений.
   Данные положения ни в каком случае не будут толковаться как обязывающие одно Договаривающееся Государство предоставлять информацию, которую нельзя получить по законодательству либо в ходе обычной административной практики данного или иного Договаривающегося Государства, либо предоставлять информацию, которая раскрывает промышленную, коммерческую, производственную, торговую, профессиональную тайну или производственный процесс, либо информацию, раскрытие которой противоречило бы национальным интересам (п. 2 ст. 25 Договора).
   С мая 1991 г. для Российской Федерации действует Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства 1968 г. [108 - См.: Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства. Лондон, 7 июня 1968 г. // Бюллетень международных договоров. 2001. № 1.], цель которой состоит во взаимном предоставлении государствами информации в отношении своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сферах, а также их судебной системы (п. 1 ст. 1 Конвенции).
   Получение запрашиваемой информации обусловлено двумя обстоятельствами. Во-первых, запрос должен исходить от органа судебной власти, даже если запрос не был подготовлен этим органом. Во-вторых, запрос может быть подан только в случае, если запрашиваемая информация необходима для разрешения конкретного спора, судебное разбирательство по которому действительно ведется (п. 1 ст. 3 Конвенции).
   Заслуживает внимания Страсбургская Конвенция Совета Европы о защите физических лиц при автоматизированной обработке персональных данных 1981 г. подписанная от имени Российской Федерации в Страсбурге 7 ноября 2001 г. и ратифицированная Федеральным законом от 19 декабря 2005 г. № 160-ФЗ [109 - СЗ РФ. 2005. № 52. Ч. 1. Ст. 5573.].
   Главной целью Конвенции является обеспечение неприкосновенности личной сферы человека независимо от его гражданства и места жительства в процессе автоматической обработки касающихся его персональных данных (ст. 1 Конвенции). В Конвенции определяются такие понятия, как «персональные данные», «субъект данных», «автоматизированная база данных», «автоматическая обработка», «контролер базы данных», устанавливаются основные принципы защиты персональных данных.
   Международное частное право содержит нормы, регулирующие использование новых информационных технологий в сфере товарооборота.
   Конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» [110 - См.: Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Вена,11 апреля 1980 г. // Вестник ВАС РФ. 1994. № 1.] 1980 г. предусматривает, что письменной формой документа, в частности, признаются сообщения по телеграфу и телетайпу (ст. 13).
   Значительный вклад в разработку нормативно-правовой базы, регламентирующей отношения в области международной торговли, вносит Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ).
   В связи внедрением новейших средств связи, каковыми является электронная почта и электронный обмен данными (ЭДИ), в том числе для совершения внешнеторговых сделок, Комиссией ООН по праву международной торговли был подготовлен Типовой закон об электронной торговле 1996 г. [111 - См.: Типовой закон об электронной торговле. Принят Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). 16 декабря 1996 г. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».], в котором обобщены правила, выработанные практикой международной торговли, но не вошедшие в национальные законодательства многих государств, в том числе Российской Федерации.
   Типовой закон закрепил важный принцип, согласно которому информация не может быть лишена юридической силы лишь на том основании, что она составлена в форме «сообщения данных», т. е. подготовлена, отправлена, получена или хранится с помощью электронных, оптических или аналогичных средств, включая электронный обмен данными (ЭДИ), электронную почту, телеграмму, телекс или телефакс. Типовой закон определил условия, соблюдение которых при подготовке и передаче информации посредством электронной связи считается выполнением требований законодательства, установленных для бумажных документов, обеспечивая «подлинность» и доказательственную силу «электронных документов». В Типовом законе содержатся дефиниции таких понятий, как «составитель сообщения данных», «адресат сообщения данных», «посредник» в отношении конкретного сообщения данных, «информационная система».
   Поскольку национальное законодательство ряда стран, регулирующее отношения по передаче и хранению информации, недостаточно полно отражает практику использования электронной торговли, что приводит к неопределенности относительно правового характера и действительности информации, представленной в форме, отличной от бумажного документа, Типовой закон, обладая рекомендательной силой, предлагает сторонам включать соответствующие условия в заключаемые договоры.
   Согласно п. 2 ст. 7 Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 г. [112 - См.: Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже. 21 июня 1985 г. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] арбитражное соглашение считается заключенным в письменной форме, даже если оно заключено путем обмена сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения.
   Своеобразными источниками правового регулирования отношений, связанных с обменом информацией, являются международные акты, принятые в рамках Всемирной торговой организации (ВТО). Несмотря на ограниченное число участников соглашений, заключаемых в рамках ВТО, льготы, предоставленные в рамках этих соглашений, на основе режима наибольшего благоприятствования распространяются на все остальные страны.
   В числе указанных соглашений наиболее важными являются:
   Декларация о торговле изделиями информационных технологий (принята в 1996 г. на Конференции министров стран – членов ВТО в Сингапуре), которая предусматривает ликвидацию импортных тарифов на ряд товаров, в том числе компьютеры, телекоммуникационное оборудование, программное обеспечение, полупроводники, научные приборы и пр.;
   Соглашение по основным телекоммуникационным услугам (подписано в 1998 г. в форме Четвертого протокола к ГАТС), которое поощряет конкуренцию среди производителей и услугодателей в сфере новейших средств связи (сотовая связь, связь через спутники, вращающиеся на низких орбитах, услуги по организации видеоконференций, распространению видеофонов и мультимедийных приставок);
   Уругвайское Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) [113 - См.: Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС). ВТО, Уругвайский раунд многостороннихторговых переговоров. 15 апреля 1994 г. // Всемирная торговая организация: документы и комментарии / Под ред. С.А. Смирнова. М., 2001.]; и др.
   К сожалению, опросы, проведенные Международным торговым центром (ЮНКТАД) Всемирной торговой организации, свидетельствуют о слабой осведомленности предприятий-экспортеров соответствующих видов услуг о возможностях, возникающих в результате открытия внутренних рынков иностранных государств для зарубежных конкурентов.

2.3. Правовые акты, принятые в рамках Содружества Независимых Государств (СНГ)

   В рамках СНГ для Российской Федерации действует целый ряд соглашений, устанавливающих правовые основы сотрудничества стран СНГ в информационной сфере, общие принципы информационного обмена и информационного обеспечения экономической деятельности.
   Соглашение о создании Содружества Независимых Государств (Минск, 8 декабря 1991 г.) [114 - См.: Постановление Верховного Совета РСФСР от 12 декабря 1991 г. № 2014-1 «О ратификации Соглашения о создании Содружества Независимых Государств» // Ведомости СНД и ВС РФ. 1991. № 51. Ст. 1798.] провозглашает принцип содействия широкому информационному обмену, гарантируя свободу передачи информации в рамках СНГ (ст. 4, 5).
   Соглашение о сотрудничестве в области внешнеэкономической деятельности (Ташкент, 15 мая 1992 г.) [115 - См.: Бюллетень международных договоров. 1994. № 6.] декларирует намерение договаривающихся сторон стремиться к гармонизации правового регулирования взаимного информационного обеспечения внешнеэкономической деятельности государств – участников СНГ (ст. 5).
   Соглашение о сотрудничестве в области информации (Бишкек, 9 октября 1992 г.) [116 - См.: СПС «Гарант».] закрепляет принцип свободного информационного обмена в качестве одного из важнейших аспектов сотрудничества стран – участниц СНГ в области культуры и средств массовой информации (ст. 1–8).
   Соглашение об обмене информацией в области внешнеэкономической деятельности (Москва, 24 сентября 1993 г.) [117 - Бюллетень международных договоров. 1994. № 1.] предполагает обмен нормативными актами, информацией и текстами документов по таким направлениям, как внешнеэкономические отношения, включая валютное регулирование; таможенные пошлины и тарифы; квотирование и лицензирование товаров; деятельность на рынках третьих стран; реэкспорт продукции; инвестиции, включая прямое вложение капитала и совместное строительство, в том числе в третьих странах; реестры совместных предприятий и организаций; двусторонние соглашения по режиму торговли; заключенные торгово-экономические соглашения с третьими странами; сотрудничество с международными организациями в области внешнеэкономической деятельности; собственность;
   предприятия и предпринимательская деятельность; порядок и практика рассмотрения хозяйственных споров; антимонопольная политика; качества, сертификация и стандартизация товаров и услуг; денежная, банковская система и ценные бумаги; финансы, налоги и цены; транспорт и транзит (ст. 1); а также обмен статистической информацией в области внешнеэкономической деятельности по согласованной системе показателей и методологии их построения национальными статистическими службами через Статистический комитет СНГ (ст. 2).
   Соглашение об обмене правовой информацией (Москва, 21 октября 1994 г.) [118 - Бюллетень международных договоров. 1995. № 2.], заключенное на основании Соглашения от 24 сентября 1993 г. об информационном обеспечении выполнения многосторонних соглашений, Соглашения от 26 июня 1992 г. об обмене экономической информацией, Соглашения от 15 мая 1992 г. об обмене информацией в области внешнеэкономической деятельности и других актов, принятых в рамках СНГ, предусматривает осуществление обмена правовой информацией в соответствии с тематическим перечнем открытых к публикации нормативно-правовых актов, подлежащих межгосударственному обмену с целью эффективного выполнения многосторонних и двусторонних соглашений между государствами – участниками СНГ, создания единого информационного пространства и развития сотрудничества в правовой сфере.
   Соглашение о принципах и формах взаимодействия государств – участников СНГ в области использования архивной информации (Минск, 4 июня 1999 г.) [119 - Бюллетень международных договоров. 2000. № 12.] обязывает его участников обеспечить физическим и юридическим лицам доступ к архивной информации, хранящейся в государственных архивах, в соответствии с порядком, установленным национальным законодательством (ст. 3).

2.4. Конституция Российской Федерации как важнейший источник информационного права

   Конституция РФ 1993 г. также содержит целый ряд норм, прямо или косвенно связанных с использованием информации в сфере предпринимательской деятельности.
   Конституция РФ устанавливает единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции и свободу экономической деятельности (ч. 1 ст. 8), что невозможно без надлежащего информационного обеспечения субъектов этой деятельности. Каждому гражданину гарантируется право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом (ст. 29), право требовать от органов государственной власти и местного самоуправления, их должностных лиц возможности ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом (ст. 24); и др.
   В соответствии с Конституцией РФ не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ч. 2 ст. 34), в том числе распространение недостоверной информации, способной нанести ущерб участникам имущественного оборота, либо незаконное разглашение конфиденциальной информации. Кроме того, запрещается сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни гражданина без его согласия (ст. 23, 24); пропаганда или агитация, возбуждающие социальную, расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду; пропаганда социального, расового, национального, религиозного или языкового превосходства (ч. 2 ст. 2); цензура (ч. 5 ст. 29); сокрытие должностными лицами фактов и обстоятельств, создающих угрозу для жизни и здоровья людей (ч. 3 ст. 41); и др.
   Основные правила применения положений Конституции РФ изложены в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» [120 - Бюллетень ВС РФ. 1996. № 2.].

2.5. Гражданский кодекс Российской Федерации в системе информационного законодательства

   Главным источником правового регулирования гражданских правоотношений, возникающих в связи с информационным обеспечением предпринимательской деятельности, является Гражданский кодекс РФ [121 - См.: Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая от30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ; Часть вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ; Часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ)//СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; 1996. № 5. Ст. 410; 2001. № 49. Ст. 4552. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – ГК РФ.], ряд статей которого посвящены особенностям правового режима информации.
   Во-первых, до недавнего времени Гражданский кодекс РФ прямо называл информацию в числе самостоятельных объектов гражданского права (ст. 128 ГК РФ).
   По подсчетам ученых, только в первой и второй частях Гражданского кодекса РФ информация выступает в качестве объекта юридических отношений (ст. 495, 498, 726, 732, 774, 304, 353, 840, 1045); конфиденциальной информации (ст. 67, 771, 1032); коммерческой информации (ст. 1027, 1031, 1032), коммерческой тайны (ст. 727); личной и семейной тайны (ст. 150); банковской тайны (ст. 857); тайны страхования (ст. 946); секретов производства (ст. 1032); информации как причины (основания) возмещения вреда (ст. 1095, 1096); и др. [122 - См.: Копылов В.А. Информационное право. М., 1997. С. 132; ФинькоО.А. Правовое обеспечение государственной информационной политики // НТИ. Сер. 1. 1999. № 8. С. 5; Кутафин О.Е. Проблемы становления информационного права в России // НТИ. Сер. 1. 1999. № 8. С. 17, 25; Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001.С. 37; и др.]
   После принятия части четвертой Гражданского кодекса РФ с правовым регулированием информационных отношений связаны ст. 1225–1551 ГКРФ, аст. 1465–1472 ГК РФ специально посвящены установлению правового режима и особенностей оборота информации, составляющей секрет производства.
   Во-вторых, Гражданский кодекс РФ закрепляет некоторые информационные права субъектов гражданского права, в том числе посредством специальных институтов: секрета производства (ст. 1465–1472 ГК РФ), банковской тайны (ст. 857 ГК РФ), тайны страхования (ст. 946 ГК РФ), защиты деловой репутации в случае распространения порочащих ее недостоверных сведений (п. 7 ст. 152 ГК РФ); и др.
   В Основах Гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. [123 - Ведомости ВС СССР. 1991. № 26. Ст. 733. Применяются на территории Российской Федерации с 3 августа 1992 г. за исключением положений, устанавливающих полномочия Союза ССР в области гражданского законодательства, и в части, не противоречащей Конституции Российской Федерации и законодательным актам Российской Федерации, принятым после 12 июня 1990 г., впредь до принятия нового Гражданского кодекса Российской Федерации (см.: Постановление Верховного Совета РФ от 14 июля 1992 г. № 3301-1 «О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы» // Ведомости ВС РФ. 1992. № 30. Ст. 1800; 1993. № 11. Ст. 393). Основы ГЗ 1991 г. утрачивают силу с 1 января 2008 г. в связи с принятием Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ // СЗ РФ. 2006. № 52. Ч. 1. Ст. 5497.] впервые было закреплено право обладателя технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами (ст. 151).
   Норма ст. 1466 ГК РФ, которая вступила в силу с 1 января 2008 г., впервые в российском законодательстве установила исключительное право на секрет производства (ноу-хау), разрешив тем самым давний теоретический спор в пользу возможности закрепления в отношении информации абсолютных прав.
   В-третьих, ГК РФ содержит нормы, которые регламентируют отношения, возникающие в процессе получения и предоставления информации, как в силу закона, так и на основании договора, и являются составной частью отдельных институтов вещного и обязательственного права (п. 3 ст. 52; п. 2 ст. 250; п. 1 ст. 437; ст. 495; п. 2 ст. 779 и др.).
   В-четвертых, Гражданский кодекс РФ устанавливает право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну (п. 1 ст. 150), на опровержение не соответствующих действительности сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию гражданина (ст. 152); и т. д.
   В-пятых, ГК РФ закрепляет объективную форму существования информации в виде устного сообщения (ст. 158–159), а также письменного документа (ст. 160–162, п. 2 ст. 434), в том числе составленного с использованием почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить происхождение документа.
   В-шестых, ГК РФ устанавливает порядок заключения гражданско-правовых договоров путем направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной, в том числе посредством электронной связи, при условии, что используемый способ связи позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434).
   Помимо Гражданского кодекса РФ, отношения в сфере информационного обеспечения, в том числе ответственность за информационные правонарушения, регламентируются другими отраслевыми кодифицированными актами: Трудовым кодексом РФ (ст. 85–90 и др.); Налоговым кодексом РФ (ст. 21 и др.); Уголовным кодексом РФ (ст. 137 и др.); Кодексом РФ об административных правонарушениях (ст. 13.11–13.23 и др.); и др.
   Положения Гражданского кодекса РФ и иных кодифицированных актов, касающихся информационного обеспечения предпринимательской деятельности, конкретизируются специальными федеральными законами, а также иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

2.6. Роль специальных законов в правовом регулировании информационного обеспечения

   Среди специальных законов, регламентирующих информационное обеспечение, в том числе предпринимательской деятельности, одним из первых был принят Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации», который регулировал отношения, возникающие при формировании и использовании информационных ресурсов на основе создания, сбора, обработки, накопления, хранения, поиска, распространения и предоставления потребителю документированной информации; создании и использовании информационных технологий и средств их обеспечения; защите информации, прав субъектов, участвующих в информационных процессах и информатизации (п. 1 ст. 1).
   В числе несомненных достоинств указанного Закона необходимо отметить следующие:
   законодательное закрепление основных принципов, правовых форм и методов информационного обеспечения;
   определение обязанностей государства и иных публично-правых образований в сфере информационного обеспечения (ст. 3);
   легальное определение таких понятий, как «информация», «информационные ресурсы», «информационная система», «персональные данные», т. е. информация о гражданах; и др. (ст. 2, 11 и др.);
   законодательное определение понятия материальной формы информации – документа, который может выступать объектом права собственности (ст. 5);
   установление правового режима информационных ресурсов, их классификация по категориям доступа и определение их роли в процессе информационного обеспечения (ст. 6, 7, 9, 10 и др.);
   установление правового режима информационных систем, технологий и средств их обеспечения; определение порядка их сертификации и пользования ими в качестве объектов права собственности (ст. 16–18);
   установление требований к условиям сбора, обработки и хранения персональных данных, которые отнесены к категории конфиденциальной информации (ст. 3, 11);
   установление гарантий реализации права на доступ к информации из информационных ресурсов, гарантий предоставления информации (ст. 12, 13); и др.
   Вместе с тем Федеральный закон об информации и информатизации подвергался справедливой критике по причине нечеткого определения предмета правового регулирования. В этом акте законодатель пытался одновременно разрешить две разноплановые задачи: установить правовой режим информации и урегулировать процессы информационного обеспечения. Закон также содержал ряд декларативных положений, неточные формулировки, определяющие его центральные понятия (ст. 2).
   Кроме того, нормы об информационном обеспечении предпринимательской деятельности содержались в Федеральном законе от 4 июля 1996 г. № 85-ФЗ «Об участии в международном информационном обмене» [124 - СЗ РФ. 1996. № 28. Ст. 3347; 2003. № 27. Ч. I. Ст. 2700; 2004. № 27. Ст. 2711.Текст по состоянию на 1 июля 2006 г. // СПС «Гарант».]. Несмотря на некоторые недостатки формулировок, указанный закон оказал положительное влияние на развитие информационного права. Законом были введены следующие основные понятия: «международный информационный обмен» как передача и получение информационных продуктов, а также оказание информационных услуг через Государственную границу России; «средства международного информационного обмена», каковыми признаются информационные системы, сети и сети связи, используемые при международном информационном обмене; «информационная сфера (среда)» как сфера деятельности субъектов, связанная с созданием, преобразованием и потреблением информации; определены субъекты и объекты международного информационного обмена (ст. 2, 3). Данный Закон содержал правила, направленные на недопущение монополизации при международном информационном обмене (ст. 13); на защиту граждан, юридических лиц в Российской Федерации и государства от недостоверной, ложной иностранной документированной информации (ст. 14); положения о координации деятельности в области международного информационного обмена (ст. 15); устанавливал виды документированной информации, вывоз которой из России не ограничен, а также ограничения при осуществлении международного информационного обмена (ст. 7, 8).
   С 9 августа 2006 г. на территории Российской Федерации действует Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» [125 - СЗ РФ. 2006. № 31.4. 1. Ст. 3448. Далее – Закон об информации. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».], а Федеральные законы «Об информации, информатизации и защите информации» и «Об участии в международном информационном обмене» утратили силу.
   Новый Закон разрешил целый ряд актуальных проблем в сфере использования и защиты информации, устранил многие пробелы и противоречия действующего российского законодательства в соответствии с международной практикой регулирования информационных отношений.
   Он урегулировал целый комплекс отношений, возникающих в процессе осуществления права на поиск, получение, передачу, производство и распространение информации; применения информационных технологий; обеспечения защиты информации (п. 1 ст. 1). Закон закрепил существование информации как самостоятельного объекта правовых отношений (ст. 5) и установил, что его положения не распространяются на отношения, возникающие при правовой охране результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации (п. 2 ст. 1). Закон определяет правовой статус различных категорий информации, закрепляя право каждого беспрепятственно получать, распространять и использовать общедоступную информацию и обязанность соблюдения конфиденциальности в отношении информации, доступ к которой ограничен. Предусмотрена возможность передачи информации как объекта гражданских прав другому лицу по договору или на ином законном основании (поди. 3 п. 3 ст. 6).
   В числе достоинств данного Закона следует указать весьма корректные формулировки многих понятий, терминов и определений, связанных с информационными отношениями (ст. 2, 5, 6, 7,16); закрепление принципов правового и регулирования этих отношений (ст. 3), принципов государственного регулирования в сфере применения информационных технологий (ст. 12), а также принципов создания и эксплуатации информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе при международном информационном обмене (ст. 13–15); установление основных прав и обязанностей обладателя информации (п. 3 ст. 6); определение границ права на доступ к информации (ст. 7), пределов распространения или предоставления информации (ст. 10), порядка ее документирования (ст. 11), средств и способов защиты информации и ответственности за правонарушения в информационной сфере (ст. 16, 17).
   Таким образом, Закон об информации знаменует собой более высокую ступень развития информационного законодательства по сравнению с ранними нормативными актами.
   Правовые нормы, устанавливающие информационные права и обязанности для субъектов коммерческой деятельности, содержатся во многих нормативных правовых актах, причем не только регулирующих отношения в сфере предпринимательства, но и устанавливающих общие правила в отношении всех субъектов гражданского права.
   Федеральные законы от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» [126 - СЗ РФ. 1994. № 8. Ст. 801; 1999. № 43. Ст. 5124. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».], от 13 января 1995 г. № 7-ФЗ «О порядке освещения деятельности органов государственной власти в государственных средствах массовой информации» [127 - СЗ РФ. 1995. № 3. Ст. 170. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».], от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации» [128 - СЗ РФ. 1995. № 29. Ст. 2757.] устанавливают принцип гласности деятельности публичной власти, порядок обязательного опубликования нормативных правовых актов и иной правовой информации, затрагивающий права и законные интересы субъектов на территории Российской Федерации.
   Напротив, Федеральные законы от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне» [129 - СЗ РФ. 1997. № 41. Ст. 8220–8235. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».], от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» [130 - СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3283. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] направлены на защиту определенных видов информации от несанкционированного доступа. Данные законы регламентируют отношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной или коммерческой тайне; их засекречиванием или рассекречиванием; охраной их конфиденциальности; определяют перечень сведений, которые не могут быть отнесены к государственной или коммерческой тайне; и др.
   Федеральные законы от 29 декабря 1994 г. № 78-ФЗ «О библиотечном деле» [131 - СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 2; 2004. № 35. Ст. 3607.], от 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов» [132 - СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 1. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».], от 22 октября 2004 г. № 125-ФЗ «Об архивном деле в Российской Федерации» [133 - СЗРФ. 2004. № 43. Ст. 4169.] и др. регулируют отношения, возникающие между участниками информационных процессов, устанавливают принципы деятельности различных звеньев информационной инфраструктуры, обеспечивают гарантии прав граждан на свободный доступ к информации.
   Федеральный закон «Об обязательном экземпляре документов» и другие акты определяют политику государства в области формирования полного национального библиотечно-информационного фонда страны; создают основы развития системы государственной библиографии; формируют условия для активного участия России в международном информационном обмене; регулируют иные аспекты информационной деятельности в рамках мирового информационного пространства.
   Федеральный закон от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи» [134 - СЗ РФ. 2002. № 2.Ст. 127.] ставит своей целью обеспечение правовых условий использования электронной цифровой подписи в электронных документах, при соблюдении которых электронная цифровая подпись в электронном документе признается равнозначной собственноручной подписи в документе на бумажном носителе (п. 1 ст. 1).
   Право на получение информации и обязанность ее предоставления для различных субъектов устанавливаются в ряде других федеральных законов.
   Например, ст. 30 Федерального закона РФ от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» [135 - СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] предусматривает обязанность эмитента эмиссионных ценных бумаг раскрывать, т. е. предоставлять неопределенному кругу субъектов, конкретную информацию в случае регистрации проспекта ценных бумаг.
   Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях» направлен на создание условий для формирования, обработки, хранения и раскрытия информации о своевременности исполнения своих обязательств заемщиками в целях повышения защищенности кредиторов и самих заемщиков, а также эффективности работы кредитных организаций в Российской Федерации (ст. 1).
   С целью обеспечения защиты прав и свобод человека и гражданина при обработке его персональных данных, т. е. любой информации, относящейся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, другая информация; в том числе для защиты прав на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, был принят Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных» [136 - СЗРФ. 2006. № 31.4. 1. Ст. 3451.].
   Данный закон призван регулировать отношения, связанные с обработкой персональных данных, осуществляемой федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, иными государственными органами (органами местного самоуправления), не входящими в систему органов местного самоуправления муниципальными органами, юридическими и физическими лицами с использованием средств автоматизации или без использования таковых, если обработка персональных данных без использования таких средств соответствует характеру действий (операций), совершаемых с персональными данными с использованием средств автоматизации.
   Законом содержит легальные определения и раскрывает содержание таких понятий, как «субъект персональных данных», «обработка персональных данных», «распространение персональных данных», «информационная система персональных данных» и других категорий, связанных с термином «персональные данные» (ст. 3), закрепляет принципы и условия обработки персональных данных (ст. 5—13);
   права субъекта персональных данных в отношении доступа к своим данным (ст. 14–17) и корреспондирующие им обязанности оператора персональных данных, т. е. субъекта, организующего и (или) осуществляющего обработку персональных данных, определяющего цели и содержание обработки персональных данных (ст. 18–22); определяет статус, функции и полномочия уполномоченного органа по защите прав субъектов персональных данных (ст. 23); и др.
   Важнейшей законодательной новеллой является положение, что субъект персональных данных самостоятельно принимает решение о предоставлении кому-либо своих персональных данных, за исключением случаев обязательного предоставления персональных данных, установленных законом (ст. 6, 9, 11). Обработка особых категорий персональных данных, касающихся расового или этнического происхождения, национальной принадлежности, политических взглядов, религиозных или философских убеждений, состояния здоровья, сексуальных наклонностей или судимости, не допускается, за исключением случаев, установленных законом (п. 1 ст. 10). В целях обеспечения реализации прав субъектов персональных данных в связи с обработкой их персональных данных в государственных или муниципальных информационных системах персональных данных может быть создан государственный регистр, правовой статус которого и порядок работы с которым устанавливаются федеральным законом (п. 4 ст. 13). Предполагается, что государственный регистр населения Российской Федерации будет содержать идентификаторы персональных данных всех физических лиц, постоянно или временно проживающих или пребывающих на территории Российской Федерации.
   Правовая основа и принципы организации индивидуального (персонифицированного) учета сведений о гражданах, на которых распространяется действие российского законодательства об обязательном пенсионном страховании установлена Федеральным законом от 1 апреля 1996 г. № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» [137 - СЗ РФ. 1996. № 14. Ст. 1401.].
   Нормы, устанавливающие правовой режим средств массовой информации, включая регулирование порядка государственной регистрации и лицензирования средств массовой информации; обеспечение соблюдения прав и обязанностей субъектов правовых отношений в области массовой информации, в том числе исключительных прав на результаты творческой и иной интеллектуальной деятельности; регламентацию вещных отношений и особенности договоров, заключаемых в сфере деятельности средств массовой информации; права журналистов искать, запрашивать, получать и распространять информацию, быть принятыми должностными лицами в связи с запросом информации получать доступ к документам и материалам, кроме их фрагментов, содержащих охраняемую законом тайну; другие аспекты создания и функционирования средств массовой информации содержатся в Законе РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации» [138 - Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 7. Ст. 300. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».].
   Отношения, связанные с использованием в Российской Федерации средств связи, в основном регулируются Федеральным законом от 16 февраля 1995 г. № 15-ФЗ «О связи» [139 - СЗ РФ. 1995. № 8. Ст. 600.], в том числе порядок лицензирования деятельности в области связи (ст. 15); сертификации средств связи (ст. 16); порядок доступа пользователей к средствам связи (ст. 27); отношения собственности на средства связи и отдельные аспекты экономической деятельности в области связи (ст. 17–21).
   На территории Российской Федерации действуют и другие федеральные законы, прямо или косвенно затрагивающие информационное обеспечение предпринимательской деятельности, в частности Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» [140 - Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]; Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-Ф3 «О защите конкуренции» [141 - СЗРФ. 2006. № 31.4. 1. Ст. 3434.], Федеральный закон от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе» [142 - СЗ РФ. 1995. № 30. Ст. 2864. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] и т. д.
   Реализация государственной политики в области научно-технической информации потребовала определения структуры, основных задач и функций прав и обязанностей федеральных, отраслевых, региональных звеньев информационной системы, принципов организации информационных потоков в общефедеральной и региональных системах, решения многих других аспектов информационного обеспечения.

2.7. Нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, регламентирующие информационные отношения

   Правоотношения, возникающие в связи с информационным обеспечением предпринимательской деятельности, особо регулируются специальными законами субъектов РФ, принятыми в соответствии со ст. 72, 76 Конституции РФ по предмету совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, а также по предметам ведения субъектов Российской Федерации.
   В качестве примера можно указать Закон г. Москвы от 24 октября 2001 г. № 52 «Об информационных ресурсах и информатизации города Москвы» [143 - Вестник Мэрии Москвы. 2001. № 44; Ведомости Московской Городской Думы. 2002. № 1.], а также Закон Московской области от 12 марта 1998 г. № 9/98-03 «Об информации и информатизации в Московской области» [144 - Принят решением Московской областной Думы от 25 февраля 1998 г. № 4/8 // Подмосковные известия. 1998. 26 марта. № 55; Вестник Московской областной Думы. 1998. № 5.], направленные на регулирование отношений по формированию и использованию информационных ресурсов Москвы и Московской области, создание и эксплуатацию информационных систем, содержащих эти информационные ресурсы.
   Основные положения названных законов конкретизируются в подзаконных нормативных актах, в частности в постановлении Правительства Москвы от 29 апреля 2003 г. № 293-ПП «О создании управления информатизации города Москвы» [145 - Вестник Мэра и Правительства Москвы. 2003. № 27. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».].

2.8. Нормативные акты федеральных органов государственной власти и иные источники информационного права

   Важную роль в регулировании информационного обеспечения предпринимательской деятельности играют подзаконные нормативные правовые акты, принимаемые федеральными органами государственной власти (местного самоуправления) в рамках их компетенции в соответствии с законодательством, определяющим статус этих органов.
   Целый ряд указов Президента РФ принят по вопросам информационного обеспечения, прямо не урегулированным федеральными законами.
   Среди них наиболее важными являются: Указ Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» [146 - СЗ РФ. 1996. № 22. Ст. 2663; 1997. № 20. Ст. 2242; 1998. № 33. Ст. 3967; 2005. № 28. Ст. 2865.]; Указ Президента РФ от 20 января 1994 г. № 170 «Об основах государственной политики в сфере информатизации» [147 - СЗ РФ. 1994. № 4. Ст. 305. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]; Указ Президента РФ от 29 марта 1994 г. № 607 «О взаимодействии федеральных органов государственной власти Российской Федерации в области информационно-правового сотрудничества с органами власти государств – участников Содружества Независимых Государств» [148 - САПП РФ. 1994. № 14. Ст. 1049.]; Указ Президента РФ от 30 ноября 1995 г. № 1203 «Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне» [149 - СЗ РФ. 1995. № 49. Ст. 4775; 1998. № 5. Ст. 561; 2001. № 24. Ст. 2418; № 38. Ст. 3724; 2002. № 22. Ст. 2074; 2005. № 10. Ст. 807.]; Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» [150 - СЗ РФ. 1997. № 10. Ст. 1127; 2005. № 39. Ст. 3925.]; Указ Президента РФ от 12 мая 2004 г. № 611 «О мерах по обеспечению информационной безопасности Российской Федерации в сфере международного информационного обмена» [151 - СЗ РФ. 2004. № 20. Ст. 1938.] и др.
   Принятые на основании и во исполнение федеральных законов и указов Президента РФ, в сфере информационного обеспечения действуют ряд постановлений Правительства РФ, в том числе: постановление Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009 «Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации» [152 - СЗ РФ. 1997. № 33. Ст. 3895; № 50. Ст. 5689; 1998. № 47. Ст. 5771; 1999. № 8. Ст. 1026; 2002. № 40. Ст. 3929.]; постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну» [153 - СП РФ. 1992. № 1–2. Ст. 7. СЗ РФ. 2002. № 41. Ст. 3983.]; постановление Правительства РФ от 4 сентября 1995 г. № 870 «Об утверждении Правил отнесения сведений, составляющих государственную тайну, к различным степеням секретности» [154 - СЗ РФ. 1995. № 37. Ст. 3619.]; постановление Правительства РФ от 28 февраля 1996 г. № 226 «О государственном учете и регистрации баз и банков данных» [155 - СЗРФ. 1996. № 12. Ст. 1114.]; постановление Правительства РФ от 14 сентября 2005 г. № 567 «Об обмене информацией при осуществлении обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств» [156 - СЗ РФ. 2005. № 38. Ст. 3825.] и др.
   Источниками правового регулирования отношений, складывающиеся по поводу информации в отдельных областях деятельности, также служат нормативные правовые акты иных федеральных органов исполнительной власти, которые издаются на основе и во исполнение федеральных законов, указов и распоряжений Президента РФ, постановлений и распоряжений Правительства РФ, а также по инициативе федеральных органов исполнительной власти в пределах их компетенции.
   В качестве примера наиболее важных нормативных актов, регулирующих информационное обеспечение, можно назвать следующие: постановление Пенсионного фонда РФ от 26 января 2001 г. № 15 «О введении в системе Пенсионного фонда Российской Федерации криптографической защиты информации и электронной цифровой подписи» [157 - См.: СПС «Гарант».]; указание Центрального Банка РФ от 29 ноября 2005 г. № 1635-У «О порядке направления запросов и получения информации из центрального каталога кредитных историй пользователем кредитной истории посредством обращения в бюро кредитных историй» [158 - Вестник Банка России. 2005. № 71–17.]; и др.
   Акты Конституционного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ и Верховного Суда РФ играют большую роль в установлении единообразного понимания и применения норм права.
   Согласно ст. 125 Конституции РФ, ст. 1 и 3 Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» [159 - СЗ РФ. 1994. № 13. Ст. 1447; 2001. № 7. Ст. 607; № 51. Ст. 4824; 2004. № 24. Ст. 2334; 2005. № 15. Ст. 1273.] Конституционный Суд РФ не только дает обязательное толкование Конституции РФ, но и проверяет конституционность законов и некоторых других нормативных правовых актов.
   В соответствии с п. 2 ст. 13 Федерального конституционного закона от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации» [160 - СЗ РФ. 1995. № 18. Ст. 1589. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ по вопросам своего ведения принимает постановления, обязательные для арбитражных судов в Российской Федерации.
   Постановления Пленума Верховного Суда РФ носят характер официального толкования правовых норм, а потому фактически являются обязательными для судов общей юрисдикции.
   Поэтому информация о деятельности органов судебной власти и сложившейся практике применения законодательства имеет существенное значение для субъектов предпринимательской деятельности. Постановления высших судебных инстанций, обзоры практики рассмотрения различных категорий споров, решения по конкретным делам официально публикуются в Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ, Бюллетене Верховного Суда РФ.
   Кроме того, в целях обеспечения доступа граждан, юридических лиц, органов государственной власти к информации о деятельности судов общей юрисдикции, для реализации механизма доступа к правосудию в условиях информационного общества и создания механизмов информационного взаимодействия с гражданским обществом, а также решения иных задач в области информационной политики судебной власти, в соответствии с Концепцией информационной политики судебной системы и Концепцией информатизации судов общей юрисдикции Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 24 ноября 2004 г. было утверждено Положение по созданию и сопровождению официальных Интернет-сайтов судов общей юрисдикции Российской Федерации [161 - См.: СПС «Гарант».].
   Аналогичные сайты в сети «Интернет» созданы многими другими судебными инстанциями, а также органами государственной власти (местного самоуправления).

2.9. Перспективы развития законодательства, регулирующего информационное обеспечение предпринимательской деятельности

   Сравнительный анализ международно-правовых актов с российским законодательством в области информационного обеспечения показывает, что наиболее полно инкорпорированы в российское законодательство нормы международного права, устанавливающие информационные права личности и предусматривающие гарантии их защиты.
   Между тем законодательное регулирование использования новейших информационных технологий, в том числе Интернета, особенно при заключении сделок, нуждается в совершенствовании. Кроме того, в правовой литературе справедливо отмечается расплывчатый, декларативный характер многих положений современного российского законодательства, регулирующего информационное обеспечение [162 - См.: Кристальный Б.И., Нисневич Ю.А. Об основных положениях Федерального закона «Об информации, информатизации и защите информации» // Информационные ресурсы России. 1995. № 2; Гаврилов О.А. Курс правовой информатики: Учебник для вузов. М., 2000. С. 44; и др.].
   По мнению экспертов, сегодня несовершенство законодательства обходится отрасли информационных технологий ежегодно более чем в 280 млн долларов, что составляет примерно 7 % от оборота отрасли в России [163 - См.: Шалманов Сергей / CNews Analytics. Волна законов набегает на HT-pbiHOK//http: //www.cnews.ru/reviews/free/2003/politics/legislation.shtml; Петровский С. О необходимости изменения законодательства об информации //Хозяйство и право. 2005. № 10. С. 30–37.].
   Проводимая в настоящее время государственная политика в сфере информационного обеспечения направлена на повышение его эффективности и качества в целях решения стратегических и оперативных задач социального и экономического развития Российской Федерации.
   Основными направлениями законодательной политики в сфере информатизации, в частности, являются:
   установление адекватного правового режима отдельных видов информационных ресурсов, создание условий для сохранения и накопления отечественного информационного капитала;
   развитие нормативной базы, регулирующей отношения участников информационного рынка и обеспечивающей создание условий для качественного и эффективного информационного обеспечения граждан, юридических лиц, а также органов государственной власти (местного самоуправления), в том числе на основе государственных информационных ресурсов;
   содействие формированию рынка информационных ресурсов, услуг, информационных систем, технологий, средств их обеспечения;
   создание условий для развития федеральных и региональных информационных систем и сетей, обеспечение их совместимости и взаимодействия в едином информационном пространстве Российской Федерации;
   определение юридического статуса информационных центров и других участников информационного рынка, совершенствование нормативной базы, регулирующей их отношения, в том числе с потребителями информации;
   обеспечение соблюдения прав граждан, юридических лиц и других субъектов в условиях глобальной информатизации, в том числе в отношении самой информации;
   создание и совершенствование системы привлечения инвестиций и механизма стимулирования разработки и реализации проектов информатизации;
   совершенствование правового регулирования отношений, возникающих из договоров об оказании информационных услуг;
   развитие антимонопольного законодательства в информационной сфере и поддержка конкуренции на отечественном информационном рынке;
   совершенствование законодательства в сфере международного информационного обмена;
   создание правового механизма, обеспечивающего национальную безопасность в сфере информатизации.
   Кроме того, важнейшей задачей развития законодательства является стимулирование информационного обеспечения научно-технической, инновационной и тесно связанной с ней предпринимательской деятельности по следующим направлениям:
   создание условий для доступа потребителей к научно-технической информации, сбор, обработка и хранение которой финансируется из бюджетных источников;
   организация обмена научно-технической информацией между государственными информационными структурами;
   защита научно-технической информации от несанкционированного доступа;
   законодательное обеспечение организации международного обмена научно-технической информацией;
   создание правовых механизмов самофинансирования научно-информационной сферы, обеспечение коммерческого использования результатов и продуктов информационной деятельности.
   Развитие информационного законодательства призвано создать правовую, организационную и экономическую основу для реализации права на свободный поиск, получение, передачу, производство, распространение и защиту информации, которая послужит фундаментом для дальнейшего инновационного и устойчивого развития отечественной экономики, укрепления суверенной демократии в России.
   Как справедливо отмечает М.Н. Малеииа, одной из тенденций развития отечественного законодательства является постепенное введение норм, закрепляющих охрану новых профессиональных тайн. Однако в дальнейшем необходимо включение в Гражданский кодекс РФ генеральной нормы, направленной на охрану сведений, составляющих государственную, профессиональную тайну, а также иных сведений, касающихся частной (личной) жизни гражданина [164 - См.: Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. 2-е изд., испр. и доп. М., 2001. С. 154.].

Выводы

   1. Информационным правом следует признать совокупность правовых норм, которые принадлежат к разным правовым отраслям, но образуют единый законодательный массив, регулирующий комплекс юридических отношений, возникающих между субъектами по поводу информации, в том числе в процессе ее поиска, сбора, хранения, обработки, предоставления, передачи и (или) распространения, применения информационных технологий и обеспечения защиты информации, совершения иных действий (бездействия).
   Информационное право как определенная система правовых норм, связанная общностью объекта информационных отношений, ни по предмету, ни по методу, принципам, функциям и структуре не может быть признано самостоятельной отраслью российского права.
   2. Информационное отношение можно определить как идеологическое отношение, которое существует в форме связи субъектов урегулированного правом общественного отношения, что выражается в наличии у них субъективных прав и обязанностей, возникающих по поводу информации, в том числе в процессе ее поиска, сбора, хранения, обработки, предоставления, передачи и (или) распространения, применения информационных технологий и обеспечения защиты информации, совершения иных действий (бездействия).
   3. Под информационным обеспечением предпринимательской деятельности в настоящем исследовании понимается процесс создания адекватного правового механизма, предназначенного для удовлетворения информационных потребностей участников отношений в сфере предпринимательской деятельности, формирования условий для гармоничного развития российской информационной инфраструктуры, реализации конституционных прав и свобод субъектов гражданского и предпринимательского права по поводу информации и ее использования в целях сохранения незыблемости конституционного строя, суверенитета и территориальной целостности России, политической, экономической и социальной стабильности, законности и правопорядка, развития равноправного и взаимовыгодного международного сотрудничества.
   4. Объектом информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности является информация или иной связанный с ней предмет деятельности субъектов права, по поводу которого они вступают в правовые отношения, осуществляют субъективные права и исполняют субъективные обязанности.
   5. Содержание информационного отношения в сфере предпринимательской деятельности составляют связанные с информацией субъективные права и обязанности участников (субъектов) этих отношений, которые можно именовать информационными правами и обязанностями.

Глава II. Информация как объект юридических отношений

§ 1. Природа информации, ее свойства и формы существования

1.1. Понятие информации

   Правовое регулирование информационного обеспечения предпринимательской деятельности, избранное в качестве предмета настоящего исследования, предполагает анализ юридических отношений, возникающих в связи с установлением, изменением, реализацией и прекращением прав и обязанностей по поводу информации как объекта права.
   Как известно, юридические воззрения на объекты права предопределяются естественными свойствами тех материальных или нематериальных благ, по поводу которых возникают правовые отношения. Информация как явление объективной действительности, строго говоря, есть первичное и неопределимое понятие, неотъемлемое свойство самой материи. Поэтому представляется необходимым предварить юридическое исследование информационного обеспечения кратким обзором основных естественнонаучных и философских подходов, раскрывающих понятие информации, дабы выявить ее сущностные признаки и свойства, которые позволяют квалифицировать информацию в качестве самостоятельного объекта права и дают возможность установить адекватный правовой режим информации в отношениях с участием предпринимателей.
   Термин «информация» (от лат. informatio — разъяснение, изложение, осведомление), будучи весьма многозначным и многоаспектным, используется для описания и объяснения разнородных явлений и процессов. Изначально понятие aliquit informare было связано с образованием представления о чем-либо. Позднее оно трансформировалось в значение informare – создание образа, объяснение, толкование чего-либо [165 - См.: Ващекин Н.И., Абрамов Ю.Ф. Информационная действительность и мировоззрение. Иркутск, 1990. С. 11–12.].
   Понятие «информация» окончательно не выработано современной наукой и до настоящего времени не получило однозначной трактовки ни в философской, ни в юридической литературе [166 - См.: ШевердяевС.Н. Проблемы конституционно-правового регулирования информационных отношений в Российской Федерации. Автореф. дис…канд. юрид. наук. М., 2002. С. 9; Страунинг Э.Л. Некоторые проблемы общей теории рекламных правоотношений. М., 2004. С. 57–59; и др.].
   Обычно информацией называют сведения об окружающем мире и протекающих в нем процессах, воспринимаемые человеком или специальным устройством, а также сообщения, осведомляющие о положении дел, о состоянии чего-нибудь [167 - См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка. Изд. 22-е, стереотипное. М., 1990. С. 253.].
   Как подчеркивают исследователи, знание – это всегда информация [168 - См.: Лобанов Г.А. Информация как объект гражданского права // НТИ. Сер. 1. № 6. 1999. С. 9.].
   Информация определяется как сведения, передаваемые одними людьми другим людям устным, письменным или каким-либо иным способом, например с помощью условных сигналов, с использованием технических средств и др., а также сам процесс передачи или получения этих сведений [169 - См.: Большая советская энциклопедия. Т. 10. М., 1972. С. 353.].
   Общеупотребительное, интуитивно понимаемое значение категории информации господствовало до середины XX в. и выражало прежде всего социальный аспект информации [170 - См.: Эшби У.Р Введение в кибернетику. М., 1959. С. 23.].
   В специальной литературе встречаются самые разные определения информации: негэнтропийный принцип, отрицание энтропии [171 - См.: Бриллюэн Л. Научная неопределенность и информация. М., 1966.], мера разнообразия, мера определенности в переданном сообщении [172 - См.: Эшби У.Р. Введение в кибернетику. М., 1959.]; определенная порция порядка [173 - См.: Кадомцев Б.Б. Динамика и информация //Успехи физических наук. 1994. № 5.]; вероятность выбора [174 - См.: Яглом А.М., Яглом И.М. Вероятность и информация. 2-е изд., М., 1960.]; мера выбора самоорганизующейся системы [175 - См.: Мелик-Гайказян И.В. Информационные процессы и реальность. М., 1997.] и т. п.
   И.И. Юзвишин определяет информацию как некую «генерализационно-фундаментальную субстанцию единого кодово-сотового пространства Вселенной, включающего воздух, землю, солнечные и другие светоносные лучи, поля, их следы и весь спектр космических излучений, материализованных и дематериализованных сред», которая выражается «через массу, скорость, энергию и другие формы, проявляющиеся в процессе материализации и дематериализации» [176 - См.: Юзвишин И.И. Информациология. М., 1996.].
   Согласно определению ЮНЕСКО информация есть универсальная субстанция, пронизывающая все сферы человеческой деятельности, служащая проводником знаний и мнений, инструментом общения, взаимопонимания и сотрудничества, утверждения стереотипов мышления и поведения [177 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/ Под ред. акад. РАН Б.Н. Топорнина. СПб., 2001. С. 38.].
   В современной правовой литературе информация определяется как нематериальные по своей сути, неразрывно связанные с конкретным материальным носителем, в том числе с языковыми системами, обладающие количественными и качественными характеристиками сведения о социальной форме движения материи и обо всех других ее формах, в той мере, в какой они используются участниками общественных отношений [178 - См.: Салихов И.И. Информация с ограниченным доступом как объект гражданских правоотношений. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 17.].
   По мнению А.Е. Шерстобитова, информация есть сообщение, содержащее комплекс сведений (данных) об определенном объекте или его свойствах, а также о явлениях и процессах, происходящих в природе и обществе [179 - См.: Шерстобитов А. Е. Гражданско-правовое регулирование обязательств по передаче информации. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1980. С. 14.].
   Приведенные определения отражают признаки информации:
   1) связь информации с человеческим знанием об окружающем мире, с познанием его свойств;
   2) возможность передачи информации от одного субъекта к другому;
   3) знаковый, символический характер информации.

1.2. Естественнонаучные методы раскрытия сущности информации

   Научные исследования теоретических и практических проблем, связанных с феноменом информации, познанием ее сущности, характерных свойств и функций, выявлением количественных, качественных и ценностных аспектов в XX столетии велись по трем основным направлениям:
   во-первых, конструировался математический аппарат, отражающий свойства информации [180 - См.: Крамер Г. Математические методы статистики /Пер. с англ. М., 1948; Кульбак С. Теория информации и статистика / Пер. с англ. М., 1967.];
   во-вторых, с помощью имеющихся математических средств изучались свойства информации, в частности измерялась ценность, полезность информации с точки зрения ее использования [181 - См.: Харкевич А.А. О ценности информации // Проблемы кибернетики. Вып. 4. М., 1960.];
   в-третьих, информационные методы применялись в отдельных отраслях науки, в частности, в биологии, педагогике, психологии, социологии и др. Например, в лингвистике проводились исследования информационной емкости языков народов мира.
   Интуитивное понятие информации было уточнено кибернетикой, которая изучала живые организмы и машины с точки зрения их способности воспринимать определенную информацию, сохранять ее «в памяти», передавать по «каналам связи» и перерабатывать в «сигналы», направляющие их деятельность.
   В ходе дальнейших естественнонаучных исследований понятие информации было расширено и включило в себя обмен сведениями не только между людьми, но между человеком и машиной, между двумя машинами; обмен сигналами в животном и растительном мире; передачу признаков («генетической информации») от одной живой клетки другой клетке, от одного организма – другому.
   Кроме того, была предложена количественная мера информации, что привело к созданию научной теории информации.
   Началом развития теории информации послужила написанная в 1948 г. работа американского инженера и ученого К.Э. Шеннона «Математическая теория связи», в которой автор, с позиций разработанной им теории, объяснял некоторые процессы, происходящие в биологических структурах, что позволяло рассчитывать количество информации, характеризующей строение биологических объектов. Основным понятием теории К.Э. Шеннона явилось количество информации, определяемое как совокупность всех возможных сообщений и их вероятностей, независимо от содержания [182 - См.: Шеннон К.Э. Работы по теории информации и кибернетике / Пер. с англ. М., 1963.].
   По выражению А.Н. Колмогорова, тем самым были заложены основы количественного подхода к исследованию информации, который впоследствии был развит в рамках математической теории информации [183 - См.: Колмогоров А.Н. Три подхода к определению понятия «количество информации» // Проблемы передачи информации. 1965. Т. 1. Вып. 1.].
   Благодаря разработке К.Э. Шенноном абстрактного подхода к информации и введению ее количественной меры, с начала 1950-х гг. многими учеными стали предприниматься попытки использовать понятие информации для объяснения и описания самых разнообразных явлений и процессов, в первую очередь биологических.
   Вскоре выяснилось, что количественных характеристик информации недостаточно для исчерпывающего объяснения биологических процессов.
   Автор обобщенной теории живого как общей теории информационных систем B.Л. Калмыков заметил, что теория надежности
   К.Э. Шеннона, которую часто называют «теорией информации», в действительности таковой не является. Это теория «о емкости информационной бочкотары и о надежности информационных трубопроводов, но не теория о природе их содержимого» [184 - См: Калмыков В.А. Об актуальности проекта «Виртуальное живое». М., 1999.].
   И.И. Шмальгаузен, первым применивший теорию информации к эволюции органического мира, заключил, что эта теория не располагает методами для оценки информации с качественной стороны, которая в биологии нередко имеет решающее значение [185 - См.: Шмальгаузен И.И. Кибернетические вопросы биологии. Новосибирск, 1968.].
   К аналогичным выводам пришли и другие ученые [186 - См.: Анохин П.К. Теория функциональной системы как предпосылка к построению физиологической кибернетики // Сб.: Биологические аспекты кибернетики. М., 1962; Анохин П.К. Кибернетикаи интегративная деятельность мозга// Вопросы психологии. 1966. № 3; Анохин П.К. Биология и нейрофизиология условного рефлекса. М., 1968; и др.].
   Справедливости ради следует отметить, что сам К. Шеннон признавал недостаточность чисто количественного подхода к исследованию природы информации и необходимость его дополнения изучением качественных, структурных характеристик информации.
   В середине XX столетия понятие информации получило общетеоретическое значение.
   Основоположниками общенаучного подхода к понятию информации стали английский нейрофизиолог У. Р. Эшби [187 - См.: Эшби У. Р. Введение в кибернетику. М., 1959.] и французский физик Л. Бриллюэн [188 - См.: Бриллюэн Л. Научная неопределенность и информация. М., 1966.], которые на базе сравнительного исследования понятия энтропии в теории информации и термодинамике предложили трактовку информации как отрицательной энтропии (негэнтропии).
   Изучая информационные процессы под углом зрения второго начала термодинамики, Л. Бриллюэн и его последователи рассматривали передачу информации некоторой системе как усовершенствование этой системы, ведущее к уменьшению ее энтропии.
   Научные исследования процессов информационного обмена вышли за рамки отдельных областей естествознания, приобретая все более гуманитарный характер. Опираясь на достижения философии и других общественных наук, используя их научный аппарат, ученые начали применять информационные подходы к рассмотрению социальных, психологических, культурных явлений и процессов. В центре внимания исследователей оказались смысловое содержание, ценность и другие качественные аспекты информации.
   Возникла семиотика (симеологии) – наука, которая выделилась из общей лингвистики и начала изучать свойства знаков и знаковых систем. Одним из аспектов изучения знаков в семиотике стала семантика, изучающая также значение единиц языка [189 - См.: Большая советская энциклопедия. Т. 23. М., 1976. С. 222–223, 236–237.].
   Основой теории семантической информации, разработанной И. Бар-Хиллелом и Р. Карнапом [190 - См.: Bar-Hilliel Y., Carnap R. Semantic information //The British Journal for the Philosophy Science. 1953. V. 4. № 14.], послужила идея Г. В. Лейбница о том, что логически истинные предложения, верные во всех возможных мирах, не могут нести фактической информации.
   А.А. Харкевич предложил измерять ценность информации через призму изменения вероятности достижения определенной цели, возникающего под воздействием данного сообщения [191 - См.: Харкевич A.A. О ценности информации // Проблемы кибернетики. Вып. 4. М., 1960.].
   Приведенный тезис дал возможность оценивать семантическую информацию сообщения любой природы как степень изменения системы знаний (тезауруса) адресата в результате восприятия данного сообщения. Эта мера одновременно оценивает новизну и доступность сообщения по отношению к ее адресату.
   Значительный вклад в семантическую теорию информации внес Ю.А. Шрейдер, который в 1963 г. обобщил понятие тезауруса и предложил ряд методов для установления зависимости между содержанием и составом информации, накопленной в объекте, и возможностями ее приема и использования, т. е. оптимизации процессов управления. Главное внимание было уделено свойствам приемника, воспринимающего и накапливающего информацию, а также оценке ее семантического (смыслового) значения.
   Согласно семантической теории информации, мера семантической информации, воспринимаемой данной системой, определяется степенью изменения содержащейся в системе собственной семантической информации вследствие добавления внешней информации. Иными словами, чтобы система-приемник могла воспринимать внешнюю информацию, необходимо, чтобы она сама обладала некоторым тезаурусом, т. е. запасом собственной (начальной, пороговой) информации. Дальнейшее расширение тезауруса путем восприятия внешней информации определяется не только свойствами последней, но в значительной степени свойствами самого исходного тезауруса, предполагающего определенный оптимальный уровень, который может быть достигнут посредством информационного обмена. После того, как этот уровень достигнут, т. е. наступило информационное насыщение системы, новая информация ею уже не воспринимается [192 - См.: Шрейдер Ю.А. Об одной модели семантической теории информации // Проблемы кибернетики. Вып. 13. М., 1965.].
   Таким образом, результат восприятия информации в значительной степени определяется свойствами воспринимающей системы. Это положение имеет универсальный характер, будучи справедливым для различных систем, независимо от их природы: биологических или социальных, искусственных или естественных, живых или неживых.
   Различают внутреннюю и внешнюю информацию. Внутренняя (структурная, связанная) информация присуща любой системе и характеризует ее состояние. Внешняя (относительная, рабочая) информация используется системами в процессе взаимодействия с внешней средой и приспособления к ней.
   А. С. Пресман относит к внешней информации электромагнитную сигнализацию четырех типов:
   1) сигналы-команды, обеспечивающие согласованное выполнение движения (в стаях рыб, птиц, скоплениях насекомых, стадах млекопитающих);
   2) направляющие сигналы, по которым животные находят друг друга на больших расстояниях;
   3) координирующие сигналы, обусловливающие согласование физиологических процессов и поведения в группах и сообществах;
   4) синхронизирующие сигналы, обеспечивающие синхронизацию процессов внутри организма, а также взаимодействие в социальных группах.
   Обобщив результаты научных исследований в области организации систем и определяющей ее информации, А.С. Пресман сформулировал ряд выводов о месте и значении информации в физическом универсуме.
   По мнению ученого, информация является неотъемлемым свойством материи, наряду с такими ее атрибутами, как вещество, энергия, пространство и время. Будучи одним из атрибутов материи, информация выступает как характеристика организованности систем и как средство их организации. Чем сложнее система, тем ярче проявляется качественный характер информации, что соответствует повышению организующей роли целого по отношению к элементам системы. В биологических системах целое играет главенствующую роль относительно элементов, и организация систем приобретает всецело качественный характер. Информация, характеризующая организацию системы, не зависит от наличия внешних приемников, представляя собой информацию «в себе». В то же время системы могут обмениваться информацией, передавая и принимая ее. При этом они могут изменять свою организацию, обеспечивая согласование своих функций.
   Существует принципиальное различие между качеством информации в живых и неживых системах, состоящее в том, что только в живых системах возникает такой параметр информации, как ценность. Если в неживых системах информация не обособлена от вещественно-энергетических процессов, то в живых системах эти процессы подвержены воздействию обособленной от них информации, которая выполняет по отношению к ним регулирующую функцию. Причем информационные воздействия в живых системах значительно слабее, чем вызываемые ими вещественно-энергетические процессы. Кроме того, информация целенаправленно используется биосистемой. Следовательно, можно определить ценность информации, которая зависит, с одной стороны, от ее целенаправленности; с другой стороны, от эффективности ее воздействия на физические процессы. Поскольку в неживой природе обе названные характеристики отсутствуют, то применительно к ней нет смысла говорить о ценности информации.
   В функциональной организации живой природы наблюдается иерархическая субординация, в рамках которой каждая биосистема играет организующую роль по отношению к своим элементам и одновременно подчиненную роль по отношению к системе более высокого иерархического ранга. Информационные характеристики биосистем определяются их взаимодействием с системами того же иерархического ранга, системами более высоких рангов и неживой природой. Необходимым условием функционирования и развития любой биосистемы является ее способность извлекать и накапливать информацию из своего организационного окружения, которое в совокупности составляет систему более высокого ранга. Высшим уровнем организации биологических систем является биосфера и ноосфера [193 - См.: Пресман А.С. Организация биосферы и ее космические связи. М., 1977. С. 26–27, 44–45, 93.].
   В физической литературе можно встретить определение информации как любых сведений и данных, отражающих свойства объектов в природных (биологических, физических и др.), социальных и технических системах и передаваемых звуковым, графическим, в том числе письменным, или иным способом без применения или с применением технических средств [194 - См.: Физическая энциклопедия / Под ред. А.М. Прохорова. В 5-ти т. Том 2. М. 1990. С. 176.].
   Современные естественнонаучные представления позволяют расширить сложившееся представление об информации.
   Как известно, одним из фундаментальных свойств нашей Вселенной является однонаправленное течение времени. Все происходящее в природе и социуме разворачивается во времени, необратимость течения которого жестко детерминирует характер причинно-следственных связей. Только более ранние события могут влиять на события последующие, но никогда наоборот.
   Специальная теория относительности [195 - См.: ЭйнштейнА. Сборник научных трудов. Т. 2. М., 1965–1966.] убедительно доказывает, что время не является абсолютным и течет с разной скоростью для объектов, движущихся относительно друг друга. Однако все пары событий четко разделяются на две категории:
   1) разделенные пространственно-подобным интервалом, т. е. события, между которыми может существовать причинно-следственная связь;
   2) разделенные времени-подобным интервалом, т. е. события, между которыми не может быть причинно-следственной связи.
   Основное различие между этими двумя группами событий состоит в том, что событие-следствие всегда получает информацию о событии-причине. Причем формы существования и передачи этой информации (квант света, генетический код, письменный документ) также многообразны, как и сами события. Это означает, что одним из главных свойств информации является казуистичность, т. е. способность вызывать следствия.
   Таким образом, с позиций теоретической физики главной функцией информации является функция проводника (носителя, агента) причинно-следственных связей, взаимодействий, существующих в материальном мире.
   Среди информационных взаимодействий систем с окружающей средой выделяют два типа: энергоинформационные и чисто информационные взаимодействия.
   При энергоинформационном взаимодействии энергия, поглощаемая биосистемой, одновременно служит и носителем информации, которая, действуя как сигнал, вызывает определенную реакцию воспринимающей биосистемы путем мобилизации ее внутренних энергетических ресурсов.
   Современная наука учитывает четыре фундаментальных вида энергоинформационных взаимодействий: электромагнитные, сильные, слабые ядерные и гравитационные взаимодействия.
   Особенностью чисто информационных взаимодействий биосистем с окружающей средой является их собственная относительная независимость от энергетического обмена и в то же время их влияние на этот обмен. Причем энергетический эффект биосистемы по отношению к информационному сигналу значительно превышает энергию самого сигнала.
   Как видим, на физическом и биологическом уровне ярко проявляются такие свойства информации, как:
   1) сущностная связь информации с организацией системы;
   21) прямое влияние на функционирование системы, а также на развитие и взаимодействие с другими системами;
   3) необходимость материальных и энергетических носителей для существования и передачи информации;
   4) несводимость информационных процессов к процессам энергетического обмена;
   5) ценность информации, определяемая как мера ее способности вызывать энергетические процессы гораздо большей мощности, чем энергия, необходимая для осуществления самого информационного воздействия [196 - См.: Юзвишин И.И. Информациология. М., 1996.].

1.3. Философские подходы к определению информации

   В отечественной философской науке конца 70-х и начала 80-хгг. ХХ в. существовали две основные концепции, объясняющие феномен информации.
   Во-первых, атрибутивная теория, которая рассматривает информацию в качестве одного из главных, универсальных свойств материи, как атрибут материи [197 - См.: Черри К. Человек и информация. М., 1972; Янков М. Материя и информация. М., 1979; и др.]. Данной трактовки информации придерживаются Б.В. Ахлебинский, Л. Баженов, Б.В. Бирюков, B.C. Готт, А.П. Ершов, Л.А. Петрушенко, Э.П. Семенюк, А.Д. Урсул и ряд других ученых [198 - См.: Урсул А.Д. Информация. Методологические аспекты. М., 1971; Дубровский Д.И., Вержбицкий В.В. Категория информации. Философский обзор// Философские науки. 1976. № 17; Ершов А. П. О предмете информатики //Вестник АН СССР. 1984. № 2. С. 113; Готт B.C., Семенюк Э.П., Урсул А.Д. Категории современной науки (становление и развитие). М., 1984. С. 105–115; и др.].
   Во-вторых, функциональная теория информации, выразители которой, в частности Н.Т. Абрамова, В.Г. Афанасьев, В.В. Вержбицкий, Г.Г. Вдовиченко, Д.И. Дубровский, В.И. Жуков, А.М. Коршунов, Э.С. Маркарян, B.C. Тюхтин, Б.С. Украинцев и некоторые другие исследователи, связывают информацию только с функционированием саморегулирующихся систем, поскольку иначе трудно провести четкую методологическую грань, отделяющую собственно информационные процессы от всех других [199 - См.: Афанасьев В.Г. Социальная защита информации и управление обществом. М., 1975; Афанасьев В.Г. Системность и общество. М., 1980; Жуков В.И. Программные средства для ЭВМ: проблемы правовой охраны // Вопросы изобретательства. 1988. № 11; и др.].
   По мнению ученых, наиболее важным для философского понимания существа информации является раскрытие трех основных ее аспектов: синтаксического, семантического и прагматического.
   Синтаксические свойства информации выражают лишь внутренние отношения между элементами, их связями и отношениями элементов множества самого по себе либо по отношению к таким же множествам [200 - См.: Ващекин Н. И. Информация. Деятельность. Мировоззрение. Тула, 1983. С. 45.].
   Семантический аспект выражает отношение между информацией как компонентом отражения и отражаемым объектом и может выражаться через понятия, в которых находят наиболее общие и существенные признаки предметов.
   Прагматический аспект информации выражает отношение между информацией, ее получателем и целью. Прагматическими свойствами информации являются ее полезность, ценность, которая выступает как единство объективного и субъективного. Ценности не может быть без субъекта, т. е. получателя информации (субъективный фактор), и без самой информации, выступающей в качестве объективного фактора ценности [201 - См.: Украинцев Б.С. Самоуправляемые системы и причинность. М., 1972. С. 72.].
   С переходом на уровень социальных систем, каковыми признаются человеческое общество, составляющие его социальные группы и отдельные индивиды как члены этих групп, основные свойства информации не исчезают, а получают принципиально новые формы своего проявления, которые все более усложняются по мере продвижения по иерархии социальных систем.
   Любая социальная система возникает путем интеграции различных элементов, каждый из которых обладает способностью существовать автономно от целого. В процессе интеграции отдельных составляющих возникают новые, системные свойства целого, не сводимые к свойствам суммы исходных элементов.
   В структуре как биологических, так и социальных систем, в которых внешняя информация используется для управления и познания, различают два контура обратной связи.
   В первом контуре циркулирует информация, которая образует систему управления, т. е. возникает как результат отклонения параметров системы от заданных под воздействием внешней среды, а также информация, образующая систему познания, т. е. являющаяся результатом проявления свойств исследуемых объектов под воздействием сигналов субъекта познания, в качестве которого выступает сама система.
   Во втором контуре информационные потоки первого контура подвергаются семантической фильтрации, в процессе которой происходит отбор и накопление информации, полезной с точки зрения целевых функций системы, и превращение ее во внутреннюю, структурную информацию, что составляет процесс саморазвития системы на структурном уровне [202 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник / Под ред. акад. РАН Б.Н. Топорнина. 2-ое изд., с изм. и доп. СПб., 2005. С. 33–34.].
   Интегративность социальных систем достигается посредством информационных взаимодействий, которые носят не естественно-природный, как в биологических и физических системах, а произвольный характер, будучи основаны на отношениях между социальными субъектами, каковыми признаются отдельные человеческие индивиды [203 - См.: Батищев Г.С. Деятельностная сущность человека как философский принцип // Проблема человека в современной философии. М., 1969; Дробницкий О.Г. Понятие морали. М., 1974; и др.], а также общественные образования, объединяющие этих индивидов [204 - См.: Рубинштейн С.Л. Бытие и сознание. О месте психологии во всеобщей взаимосвязи явлений материального мира. М., 1957; Леонтьев А.А. Общение как объект психологического исследования // Методологические проблемы социальной психологии. М., 1975. С. 106–123; Гальперин П.Я. Введение в психологию. М., 1976. С. 30, 81; Буева Л.П. Человек: деятельность и общение. М., 1978. С. 106–107; Ильенков Э. В. С чего начинается личность? М., 1979; ИльенковЭ. В. Проблема идеального//Вопросы философии. 1979. № 8; Ломов Б.Ф. Методологические и теоретические проблемы психологии. М., 1984. С. 240; Ломов Б.Ф. Личность как продукт и субъект общественных отношений // Психология личности в социалистическом обществе. М., 1989. С.26; Брушлинский А.В. Проблемы психологии субъекта. М., 1994. С. 31; Огнев А.С. Теоретические основы психологии субъектогенеза. М., 1997. С. 21–27; Яблокова Е.А. Акме как феномен развития группы, общности // Акмеология. 2002. № 1. С. 8; и др.].

1.4. Основные признаки (свойства) и функции информации

   Результатом естественнонаучных и философских исследований стало выявление основных сущностных признаков или свойств информации, которые имеют универсальный характер и проявляются в любых формах существования и функционирования информации [205 - См.: Венгеров А.Б. Право и информация в условиях автоматизации управления. М., 1975. С. 56.].
   Во-первых, системный характер информации, проявляющийся в том, что информация выступает средством системной организации материи, а также сама предполагает системную организацию.
   Во-вторых, нематериальный характер информации и ее субстанциональная несамостоятельность, что проявляется в невозможности существования и функционирования информации без материального носителя. Вместе с тем информация может с легкостью и без потерь переноситься с одного материального носителя на другой.
   Необходимо отметить, что в современной правовой литературе способность информации проявлять свои свойства только через материальные объекты именуется «материальностью» информации. Как подчеркивают исследователи, информация выступает мерой организованности и средством организации и развития любой формы материи, так что всякая материя информационна. Информационное и материальное начала в совокупности являют собой двуединую первооснову существующего мира [206 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Указ. соч. С. 33–34.].
   В-третьих, преемственность информации, которая связана с ее субстанциональной несамостоятельностью и проявляется в том, что всем изменениям информации сопутствуют изменения в материальных системах, носящие поступательный характер, обеспечивающий преемственность состояний, как на физическом, так и на информационном уровне.
   В-четвертых, неисчерпаемость информации, проявляющаяся в том, что при передаче информации с одного носителя на другой она может остаться на первом носителе, т. е. количество информации не уменьшается в результате ее использования. Вследствие этого информация может иметь неограниченное число пользователей и при этом оставаться неизменной.
   В-пятых, трансформируемость информации, т. е. возможность передавать одну и ту же информацию в разной форме.
   В-шестых, универсальность информации, проявляющаяся в том, что ее содержание может быть связано с любыми явлениями и процессами физической, биологической, социальной реальности.
   В-седьмых, определенное качество информации, понимаемое как совокупность свойств информации, характеризующих степень ее соответствия потребностям данной системы [207 - См.: Дружинин Г.В., Сергеева И. В. Качество информации. М., 1990.].
   Качество информации нередко именуют релевантностью и трактуют как безопасность информации [208 - См.: Ловцов Д.А. Информационная безопасность больших эргатических систем: концептуальные аспекты // Безопасность. 1999. № 3–4. С. 157–167.].
   В-восьмых, казуистичность, т. е. способность информации вызывать последствия.
   Кроме того, современные исследователи выделяют такие свойства информации, как виртуальность, обособляемость, а также уязвимость и разрушаемость [209 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Указ. соч. С. 79–81.].
   Системный характер информации, выражающийся в том, что информация не только служит средством системной организации материи, но и сама предполагает системную организацию, на уровне общественных отношений проявляется во включенности информации в системную организацию и процесс осуществления человеческой деятельности, а также в контроль за этими процессами. Информация сохраняет свое качество и значимость, если содержит определенные сведения, которые способны обращаться в пространстве и времени; если информация способна к агрегированию, делению, обособлению при сохранении своих качеств и свойств.
   В социальных отношениях изменяются и такие свойства информации, как ее субстанциональная несамостоятельность, т. е. невозможность существования и функционирования без материального носителя, а также связанное с этим признаком свойство преемственности информации, т. е. взаимосвязь изменений информации с изменениями на соответствующих материальных носителях.
   Фактически информация проходит осознанную обработку, оформление и представление. Материальность информации сочетается с интеллектуальной, сознательной деятельностью индивидов.
   Здесь проявляется виртуальность как свойство информации приобретать такую форму, которая не всегда поддается непосредственному восприятию, но из которой она может быть преобразована в другую форму, удобную пользователю. Человеческая мысль также представляет собой виртуальную форму информации, до тех пор, пока она не облечена в форму материального представления.
   Информация, функционирующая в социальных системах, выражается посредством чувственно воспринимаемых объектов – знаков [210 - См.: Моррис Ч.У. Основания теории знаков // Семиотика/ Сост., вступит, статья и общая редакция.], в качестве которых могут использоваться любые материальные объекты. Знаки, предназначенные для хранения и передачи информации, не являются изолированными объектами, а представляют собой элементы целостной знаковой системы.
   В качестве универсального средства информационного обмена в социальных системах выступает язык как знаковая система, определяющая правила построения информационных кодов, а также выбор физических носителей этих кодов, обеспечивающих их существование во времени и передачу в пространстве. Наибольшую информационную емкость имеют тексты.
   Свойство трансформируемости информации, т. е. возможность передавать одну и туже информацию в разной форме, также связано со знаково-текстовым способом хранения и передачи информации, используемой субъектами общественных отношений.
   Трансформируемость информации обеспечивается, во-первых, явлением синонимизма в рамках одного языка, когда различные комбинации знаков – слова имеют одно и то же значение; во-вторых, наличием семантического изоморфизма между языками, что позволяет осуществлять перевод с одного языка на другой с сохранением информации, составляющей содержание текста.
   Интересным образом в общественных отношениях проявляется такое свойство информации, как ее неисчерпаемость.
   Дело в том, что при передаче информации от одного носителя к другому информация может остаться на первом носителе. Таким образом, в результате использования информации ее количество не уменьшается. Информация может иметь неограниченное число пользователей и при этом оставаться неизменной. Переданные для всеобщего сведения знания нельзя уничтожить или ограничить их дальнейшее распространение.
   Лицо, которое в нарушение закона или договора неправомерно утаило либо разгласило информацию, может быть только привлечено к ответственности за неправомерное деяние. В зависимости от субъекта и характера информационного правонарушения виновное лицо может быть привлечено к гражданской, материальной, дисциплинарной, административной или уголовной ответственности. В процессе противоправных действий проявляется свойство уязвимости информации, что вызывает необходимость конструирования юридических механизмов, обеспечивающих охрану и защиту законных интересов обладателей информации, информационную безопасность человека, общества и государства.
   Универсальность информации на социальном уровне проявляется в разнообразии сфер и способов ее функционирования и использования. Информация может представлять собой сведения о любых явлениях, свойствах, процессах, связях и т. п. Обладателем информации может быть любой субъект общественных отношений. Получается, что информационный обмен может осуществляться в рамках любых общественных отношений. Следовательно, правовое регулирование отношений по поводу информационного обмена неизбежно должно носить комплексный, межотраслевой характер.
   Качество релевантности информации сохраняется и в социальных отношениях, выступая как совокупность свойств, характеризующих степень соответствия информации потребностям использующих ее субъектов, что предполагает оценку информации по ряду критериев, в зависимости от вида деятельности субъекта, с которой связано использование информации, и целями, которые ставит субъект.
   Поскольку в социальных системах информационный обмен осуществляется между субъектами общественных отношений, качественные характеристики информации, в частности ее целенаправленность, ценность, безопасность и др., также определяются применительно к субъектам этих отношений.
   Сами понятия, соответствующие этим характеристикам, имеют антропоморфное происхождение. Посредством аналогии они в буквальном смысле переносятся с межличностных контактов на отношения с участием общественных образований, а в переносном смысле употребляться применительно к информации, функционирующей в биологических и неживых системах.
   Субъектность социальной информации выражается в том, что она создается, преобразуется и функционирует в результате целенаправленной деятельности субъектов.
   Будучи включенной в предметную деятельность субъекта, информация становится социальной ценностью, что порождает систему ее оценки по различным критериям, в зависимости от целей использующих ее субъектов.
   Предполагается, что ценность информации зависит от того, в какой мере она способствует успешному достижению целей деятельности конкретного субъекта.
   Предметность информации на социальном уровне выражается в ее способности выступать для субъекта в качестве знания, т. е. особого свойства субъекта в его отношении к познаваемому. В этих случаях для субъекта информация является отражением тех или иных объектов, процессов, их свойств или отношений между ними. При этом информация, выступающая как знание, является не свойством объекта, а продуктом познавательной деятельности субъекта, направленной на этот объект.
   Обособляемость информации означает, что определенный набор сведений является самостоятельным информационным объектом, который может быть введен в оборот, что порождает юридическое свойство информационных объектов быть включенными в отношения распространения, обмена, купли-продажи и др.
   Как отмечается в литературе, информация обладает способностью к обработке, к интеграции и математическому анализу, коммуникативностью [211 - См.: Рассолов М.М. Проблемы управления и информации в области права. М., 1991. С. 109; СтраунингЭ.Л. Некоторые проблемы общей теории рекламных правоотношений. М., 2004. С. 59; Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/ Под ред. Б.Н. Топорнина. СПб., 2001. С. 35.].
   Свойствами информации определяются ее важнейшие функции: познавательная; управленческая; проводника в системе причинно-следственных связей.
   Исследование управленческих и познавательных функций информации осуществляется в рамках кибернетики. Для формирования оптимального поведения в среде система должна постоянно приспосабливаться к изменяющимся внешним условиям. На это направлены процессы сбора и обработки информации, как внешней, так и внутренней, вследствие чего в системе складывается динамическая информационная модель, отражающая существенные для нее характеристики внешнего мира и ее собственного положения в нем.

1.5. Информация как экономическая категория и ее значение в современном мире

   В истории цивилизации неоднократно происходили кардинальные преобразования общественных отношений, связанные с изменениями в сфере хранения и обработки информации. С появлением письменности человечество получило возможность передавать накопленные знания из поколения в поколение, а книгопечатание значительно облегчило этот процесс. Открытие электричества, изобретение телеграфа, телефона, радио, телевидения, освоение космоса привели к созданию новых средств связи, позволяющих оперативно обмениваться информацией, распространять ее по всей планете и даже за ее пределами. Развитие микропроцессорных и нанотехнологий, повсеместное внедрение компьютеров способствовало созданию обширных телекоммуникационных сетей, позволяющих получать, хранить, обрабатывать и передавать любой объем информации.
   В XIX столетии английские экономисты предлагали включить информацию в состав капитала, указывая, что знания и организация являются мощными двигателями производства [212 - См.: Емельянов Г.В. Проблемы обеспечения информационно-психологической безопасности России // Информационное общество. 1999. № 3. С. 47.].
   Развитие информационных технологий в условиях рыночных отношений привело к тому, что информация стала рассматриваться как экономическая категория, как товар, который имеет потребительную и меновую стоимость (ценность), может обмениваться на другие товары [213 - См.: Экономическая информатика: Введение в экономический анализ информационных систем: Учебник. М., 2005. С. 66–68.].
   С позиций современной экономической науки, товар есть экономическое благо, предназначенное для обмена, независимо от его способности к передвижению, независимо от лиц, предлагающих его для продажи, от его материальности, независимо от его характера как продукта труда [214 - См.: Менгер К. Основания политической экономии. Австрийская школа в политической экономии. М., 1992. С. 201–202; Курс экономической теории: Учебник. 5-е изд., испр., доп. и перераб. Киров, 2005. С. 80 (автор главы Е.А. Киселева).].
   Обладая в качестве товара потребительной ценностью (стоимостью) информация способна непосредственно удовлетворять потребности индивидов и служить средством производства материальных благ.
   В экономических отношениях информация начала выступать не только как продукт человеческого труда, но и в качестве предмета и средства труда наравне с другими производственными ресурсами.
   Как отмечают исследователи, формирование информационной среды превращается в один из основных фактов жизнедеятельности человечества. Процесс создания и переработки информации становится преимущественным трудом, к которому в США, например, привлечено уже более 70 % дееспособного населения [215 - См.: Букреев И.Н. Социальные аспекты информационной безопасности // Информационное общество. 1998. № 1. С. 42.].
   В информационном обществе мера физического, механического и автоматизированного труда сокращается за счет наиболее полных знаний, превращая их в источник стоимости [216 - См.: Бачило И.Л. Государственно-правовые институты в условиях информационного общества //Институты административного права России / Под ред. И.Л. Бачило, Н.Ю. Хамаева. М., 1999. С. 34.].
   Особое значение в индустриальном и постиндустриальном обществе приобрела машинная информация, каковой признается информация, зафиксированная на физическом носителе в форме, доступная восприятию посредством ЭВМ и циркулирующая по телекоммуникационным каналам связи [217 - См.: Карась И.З. Экономический и правовой режим информационных ресурсов // Право и информатика / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1990. С. 40.].
   Информация как таковая стала приобретаться на возмездной основе для осуществления предпринимательской деятельности, стала предметом товарно-денежных отношений. В коммерческом обороте появились «производители» и «потребители» информации. Сформировался «информационный рынок», на котором продаются и покупаются «информационные продукты» как массивы аккумулированной информации, специально предназначенной для потребителей.
   Для определения общественного информационного богатства появилось понятие «информационный капитал», используемое в целях денежного отражения затрат и выгод, связанных с производством, хранением, обработкой, передачей и получением «информационных ресурсов» как запасов, источников информации.
   Вместе с тем попытка прямого применения к информации денежного эквивалента не выявляет ее истинной социальной ценности и действительной рыночной стоимости. Балансовая стоимость информации зачастую лишь отражает стоимость ее материальных носителей либо технических средств, используемых для информационного обмена [218 - См.: Нечипоренко В.П. Информационная инфраструктура научно-технического развития России: проблемы и решения //Информационное общество. 2000. Вып. 1. С. 18–22.].
   Информация нелинейна по своему характеру, т. е. количественные и качественные характеристики информации не зависят друг от друга. Информация связана с материальным носителем, а ее передача – с затратами энергии. Однако последствия передачи информации или сохранения ее в тайне не зависят от затрат на ее передачу или обеспечение конфиденциальности [219 - См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 21.].
   В то же время информация как благо есть средство удовлетворения информационных потребностей субъектов общественных отношений, а потому имеет экономическую и социальную ценность, может выступать в качестве объекта имущественных и неимущественных отношений.

1.6. Способность информации служить объектом правовых отношений

   Вопрос о сущности информации является трудным для юриста, но именно вокруг этого явления складывается весь комплекс отношений, которые могут быть предметом регулирования в данной сфере права [220 - См.: Батурин Ю.М. Проблемы компьютерного права. М., 1991. С. 14.].
   Будучи неотделима от материального носителя, информация не имеет ни вещественной, ни даже материальной формы, а носит идеальный характер. Носителем информации может быть любой материальный объект, с которого она с легкостью переносится на другой материальный носитель без потерь смыслового содержания. Более того, единственным «носителем» информации может являться сознание конкретного человека, без участия которого информация недоступна. Информация есть феномен, который нельзя потрогать или взвесить, а можно оценить только посредством интеллекта. Экономическая, социальная и иная ценность информации для субъекта не определяется затратами на ее сбор, хранение, переработку, передачу или распространение.
   В то же время, подобно воздушным, водным и другим ресурсам жизнеобеспечения, информация является важнейшим энергоресурсом самого социума, им создаваемого и потребляемого, а потому может быть предметом правового регулирования в определенных формах, которые позволяют отделить этот ресурс от других аналогичных, выявить специфику и найти организационные и правовые механизмы его включения в социальные, в том числе правовые, отношения [221 - См.: Бачило И.Л. Информация как объект отношений, регулируемых Гражданским кодексом Российской Федерации // Научно-техническая информация. Сер. 1. 1999. № 5. С. 5.].
   Представляется обоснованным утверждение С.Н. Шевердяева, что объектом общественных отношений может являться только социальная информация, выражающая знания и ценности человеческого общества, но не элементарная или биологическая информация [222 - См.: Шевердяев С.Н. Проблемы конституционно-правового регулирования информационных отношений в Российской Федерации. Автореф. дис…канд. юрид. наук. М., 2002. С. 10.].
   Как подчеркивают исследователи, информация есть обработанные данные, т. е. фиксированные сведения о событиях и явлениях, которые могут произвольное время храниться в неизменном виде, пригодном для принятия решений получателем. Информация появляется при необходимости решить конкретную задачу или ответить на запрос на основании имеющихся данных. Обработанные данные в виде информации по поводу сделанного запроса или поставленной задачи предоставляются заказчику запроса или постановщику задачи, который может использовать эту информацию для принятия решений [223 - См.: Экономическая информатика: Введение в экономический анализ информационных систем: Учебник. М., 2005. С. 15.].
   По мнению ученых, информация соответствует всем признакам объекта права (правоотношения), поскольку реально существует независимо от воли и сознания субъекта, в том числе в рамках взаимодействия субъектов общественных отношений; может быть предметом господства субъекта правового отношения; способна удовлетворять имущественные и личные неимущественные потребности субъектов [224 - См.: Салихов И.И. Информация с ограниченным доступом как объект гражданских правоотношений. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 12.].
   В зависимости от конкретной ситуации субъект может быть заинтересован или не заинтересован в том, чтобы другой субъект получил какую-либо информацию, на основе которой принимаются решения о взаимодействии с тем или иным субъектом, о совершении каких-либо действий и др.
   Полная и достоверная информация помогает сберегать время, затрачиваемое на производство и обмен материальными товарами. Отсутствие у субъекта информации, ее искажение, блокирование процесса ее получения или внедрение ложной информации приводит к принятию неправильных решений и совершению ошибочных действий вопреки интересам самого субъекта [225 - См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 24.].
   Для любого субъекта может быть нежелательным распространение конфиденциальной информации, например разглашение сведений, затрагивающих частную жизнь индивида, его личную или семейную тайну. Сообщение сведений о намерениях субъекта, способах и средствах их осуществления способно помешать данному лицу реализовать свои планы, если его контрагенты окажутся заинтересованными в том, чтобы воспрепятствовать в их осуществлении. Обладателю информации, имеющей действительную или потенциальную коммерческую ценность, экономически выгодно, чтобы данная информация не стала достоянием конкурентов.
   Напротив, субъекты предпринимательской деятельности заинтересованы в широком распространении информации рекламного характера, расхваливающей превосходное качество товаров, работ или услуг, которые они производят, выполняют или оказывают. Рядовой покупатель, не являясь специалистом, желает получить полную и максимально достоверную информацию о потребительских свойствах предлагаемых на рынке товаров, работ или услуг. Наконец, все участники правовых отношений заинтересованы в своевременном получении достоверной информации, касающейся принятия, изменения и дополнения нормативных правовых актов, содержащих обязательные для них правила поведения.
   Занимая определенное место в системе экономических, товарно-денежных отношений, информация становится своеобразным предметом (объектом) гражданско-правовых сделок, возмездных и безвозмездных договоров в отношениях, связанных с поиском, сбором, хранением, переработкой, передачей, распространением, а также с использованием информации в различных сферах общественной деятельности, в том числе для осуществления коммерческой деятельности.
   Естественнонаучное, философское и экономическое определение понятия информации, выявление ее фундаментальных признаков и форм существования позволяют рассматривать информацию как специфический объект гражданского (предпринимательского) права (правовых отношений).

§ 2. Информация в системе объектов юридических отношений

2.1. Легальное определение информации

   В качестве объекта права информация стала рассматриваться только в XX столетии. В российском праве информация впервые была названа в числе самостоятельных объектов гражданских прав в ст. 128 ГК РФ.
   Легальное определение информации содержалось в ст. 2 Федерального закона от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» [226 - СЗ РФ. 1995. № 8. Ст. 609; 2003. № 2. Ст. 167. Далее – Закон об информации. Утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // СЗ РФ. 2006. № 31.4. 1. Ст. 3448.], согласно которой информация есть сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления.
   Аналогичное по сути понятие информации предложено в подп. 1 ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», где сказано, что информация есть сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления.
   Новая дефиниция уточняет термин «сведения», используя близкие по смыслу слова («данные» – сведения, необходимые для вывода, решения; «сообщение» – известие, уведомление кого-либо о чем-либо [227 - См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка. Изд. 2-е, испр. и доп. М., 1952. С. 128, 690.], передача сведений, данных; и др.).
   Как отмечается в литературе, сведения являются содержанием сообщений и материалов [228 - См.: Погуляев В. В., Моргунова Е. А. Комментарий к Федеральному закону «Об информации, информатизации и защите информации». М., 2004. С. 11.].
   Законодательное определение информации как «сведений» (сообщений, данных) указывает на предметный и субъектный характер информации.
   Раскрывая примерное содержание информации посредством категорий «лица», «предметы», «факты», «события», «явления и процессы», законодатель подчеркивает ее предметность и универсальный характер.
   Указание на независимость информации от формы ее представления свидетельствует о субстанциальной несамостоятельности, преемственности, трансформируемости и неисчерпаемости информации.
   Свойство релевантности информации подчеркивается нормой п. 3 ст. 6 Закона об информации, согласно которой обладатель информации, если иное не предусмотрено федеральными законами, вправе использовать информацию, в том числе распространять ее, по своему усмотрению; передавать информацию другим лицам по договору или на ином установленном законом основании; и др.
   Понятие «массовая информация» давалось в ч. 3 ст. 2 Федерального закона от 4 июля 1996 г. № 85-ФЗ «Об участии в международном информационном обмене» [229 - СЗ РФ. 1996. № 28. Ст. 3347; 2003. № 27. Часть 1. Ст. 2700; 2004. № 27. Ст. 2711. Далее – Закон о международном информационном обмене. Утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (п. 2 ст. 18).].
   Согласно ч. 2 ст. 1 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации» [230 - Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 7. Ст. 300. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон о средствах массовой информации.] массовая информация есть предназначенные для неопределенного круга лиц печатные, аудио-сообщения и аудиовизуальные и иные сообщения и материалы.
   Компьютерной информацией законодатель именует информацию на машинном носителе, в электронно-вычислительной машине (ЭВМ), системе ЭВМ или их сети (ч. 1 ст. 272 УК РФ).

2.2. Соотношение категории информации с понятиями «информационные ресурсы (продукты, услуги)»

   Поскольку информация не может существовать вне материального носителя, многие специалисты полагают, что объектом правового регулирования могут быть только «информационные ресурсы», «информационные системы», «информационные технологии и средства их обеспечения», а не информация как таковая [231 - См.: Северин В.А. Коммерческая тайна в России. М., 2007. С. 29.].
   Закон об информации, информационных технологиях и о защите информации определяет «информационную систему» как совокупность содержащейся в базах данных информации и обеспечивающих ее обработку информационных технологий и технических средств (п. 3 ст. 2). «Информационными технологиями» именуются процессы, методы поиска, сбора, хранения, обработки, предоставления, распространения информации и способы осуществления таких процессов и методов (п. 2 ст. 2). Под государственными информационными ресурсами понимается информация, содержащаяся в государственных информационных системах, а также иные имеющиеся в распоряжении государственных органов сведения и документы (п. 9 ст. 14).
   Согласно п. 1 ст. 2 Закона г. Москвы от 24 октября 2001 г. № 52 «Об информационных ресурсах и информации города Москвы» [232 - Вестник Мэрии Москвы. 2001. № 44.] информационными ресурсами г. Москвы признается информация (независимо от способа ее представления, хранения или организации), содержащаяся в информационных системах и относимая в соответствии с настоящим данным Законом к собственности города Москвы.
   Между тем анализ информационных отношений и действующего законодательства, регулирующего эти отношения, показывает, что понятия «информационные ресурсы», «информационные технологии», «информационные системы» не совпадают с понятием информации именно в смысле объекта права. Информация, зафиксированная на материальном носителе (документ и др.) включается в информационные ресурсы, может предоставляться по запросу конкретных субъектов в виде устных или письменных сообщений; может распространяться среди неограниченного круга лиц; может защищаться от незаконного доступа, в том числе путем запрета ее разглашения; и др.
   Таким образом, объектом правового регулирования выступает поведение участников информационных отношений не только по поводу информационных ресурсов, но и по поводу самой информации.
   Исследователи нередко подчеркивают, что сама по себе информация не может служить в качестве объекта имущественных прав. В имущественном обороте как предмет сделок может выступать только информация, которая является продуктом человеческой деятельности, осмысленная и облеченная в материальную форму. Такими предметами могут служить информационные объекты, каковыми являются «информационные продукты» и «информационные услуги [233 - См.: Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2-хт. / Отв. ред. проф. О.М. Олейник. Т. 2. М., 2000. С. 156; Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 155.]».
   В соответствии с положениями ч. 5 ст. 2 Закона о международном информационном обмене информационным продуктом (продукцией) признавалась документированная информация, подготовленная в соответствии с потребностями пользователей и предназначенная или применяемая для удовлетворения потребностей пользователей.
   Информационными услугами считались действия субъектов (собственников и владельцев) по обеспечению пользователей информационными продуктами (ч. 6 ст. 2 Закона о международном информационном обмене).
   Как пишет С.А. Чеховская, в хозяйственном обороте информация выступает в форме информационного продукта или информационной услуги. Информационным продуктом является информация, предоставленная для удовлетворения конкретных информационных потребностей потребителей и осуществление оборота которой не запрещено действующим законодательством. Информационные услуги представляют собой услуги по поиску, сбору и обработке информации, осуществление оборота которой не запрещено действующим законодательством, а также услуги по обеспечению к ней доступа потребителей [234 - См.: Чеховская С.А. Правовые проблемы применения информационных технологий в предпринимательской деятельности. Автореф. дис…канд. юрид. наук. М., 2000. С. 12.].
   Согласно ст. 8 Закона г. Москвы «Об информационных ресурсах и информации города Москвы информационные ресурсы г. Москвы включаются в хозяйственный оборот путем оказания на их основе информационных услуг.
   Высказывались предложения о необходимости дополнить Гражданский кодекс РФ специальной статьей, которая бы устанавливала правовой режим информационного продукта, каковым признается документированная информация в любой материальной форме, подготовленная в соответствии с потребностями пользователей и предназначенная или применяемая для удовлетворения потребностей пользователей. Информационной продукцией предлагается признать «информационные продукты, специально изготавливаемые для массового обеспечения потребностей юридических и физических лиц» [235 - См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 159.].
   Действительно, объектом гражданских прав и гражданско-правовых сделок, опосредующих информационный обмен, выступает секрет производства (ноу-хау) [236 - См.: Гайнуллина З.Ф., Правовое обеспечение прав и законных интересов обладателей необщедоступной информации (коммерческой тайны, ноу-хау). Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 1998; Добрынин О.В. Особенности правовой регламентации «ноу-хау». Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 2003; Зенин И., Моргунова Е., Погуляев В. Что такое информация и как ее защищать? //Вопросы законодательства. 2002. № 2. С. 15–19; и др.], а также другая информация, которая является продуктом человеческого труда и облечена в форму, доступную для восприятия субъектом.
   Может быть, именно по этой причине с 1 января 2008 г. информация как таковая исключена из перечня самостоятельных объектов гражданских прав, предусмотренного ст. 128 ГК РФ [237 - См.:ст. 17 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2006. № 52. Ст. 5497.].
   Вместе с тем анализ философских и юридических определений информации, изучение общественных отношений, в которых участвует информация как правовой феномен, позволяют сделать однозначный вывод о том, что понятие информации как объекта права не сводится только к созданным в результате человеческого труда информационным продуктам либо информационным услугам.
   Приобретение заказанного информационного продукта либо информационной услуги в рамках имущественных правоотношений предполагает именно получение конкретной информации для устранения некой неопределенности либо распространение информации в соответствии с целями получателя (покупателя, заказчика информации), прежде всего на основании гражданско-правовых и предпринимательских договоров.
   Думается, что информацию следует признать самостоятельным правовым феноменом, который обладает специфическими признаками и свойствами, но может рассматриваться как особый объект правовых отношений.
   Норма п. 1 ст. 5 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации прямо гласит, что информация может являться объектом публичных, гражданских и иных правовых отношений.
   На наш взгляд, данное положение является теоретически обоснованным и правильным с точки зрения практики. Думается, что объектом гражданских, трудовых, административных, уголовных и иных правовых отношений являются не только информационные продукты либо информационные услуги, но и сама информация, в том числе имеющая режим коммерческой тайны и др.
   Информация может выступать либо в качестве самостоятельного объекта (секрет производства), либо в качестве элемента, сопутствующего иному объекту прав либо деятельности субъектов (передача информации о товаре в рамках исполнения обязательств по купле-продаже и др.).

2.3. Специфика информации как объекта права

   Феномен информации как особого нематериального объекта изучался многими российскими философами и правоведами, что позволило выделить ее главные признаки и специфические свойства [238 - См.: Гражданское право: Учебник. В 3-хт. Т. 3—6-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др./Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М., 2005. С. 276–282 (автор главы А.П. Сергеев); Гражданское право: Учебник. В 4-х т. Т. 2 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 390–401; (автор главы И.А. Зенин); ВенгеровА.Б. Правой информация в условиях автоматизации управления. М., 1978. С. 12; Рассолов М.М. Проблемы управления и информации в области права. М., 1991. С. 110; Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 619–633; Горбатов B.C., Кондратьева Т. А. Правовые основы информационной безопасности: Учебное пособие. М., 1998. С. 23; Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей / Исследовательский центр частного права. М., 2003.С. 6–7,32–35, 224–237;Жуков Н.И. Информация. Философский анализ. Минск, 1996; Городов О. Информация как объект гражданского права// Правоведение. 2001. № 5; ИззатовТ.Ш. Механизм реализации конституционного права граждан на информацию в Российской Федерации. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 2002. С. 10–11; Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 17–23; и др.].
   С.И. Семилетов выделяет ряд существенных признаков, отличающих информацию как объект права от материальных вещей:
   нематериальная сущность информации;
   ценность объекта определяется содержательной сущностью информации;
   одновременное нахождение информации у неограниченного круга субъектов;
   многовариантность форм представления информации; одновременная виртуальная доступность информации неограниченному числу субъектов независимо от места их нахождения;
   возможность мгновенного копирования и воспроизведения информации неограниченное количество раз;
   невозможность применения к информации института залога собственности;
   незатратный характер производства и использования информации [239 - См.: Семилетов С.И. Информация как особый нематериальный объект права// Государство и право. 2000. № 5. С. 70.].
   Указанные признаки показывают сущность информации, хотя и не исчерпывающим образом квалифицируют информацию.
   В.А. Копылов называет следующие юридические особенности и свойства информации:
   свойство физической неотчуждаемости;
   свойство обособляемости, что обусловливает возможность оборотоспособности информации, в том числе посредством материального носителя;
   свойство тиражируемости (распространяемости); свойство организационной формы (существование в обороте виде документов);
   свойство экземплярности, вследствие которого возможен учет материальных носителей информации (документов и др.) [240 - См.: Копылов В.А. Информационное право. М., 2005. С. 49–50.].
   Системный анализ правовой литературы и действующего российского законодательства позволяет выделить следующие особенности информации как самостоятельного объекта права, которые представляются наиболее важными для правовой регламентации информационных отношений.
   Информация как объект права обладает идеальной природой, является разновидностью нематериальных объектов.
   Как любое нематериальное благо, информация непотребляема и подвержена только моральному, но не физическому старению.
   Будучи нематериальным благом, информация не существует без своего материального носителя, в качестве которого может выступать любой предмет материального мира (лист бумаги, магнитная лента, компьютерный диск и др.).
   Информация независима от материального носителя, ибо легко преобразуется из одной формы в другую, переносится с одного материального объекта на другой, может копироваться, сохраняясь на прежних объектах.
   Информация неисчерпаема, а потому фактически неотчуждаема, ибо субъект, передающий информацию другому лицу, может остаться обладателем той же самой информации.
   Информация нелинейна по своему характеру, т. е. количественные и качественные характеристики информации не зависят друг от друга, а последствия передачи информации или сохранения ее в тайне не зависят от затрат на ее передачу или обеспечение конфиденциальности.
   Вышеназванные основные свойства (признаки) информации обусловливают специфику правового режима информации по сравнению с другими объектами гражданского (предпринимательского) права, который должен учитывать естественные свойства информации и особенности ее функционирования в коммерческом обороте.
   Как подчеркивает В.А. Дозорцев, существует внутренняя зависимость между свойствами объекта и его правовым режимом, поэтому классификация объектов по видам, их обособление по видам очень важно [241 - См.: Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 39.].

2.4. Критерии отграничения информации от иных объектов права

   В.А Копылов предлагает для определения информации понятие «информационная вещь», причем вещь «сложная» в смысле ст. 134 ГК РФ [242 - См.: Копылов В.А. Информация как объект гражданского права: проблемы дополнения Гражданского кодекса РФ // Информационные ресурсы России. 1998. № 5(42).].
   Между тем информация как нематериальное благо весьма существенно отличается от вещей (ст. 130 ГК РФ), т. е. предметов материального мира, физических объектов, имеющих экономическую форму товара [243 - См.: Гражданское право: Учебник. В 3-х т. Т. 1—6-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др./Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. С. 254–263 (автор главы А.П. Сергеев); Гражданское право: Учебник. В 4-хт. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. С. 400–407 (автор главы Е.А. Суханов); Гумаров И. Понятие вещи в современном гражданском праве России //Хозяйство и право. 2000. № 3; и др.], природных объектов или результатов материального производства, которые в силу своих натуральных свойств ограниченности в пространстве могут быть использованы только одним или несколькими конкретными лицами [244 - См.: Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 12.].
   К информации в принципе не может применяться традиционная классификация вещей, в том числе на движимые и недвижимые (ст. 130 ГК РФ); индивидуально-определенные (ст. 398 ГК РФ) и родовые (п. 1 ст. 522 ГК РФ); одушевленные и неодушевленные (ст. 137 ГК РФ); делимые, неделимые и сложные вещи (ст. 133, 134 ГК РФ); главную вещь и принадлежность (ст. 135 ГК РФ); и др.
   По тем же причинам информация отличается от ценных бумаг как документов, удостоверяющих с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ). Относимые законодателем к разновидности вещей (ст. 128 ГК РФ) документарные ценные бумаги обладают специфическими признаками, каковыми являются: публичная достоверность, литтеральность, абстрактность, необходимость презентации ценной бумаги, легитимация субъекта права, воплощенного в ценной бумаге и др. [245 - См.: Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 173–254; Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1996. С.19–41; Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг. М., 2005. С. 5–13; и др.]
   Информация, несомненно, отличается от денег (ст. 140 ГК РФ) [246 - См.: Эльяссон Л. С. Деньги, банки и банковые операции. М., 1926; Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. М., 1999. С. 94—102; Новоселова Л. А. Денежные расчеты в предпринимательской деятельности. М., 1996. С. 5—17; и др.], в том числе валюты и иных валютных ценностей (ст. 140, 141 ГК РФ) [247 - См.: Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» // СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4859. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант»; Узойкин Д.А. Сделки с валютными ценностями и проблемы их недействительности. Дис…. канд. юрид. наук. М., 2002. С. 29–59; Эрделевский А. Об основных положениях нового валютного закона //Хозяйство и право. 2004. № 5. С. 5–6; и др.].
   Будучи во многих случаях результатом человеческого труда, продуктом его творческой или иной интеллектуальной деятельности, информация обладает сходством с объектами интеллектуальной собственности.
   Во – первых, наряду с информацией результаты интеллектуальной деятельности человека имеют идеальную, нематериальную природу.
   Произведения искусства и литературы представляют собой систему литературных или художественных образов, произведения науки и техники – определенные системы научных и технических понятий и категорий [248 - См.: Гражданское право: Учебник. В 4-хт. Т. 2/ Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2005. С. 262–263 (автор главы – И.А. Зенин).].
   Во-вторых, натуральные свойства как информации, так и результатов интеллектуальной деятельности допускают их одновременное использование неограниченным кругом субъектов, находящихся в разных точках пространства.
   В-третьих, информация и результаты интеллектуальной деятельности, сохраняя свой идеальный характер, выражаются в объективной форме, доступной для восприятия индивидом, посредством фиксации нематериальных пространственных, изобразительных или звуковых образов на материальных носителях с помощью различных технических средств.
   В-четвертых, как всякие нематериальные объекты, не имеющие материальной формы, информация и результаты интеллектуальной деятельности могут устаревать только морально, но не подвержены износу, амортизации.
   В-пятых, информация, равно как многие результаты интеллектуальной деятельности, могут копироваться, тиражироваться, передаваться и распространяется, сохраняясь в неизменном виде у первоначального обладателя.
   В-шестых, права на результаты интеллектуальной деятельности не связаны с правом собственности на материальные объекты, в которых они выражены (п. 4 ст. 129, ст. 1227 ГК РФ).
   Переход права собственности на вещь не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, выраженные в этой вещи (п. 2ст. 1227 ГК РФ). Исключение из этого правила составляет случай, когда при отчуждении оригинала произведения его собственником, обладающим исключительным правом на произведение, но не являющимся автором произведения, исключительное право на произведение переходит к приобретателю оригинала произведения, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 1291 ГК РФ).
   Можно согласиться с утверждением В.А. Копылова, что институт интеллектуальной собственности является основой правового регулирования информационных отношений, возникающих при производстве, передаче, распространении и потреблении информации, создаваемой в порядке осуществления свободы мысли и слова, свободы литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, а также информации, созданной в результате иной интеллектуальной деятельности [249 - См.: Копылов В.А. Информационное право: Учебник. 2-ое изд, перераб. и доп. М., 2005. С. 253–282.].
   Вместе с тем информационные отношения регулируются нормами не только авторского и патентного права, не только иными институтами «интеллектуальной собственности», но также нормами целого ряда институтов, причем не только гражданского, предпринимательского, но и других отраслей права.
   Некоторые исследователи высказывали предложения дополнить Гражданский кодекс РФ новой статьей (ст. 137-1), согласно которой «информация участвует в гражданском обороте в виде информационных продуктов, информационной продукции, служебной, коммерческой и иной охраняемой законом тайны, результатов интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности) и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполненных информационных работ и услуг [250 - См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Указ. соч. С. 77–82; 158; и др.].
   Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1225 ГК РФ) по своей природе являются информационными, однако информация отличается от этих объектов интеллектуальной собственности.
   Во-первых, в отношении результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации (ст. 1225 ГК РФ) устанавливаются исключительные имущественные права.
   Между тем защита имущественных интересов обладателя информации обеспечивается посредством возможности установления в отношении информации фактической монополии, т. е. запрета или ограничения фактического доступа к материальному носителю соответствующей информации, а также посредством установления запрета несанкционированной передачи (разглашения) данной информации другим субъектам. Объектом исключительных прав признаются только сведения, составляющие секреты производства (ноу-хау), но не иная информация (п. 12 ст. 1225, 1466 ГК РФ).
   Во-вторых, как уже отмечалось, согласно п. 4 ст. 129 ГК РФ [251 - Введена Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. № 231-Ф3 и вступила в силу с 1 января 2008 г.] охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, указанные в ст. 1225 ГК РФ, не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены ГК РФ.
   Напротив, информация, хотя и является по сути неотчуждаемой, тем не менее, способна копироваться и тиражироваться, переноситься с одного материального объекта на другой, передаваться в письменной, устной или иной форме, доступной для восприятия другим субъектом. Поэтому информация может свободно распространяться, переходить от одного лица к другому, за исключением случаев и ограничений, установленных законодательством (информация, составляющая государственную тайну, и др.).
   Норма п. 2 ст. 1 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации прямо закрепляет, что данный Закон не распространяется на отношения, возникающие при правовой охране результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации.
   Прежде всего следует указать на отличия информации от объектов авторского права.
   Во-первых, согласно ст. 1228, 1259 ГК РФ произведения науки, литературы, искусства получают охрану в качестве объектов авторского права, только если они отвечают установленным законом признакам, в частности являются результатом творческой деятельности, независимо от назначения, достоинства и способа выражения произведения, и если они существуют в какой-либо объективной форме (устной; письменной; механической, магнитной, цифровой, оптической и прочей звуко– или видеозаписи; изображения; объемно-пространственной или в других формах).
   В числе объектов авторского права законом названы программы для ЭВМ [252 - См.: Рясенцев В.А., Мартемьянов B.C., Масляев А.И. Правовое регулирование отношений, основанных на создании и использовании алгоритмов и программ // Советское государство и право. 1987. № 2. С. 24–25.], в том числе операционные системы, которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объективный код (ст. 1261 ГК РФ).
   Специфическим объектом авторского права признается топология интегральной микросхемы, т. е. зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними (ст. 1448–1464 ГК РФ).
   Авторское право охраняет произведения науки, литературы или искусства, представляющие собой выраженные в объективной (материальной) форме результаты творческой деятельности, мыслительного процесса его автора – физического лица, в ходе которого создаются новые, неизвестные ранее, оригинальные нематериальные (идеальные) объекты. Материальная (объективная) форма выражения произведения не входит в понятие самого произведения, которое является не материальным, а идеальным объектом [253 - См.: Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1956; С. 32–50; Ионас В.Я. Критерий творчества в авторском праве и судебной практике. М., 1963; Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах. Судебная практика. М., 2002. С. 40.].
   Как подчеркивается в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» [254 - Бюллетень ВС РФ. 2006. № 8.], объекты авторского права – это произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности независимо от назначения и достоинства произведений, а также от способов их выражения (п. 20).
   Таким образом, именно критерий творчества, а также иные установленные законом признаки отличают объекты авторского права от информации, которая, безусловно, содержится в любом произведении науки, литературы, искусства.
   В.А Дозорцев отмечает, что, если внешний облик информационного сообщения имеет творческий характер, оно охраняется авторским правом [255 - См.: Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 192–193.].
   По общему правилу творческой признается любая умственная деятельность, и самостоятельно созданный одними или несколькими физическими лицами результат этой деятельности получает охрану как объект авторского права, если не будет доказано одно из следующих обстоятельств:
   результат является следствием прямого копирования, как легального, так и незаконного;
   результат согласно закону не может являться объектом авторского права;
   результат признается объектом патентного права или получает иную правовую охрану [256 - См.: Гражданское право: Учебник. В 3-хт. Т. 3—4-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М., 2005. С. 154–166 (автор главы – А.П. Сергеев); Гражданское право: Учебник. В 4 т. Т. 2/Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 279–286 (автор главы – И. А. Зенин); Савельева И. В. Правовое регулирование отношений в области художественного творчества. М., 1986; С. 44–45; Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 110–505; Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей / Исследовательский центр частного права. М., 2003. С. 189–223; и др.].
   Сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и т. п.), не являются объектами авторского права (поди. 4 п. 6 ст. 1259 ГК РФ) [257 - См. также: п. 8 ст. 2 Бернской Конвенции об охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. (в ред. от 24 июля 1971 г., от 2 октября 1979 г.)//Бюллетень международных договоров. 2003. № 9. Решение о присоединении Российской Федерации к данной Конвенции было принято постановлением Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. № 1224 // СЗ РФ. 1994. № 29. Ст. 3046.].
   Производные произведения, в том числе переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки, иные переработки произведений науки, литературы и искусства; а также составные произведения, в частности, сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие, представляющие с обой результаты творческого труда по подбору или расположению материалов, охраняются авторским правом независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают (ст. 1260 ГК РФ).
   Информация и объекты авторского права не всегда могут быть дифференцированы. Так, решением Арбитражного суда Свердловской области учредителю средства массовой информации – телекомпании «Гонг», телепрограммы которой транслировались по одному из телеканалов в городе Каменск-Уральском, а информация о программах этих телепередач публиковалась в бесплатной газете «Удача», обоснованно было отказано в иске, предъявленном к владельцам газет «Каменский рабочий», «Каменские ведомости», «Новый компас», которые перепечатывали эти программы телепередач из газеты «Удача», об обязании ответчиков прекратить публикацию в своих газетах указанных программ и взыскании с них компенсации за нарушение исключительных имущественных прав на эти программы со ссылкой на то, что данные телепрограммы представляют собой не результаты творческой деятельности, а информацию о передачах и времени их выхода в эфир, а потому не являются объектами авторского права [258 - См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 24 ноября 1998 г. № 3900/98 // Вестник ВАС РФ. 1999. № 2.].
   Официальные документы, в том числе законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера, равно как их официальные переводы также не являются объектами авторского права (подп. 1 п. 6 ст. 1259 ГК РФ).
   Проекты официальных документов, например, проект закона, подготовленный одним или несколькими физическими лицами [259 - См.: Гайдаенко Н.И., Медведева Г.С. Закон РСФСР о торговых товариществах и объединениях с общей экономической целью. Каким ему быть? Мнение ученых. Инициативный авторский проект. М., 1991; и др.], проект судебного решения, постановления или информационного письма, подготовленный конкретным лицом, являются объектами авторского права, ибо представляют собой результаты творческой деятельности, которые можно причислить к произведениям как юридической науки, так и литературы.
   Как только проект приобрел публичный характер (был принят в качестве нормативного правового акта, изготовлен и подписан в качестве судебного акта и др.), он считается исходящим не от конкретных физических лиц, а из официального источника, становится официальным документом, не охраняемым авторским правом. Автор утрачивает все свои авторские права, превращаясь в разработчика официального документа [260 - См.: Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 195–199.].
   По мнению Э.П. Гаврилова, для превращения охраняемого произведения в официальный документ необходимо, чтобы автор произведения дал согласие, которое представляет собой договор о выкупе или безвозмездном приобретении всех имущественных прав с одновременным погашением всех личных авторских прав, хотя в ряде случаев право авторства и даже право на имя уважаются и обозначаются по моральным соображениям [261 - См.: Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах. Судебная практика. М., 2002. С. 40.].
   Вместе с тем представляется, что в ситуациях, когда проекты официальных документов подготовлены их создателями в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания, полученного от работодателя, с которым автор состоит в трудовых отношениях, или даже заказчика, с которым автор заключил, например, договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ), данное произведение до момента придания ему статуса официального документа надлежит рассматривать как служебное произведение, исключительные права на использование которого, по общему правилу (ст. 1295 ГК РФ), принадлежат работодателю (заказчику), если иное не установлено договором между этим лицом и автором.
   Согласно п. 1 ст. 1264 ГК РФ право авторства на проект официального документа, в том числе на проект официального перевода такого документа, а также на проект официального символа или знака принадлежит лицу, создавшему соответствующий проект (разработчику). Разработчик проекта официального документа, символа или знака вправе обнародовать такой проект, если это не запрещено государственным органом, органом местного самоуправления муниципального образования или международной организацией, по заказу которых разработан проект. При опубликовании проекта разработчик вправе указать свое имя.
   Проект официального документа, символа или знака может быть использован государственным органом, органом местного самоуправления или международной организацией для подготовки соответствующего официального документа, разработки символа или знака без согласия разработчика, если проект обнародован разработчиком для использования этими органом или организацией либо направлен разработчиком в соответствующий орган или организацию. При подготовке официального документа, разработке официального символа или знака на основе соответствующего проекта в него могут вноситься дополнения и изменения по усмотрению государственного органа, органа местного самоуправления или международной организации, осуществляющих подготовку официального документа, разработку официального символа или знака. После официального принятия к рассмотрению проекта государственным органом, органом местного самоуправления или международной организацией проект может использоваться без указания имени разработчика (п. 2 ст. 1264 ГК РФ).
   Таким образом, литературное произведение с момента его принятия или утверждения в установленном законом порядке в качестве официального документа утрачивает режим объекта авторского права и приобретает в юридических отношениях правовой режим информации.
   Цель изменения правового режима состоит в необходимости устранения юридических препятствий в виде исключительных авторских прав, в том числе на обнародование, распространение и иное использование данного произведения, принадлежащих их обладателю в отношении объекта авторского права (ст. 1255 ГК РФ), для дальнейшего беспрепятственного распространения этих документов, содержащих информацию, исходящую от соответствующих органов государственной власти, органов местного самоуправления, судебных органов, должностных лиц и иных официальных инстанций.
   С момента придания такому литературному произведению статуса официального документа объем, характер и порядок его использования будет определяться уже не автором первоначального произведения и даже не официальным учреждением или должностным лицом, принявшим или утвердившим такой документ, а в соответствии с нормами действующего законодательства, обеспечивающими удовлетворение информационных потребностей общества и соблюдение требований информационной безопасности.
   Процедура принятия и обязательного опубликования для всеобщего сведения федеральных конституционных и федеральных законов, постановлений и распоряжений Правительства РФ, указов и распоряжений Президента РФ установлена п. 3 ст. 15, п. 1 ст. 90, ст. 105–108, 115 Конституции РФ, а также иными нормативными правовыми актами.
   Исследователи справедливо отмечают, что порядок опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов нуждается в уточнении [262 - См.: СПС «КонсультантПлюс». Версия Проф.].
   Правила подготовки нормативных правовых актов, издаваемых в соответствии с действующим законодательством федеральными органами исполнительной власти (постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений), и их государственной регистрации утверждены постановлением Правительства РФ [263 - См.: постановление Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009 «Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации» // СЗ РФ. 1997. № 33. Ст. 3895; 1997. № 50. Ст. 5689; 1998. № 47. Ст. 5771; 1999. № 8. Ст. 1026; 2002. № 40. Ст. 3929.].
   Авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты (п. 5, 6 ст. 1259 ГК РФ), сведения или сообщения о которых также надлежит квалифицировать в качестве информации.
   Кроме того, в отличие от информации, обладающей свойствами трансформируемости, преемственности и неисчерпаемости, многие объекты авторского права, за исключением литературных и научных произведений, а также некоторых других объектов, являются уникальными.
   Часть объектов авторского права либо в принципе не воспроизводима, либо не воспроизводима по причине отсутствия технических средств и материалов, либо воспроизводима лишь частично, поскольку копия отличается от оригинала (произведения живописи, ваяния, зодчества и др.).
   Отличие информации от произведения науки, литературы, искусства как объекта авторского права наглядно прослеживается в процессе анализа правил ст. 1273–1275 ГК РФ, согласно которым в личных, информационных, научных, учебных или культурных целях допускается свободное воспроизведение произведения без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования.
   По общему правилу при отчуждении автором оригинала произведения (рукописи, оригинала произведения живописи, скульптуры и тому подобного), в том числе при отчуждении оригинала произведения по договору авторского заказа, исключительное право на произведение сохраняется за автором, если договором не предусмотрено иное. В случае, когда исключительное право на произведение не перешло к приобретателю его оригинала, приобретатель вправе без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения демонстрировать приобретенный в собственность оригинал произведения и воспроизводить его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передавать оригинал этого произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами (п. 1 ст. 1291 ГК РФ).
   Указанные изъятия обусловлены тем, что информация служит основой для духовного и нравственного развития общества. Будучи запечатлена в произведениях науки, литературы, искусства, информация используется в целях образования, воспитания, формирования культуры людей. В качестве знаний, накопленных человечеством, информация является гуманитарной ценностью, не связанной с конкретной деятельностью субъектов правовых отношений. Поэтому действующее законодательство допускает без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения предоставление во временное безвозмездное пользование библиотеками экземпляров произведений, введенных в гражданский оборот законным путем.
   Однако экземпляры произведений, выраженных в цифровой форме, в том числе экземпляры произведений, предоставляемых в порядке взаимного использования библиотечных ресурсов, могут предоставляться во временное безвозмездное пользование только в помещениях библиотек при условии исключения возможности создать копии этих произведений в цифровой форме (п. 2 ст. 1274 ГК РФ).
   Следует отметить, что в разных правовых отношениях один и тот же предмет материального мира может иметь различный правовой режим, выступая либо как объект вещного права, либо как объект исключительных прав, либо как носитель информации, не получивший в соответствии с законом охрану как объект абсолютных, исключительных прав. Например, в отношениях, связанных с обладанием исключительными правами оригинал картины представляет собой материальную форму произведения изобразительного искусства, на которое автор этой картины имеет исключительные имущественные и личные неимущественные авторские права как охраняемый результат творческой деятельности. В гражданских правоотношениях вещного характера та же картина рассматривается как вещь, которая может принадлежать ее автору или иному лицу на праве собственности (ином вещном праве). Та же картина может выступать объектом, по поводу которого возникают обязательственные правоотношения, в частности, из договоров купли-продажи (п. 1 ст. 454 ГК РФ); мены (п. 1 ст. 567 ГК РФ), дарения (п. 1 ст. 572 ГК РФ), ссуды (п. 1 ст. 689 ГК РФ); и др. В ряде других правоотношений эта же картина может служить в качестве материального носителя информации, которая имеет самостоятельный правовой режим. Например, информация, которую содержит картина, может быть трансформирована путем описания деталей картины и зафиксирована в виде письменного документа. Сама по себе данная информация может не обладать признаками объекта исключительных прав.
   Аналогичным образом информация отличается от объектов смежных прав, в том числе:
   исполнений [264 - См.: Чернышева С.А. Правоотношения в сфере художественного творчества. М., 1972. С. 98—103; Мартемьянов B.C. Охрана прав исполнителей: Проблемы создания исполнительского права // Советское государство и право. 1984. № 6. С. 69; Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 313–328; и др.], т. е. представлений произведений, фонограмм, постановок посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью технических средств (телерадиовещания, кабельного телевидения, иных технических средств), показа кадров аудиовизуального произведения в их последовательности с сопровождением или без сопровождения звуком (поди. 1 п. 1 ст. 1304, ст. 1313–1321 ГК РФ);
   фонограмм, т. е. любых исключительно звуковых записей исполнений или иных звуков (поди. 2 п. 1 ст. 1304, ст. 1322–1328 ГК РФ);
   передач организаций эфирного и кабельного вещания, созданных ими самостоятельно или по их заказу и за их счет другими организациями (поди. 3 п. 1 ст. 1304, ст. 1329–1332 ГК РФ).
   Кроме того, согласно нормам части четвертой ГК РФ, к числу объектов смежных прав также отнесены:
   базы данных (поди. 4 п. 1 ст. 1304, ст. 1333–1336 ГК РФ); произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние (поди. 5 п. 1 ст. 1304, ст. 1337–1344 ГК РФ).
   Базой данных является представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины – ЭВМ (абз. 2 п. 2 ст. 1260 ГК РФ).
   В сущности, базы данных служат своеобразными информационными ресурсами, однако в силу их специфики как результатов творческой деятельности, связанной с осуществлением подбора или расположения материалов, базы данных охраняются как объекты смежных прав.
   Изготовителю базы данных, создание которой (включая обработку или представление соответствующих материалов) требует существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат, принадлежит исключительное право извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом (исключительное право изготовителя базы данных). Изготовитель базы данных может распоряжаться указанным исключительным правом (абз. 1 п. 1 ст. 1334 ГК РФ).
   Никто не вправе извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование без разрешения правообладателя, кроме случаев, предусмотренных ГК РФ. Под извлечением материалов понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме. Исключительное право изготовителя базы данных признается и действует независимо от наличия и действия авторских и иных исключительных прав изготовителя базы данных и других лиц на составляющие базу данных материалы, а также на базу данных в целом как составное произведение (абз. 1 п. 1 ст. 1334 ГК РФ).
   Директива ЕС от 11 марта 1996 г. «О юридической охране баз данных» [265 - См.: Directive 96/9/CEE of the European Parliament and of the Council of 11 March 1996 on the Legal Protection of Databases. Official Journal of the European Communities. № L77/20-28. 1996. March 27.] предусматривает специальное право sui generic (в пер. с французского – особого рода), позволяющее производителю базы данных препятствовать извлечению и/или повторному использованию всей или значительной (определяемой количественно или качественно) части ее содержания.
   Указанное право применяется независимо от возможности базы данных и ее содержания получать охрану через авторское или любое другое право (п. 4 ст. 7 Директивы).
   Для реализации этого права необходимо, чтобы получение, проверка или оформление содержания базы данных свидетельствовали о существенном инвестировании с точки зрения качества и количества.
   Не допускаются извлечение и/или неоднократное повторное и систематическое использование несущественных частей содержания базы данных, которые предполагали бы действия, противоречащие нормальному использованию этой базы, или которые причинили бы неоправданный ущерб законным интересам ее производителя.
   В отличие от законодательства стран ЕС законодательство Российской Федерации не содержит аналогичных норм [266 - См.: Погуляев В.В., Моргунова Е.А. Комментарий к Федеральному закону об информации, информатизации и защите информации. М., 2004. С. 19.]. Поэтому с точки зрения российского права отнесение программ для ЭВМ и баз данных к информации, как предлагает М.С. Зельцер, является не вполне корректным [267 - См.: Зельцер М.С. Гражданско-правовой режим информации. Дис…. канд. юрид. наук. М., 2004. С. 20.].
   Как отмечается в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах», программы для электронных вычислительных машин (ЭВМ) относятся к литературным произведениям, а базы данных – к сборникам, так как по своей природе они являются составными произведениями (п. 20).
   Наряду с ограничениями прав авторов, в том числе установленных с целью удовлетворения информационных потребностей субъектов, законодатель устанавливает сходные ограничения смежных прав.
   Лицо, правомерно пользующееся базой данных, вправе без разрешения правообладателя извлекать из такой базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном указанными целями, и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права изготовителя базы данных и других лиц. Использование материалов, извлеченных из базы данных, способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц, должно сопровождаться указанием на базу данных, из которой эти материалы извлечены (абз. 2 п. 1 ст. 1334 ГК РФ).
   Законодательство содержит специальное понятие информации об авторском праве, каковой признается любая информация, которая идентифицирует произведение или объект смежных прав; идентифицирует автора, обладателя смежных прав или иного обладателя исключительных прав; а также информация об условиях использования произведения или объекта смежных прав, которая содержится на экземпляре произведения или объекта смежных прав, приложена к ним или появляется в связи с сообщением для всеобщего сведения либо доведением до всеобщего сведения таких произведения или объекта смежных прав, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация (п. 1 ст. 1300 ГК РФ).
   Удаление или изменение информации об авторском праве и о смежных правах в отношении произведений или объектов смежных прав не допускается без разрешения обладателей этих прав. Воспроизведение, распространение, импорт в целях распространения, публичное исполнение, сообщение для всеобщего сведения, доведение до всеобщего сведения произведений или объектов смежных прав, в отношении которых без разрешения правообладателей была удалена информация об авторском праве и о смежных правах, запрещено (п. 2 ст. 1300 ГК РФ).
   Информация отличается от изобретений, промышленных образцов и полезных моделей как объектов патентного права.
   Изобретения, полезные модели и промышленные образцы представляют собой технические решения определенных практических задач. В отличие от объектов авторского права они принципиально повторимы, могут быть созданы разными лицами независимо друг от друга. Поэтому их охрана предполагает законодательную формализацию их признаков, соблюдение специального порядка определения приоритета, проверку новизны и установление особого режима использования [268 - См.: Гражданское право: Учебник. В 3-х т. Т. 3—4-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М., 2005. С. 216–229 (автор главы – А.П. Сергеев); Гражданское право: Учебник. В 4-х т. Т. 2 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 326–333 (автор главы – И.А. Зенин); Сергеев А.П. Патентное право. М., 1994. С. 31–67; Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 355–389; и др.].
   Авторство, приоритет, а также исключительные права на использование изобретений, промышленных образцов и полезных моделей, носящие абсолютный характер, подтверждаются и охраняются патентами.
   В качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту, в частности к устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных, или способу – процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств. Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо (п. 1 ст. 1350 ГК РФ).
   В качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству. Полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой и промышленно применимой (п. 1 ст. 1351 ГК РФ).
   В качестве промышленного образца охраняется художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если по своим существенным признакам он является новым и оригинальным (п. 1 ст. 1352 ГК РФ).
   В главе 72 «Патентное право» ГК РФ понятие «информация» используется в трех значениях, важных для целей настоящего исследования.
   Во-первых, в широком смысле информация рассматривается как самостоятельная категория, отличная от объектов патентного права. Согласно правилам поди. 6 п. 5 ст. 1350 ГК РФ решения, заключающиеся только в представлении информации, не являются изобретениями. Информацией также признаются описания и чертежи к патентам на изобретения, к свидетельствам на полезные модели, описания и рисунки к патентам на промышленные образцы, описания и рисунки к товарным знакам и фирменным наименованиям.
   Во-вторых, понятие информации используется в узком смысле как сведения, касающиеся сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца.
   Закрепляя принцип мировой новизны изобретения, полезной модели или промышленного образца, закон устанавливает, что раскрытие информации, относящейся к изобретению, промышленному образцу или полезной модели автором, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, при котором сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца стали общедоступными, не является обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности изобретения, если заявка на изобретение, полезную модель или промышленный образец подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности не позднее шести месяцев с даты раскрытия информации (п. 3 ст. 1350, п. 3 ст. 1351, п. 4 ст. 1352 ГК РФ).
   В качестве сведений, касающихся изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, информация, безусловно, может свободно функционировать в правовых отношениях лишь постольку, поскольку это не нарушает законных прав и интересов их авторов, патентообладателей, других лиц, которым принадлежат права на их использование (ст. 1356–1358 ГК РФ), а также иные требования действующего законодательства, установленные, например, в отношении секретных изобретений (ст. 1401–1405 ГК РФ); и др.
   Экспертиза заявки на изобретение или полезную модель включает информационный поиск, который проводится в отношении заявленного изобретения для определения уровня техники, по сравнению с которым будет оцениваться его новизна и изобретательский уровень, а в отношении полезной модели – для определения уровня техники, по сравнению с которым может оцениваться патентоспособность полезной модели (п. 4 ст. 1386, п. 2 ст. 1390 ГК РФ). Порядок проведения информационного поиска и представления отчета о нем устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 1386, п. 2 ст. 1390 ГК РФ).
   Заявитель вправе знакомиться со всеми относящимися к патентованию изобретений материалами, на которые имеется ссылка в запросах, отчетах, решениях, уведомлениях или иных документах, полученных им из федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Копии запрашиваемых заявителем в указанном федеральном органе патентных документов направляются ему в течение месяца со дня получения запроса (ст. 1388 ГК РФ).
   Безусловно, информацию легко дифференцировать от такого объекта патентного права, как зарегистрированные в государственном реестре охраняемые селекционные достижения, которые являются объектами живой природы (ст. 1412 ГК РФ) [269 - См.: Гражданское право: Учебник. В 3-хт. Т. 3—4-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М., 2005. С. 286–290 (автор главы А.П. Сергеев); Гражданское право: Учебник. В 4-х т. Т. 2 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 363–365 (автор главы И.А. Зенин); Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в российской Федерации. М., 1996. С. 649–678; и др.].
   Информацию следует отличать от товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, фирменных наименований и коммерческих обозначений (подп. 13–16 п. 1 ст. 1225 ГК РФ).
   Товарный знак и знак обслуживания представляют собой словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации, зарегистрированные в порядке, установленном внутренним законодательством или в силу международных договоров Российской Федерации, и служащие для индивидуализации товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями (ст. 1477–1515 ГК РФ).
   На товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков, выдается свидетельство, которое удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве (ст. 1481 ГК РФ).
   Права на объекты авторского и патентного права, на товарный знак (знак обслуживания) являются по своей природе исключительными имущественными правами абсолютного характера [270 - См.: Петров И. А. Охрана товарных знаков в Российской Федерации Учебно-практическое пособие. М., 2002. С. 22–24; и др.].
   Наименованием места происхождения товара, которому предоставляется правовая охрана, является обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами (п. 1 ст. 1516 ГК РФ).
   Зарегистрированное право пользования наименованием места происхождения товаров также носит исключительный, имущественный характер, но отличается от права на товарный знак (знак обслуживания) [271 - См.: Гражданское право: Учебник. В 3-х т. Т. 3—4-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др. /Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М., 2005. С. 268–276 (автор главы А.П. Сергеев); Гражданское право: Учебник. В 4-х т. Т. 2/Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 370–389 (автор главы И.А. Зенин); Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 552–560; и др.].
   В частности, право пользования наименованием места происхождения товаров не является абсолютным, поскольку оно может быть предоставлено любому лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий теми же основными свойствами (абз. 2 п. 2 ст. 1518 ГК РФ).
   Категория информации не совпадает с понятием фирменного наименования, под которым юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте. Фирменное наименование определяется в его учредительных документах и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица (п. 1 ст. 1473 ГК РФ) [272 - См.: Розенберг В. В. Фирма. Догматический очерк. СПб., 1914. С. 22–26; Медведев Д.А. Право на фирму в условиях рыночной экономики // Осуществление и защита имущественных прав граждан и организаций в условиях формирования социалистического правового государства. Уфа,1991. С. 68–71; Шершеневич г. Ф. Учебник торгового права. М., 1994. С. 79; Сергеев А.П. Указ. соч. С. 521–551; Амирханова И.В. Фирменные наименования как средства индивидуализации деятельности субъектов в предпринимательской сфере// Цивилистические записки. Межвуз. сборник научных трудов. М., 2001. С. 326–327; Бузанов В.Ю. Право на фирменное наименование в российском законодательстве. Дис… канд. юрид. наук. М., 2003. С. 4; Ем B.C. Договор продажи предприятия (научно-практический комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2005. № 6. С. 9—11; и др.].
   Юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках. Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается (п. 1,2 ст. 1474 ГК РФ).
   Категория информации не тождественна понятию коммерческого обозначения, введенного ст. 1538–1541 ГК РФ.
   Коммерческое обозначение не является фирменным наименованием, не подлежит обязательному включению в учредительные документы и Единый государственный реестр юридических лиц и может использоваться юридическим лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческой организацией, которой право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом ее учредительными документами), а также индивидуальным предпринимателем для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (п. 1 ст. 1538 ГК РФ).
   Правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом (исключительное право на коммерческое обозначение), в том числе путем указания коммерческого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории (п. 1 ст. 1539 ГК РФ).
   Наряду с отличительной и рекламной функциями товарные знаки, знаки обслуживания, наименования места происхождения товаров, фирменные наименования и коммерческие обозначения выполняют также информационную функцию, помогая идентифицировать товары (услуги), а также их производителей (услугодателей).
   Следует еще раз подчеркнуть, что главным отличием оборотоспособной информации от объектов интеллектуальной собственности является возможность ее отчуждения и передачи, а также невозможность установления в отношении информации исключительных прав, кроме такой специфической разновидности информации, как секрет производства (п. 4 ст. 129, п. 1 ст. 1225, ст. 1465, 1466 ГК РФ).
   С природой информации полностью согласуется норма ст. 1476 ГК РФ, согласно которой исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей.
   Информация существенно отличается от ряда неотчуждаемых нематериальных благ, на которые возникают личные неимущественные права (п. 2 ст. 2, ст. 18, 128, п. 4 ст. 129, ст. 150 ГК РФ).
   Согласно п. 1 ст. 150 ГК РФ жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, являются неотчуждаемыми и непередаваемыми другим лицам иным способом, кроме случаев, предусмотренных законом, когда принадлежащие умершему личные неимущественные права и другие нематериальные блага, могут осуществляться и защищаться другими лицами, в том числе наследниками правообладателя.
   Как отмечается в литературе, гражданско-правовое регулирование этих нематериальных благ предполагает возможность восстановления либо устранения нарушения личных неимущественных прав, связанных с этими благами, на будущее время, но не может регулировать оборот таких благ, поскольку они являются неотчуждаемыми [273 - См.: Флейшиц Е.А. Личные права в гражданском праве Союза ССР и капиталистических стран. М., 1941; Иоффе О.С. Личные неимущественные права и их место в системе советского гражданского права // Советское государство и право. 1966. № 7; Ромовская 3.В. Личные неимущественные права граждан в СССР. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Киев, 1968; Суховерхий В.Л. Личные неимущественные права граждан в советском гражданском праве. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Свердловск, 1970; Воеводин Л.Д. Конституционные права и обязанности советских граждан. М., 1972; Жакенов В.А. Личные неимущественные права в советском гражданском законодательстве и их социальное значение. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1984; Ярошенко К.Б. Жизнь и здоровье под охраной закона. Гражданско-правовая защита личных неимущественных прав граждан. М., 1990; Красавчикова Л.О. Понятие и система личных неимущественных прав граждан (физических лиц) в гражданском праве Российской Федерации. Екатеринбург, 1994; Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. 2-е изд., испр. и доп. М., 2001. С. 153–183; Зверева Е.А. Информация как объект неимущественных гражданских прав//Право и экономика. 2003. № 9. С. 28–33; Гражданское право: Учебник. В 3-х т. Т. 1—6-е изд., перераб. и доп./Н.Д. Егоров, И. В. Елисеев и др./ Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М., 2005. С. 279 (автор главы А.П. Сергеев); Гражданское право: Учебник. В4-хт. Т. 2 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 402–416 (автор главы А.Е. Шерстобитов); и др.].
   Представляется, что употребляемое законодателем понятие «личная (семейная) тайна» не тождественно понятию «информация», поскольку представляет собой не информацию, а выражает правовой режим конкретной информации в личных неимущественных отношениях, участником которых является гражданин как обладатель информации, составляющей его личную (семейную) тайну. Право гражданина на личную (семейную) тайну носит абсолютный, личный характер.
   Нематериальные блага защищаются в соответствии с ГК РФ и другими законами в случаях и в порядке, ими предусмотренных, а также в тех случаях и пределах, в каких использование способов защиты гражданских прав (ст. 12 ГК РФ) вытекает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения (п. 2 ст. 150 ГК РФ).
   В различных правоотношениях как нарушение, так и защита нематериальных благ и других личных неимущественных прав могут осуществляться посредством сокрытия и (или) распространения информации.
   В случае незаконной публикации литературного произведения без разрешения автора под чужим именем или анонимно право авторства и право на имя, как личные неимущественные права, могут защищаться, в частности, путем признания этих прав (п. 2 ст. 12 ГК РФ), т. е. путем обнародования достоверной информации об авторстве данного произведения.
   Защита чести и достоинства гражданина, в том числе в случае распространения порочащих его недостоверных сведений, может осуществляться путем их опровержения (п. 1 ст. 152 ГК РФ), например, посредством опубликования соответствующей информации в печати (ст. 43 Закона о средствах массовой информации).
   Соблюдение прав личности и законных интересов целого общества достигается посредством установления двух принципов. С одной стороны, устанавливается принцип свободы поиска, получения, передачи, производства и распространения информации любым законным способом. С другой стороны, закрепляется принцип неприкосновенности частной жизни, недопустимости сбора, хранения, использования и распространения информации
   о частной жизни лица без его согласия (п. 1,7 ст. 3 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации).
   Думается, что исключение информации из числа легальных объектов гражданских прав (ст. 128 ГК РФ) может привести к весьма негативным последствиям не только для дальнейшего развития информационного права, но даже для правоприменительной деятельности. Если не рассматривать информацию в качестве объекта правовых отношений, то какова будет объективная сторона уголовного, административного, дисциплинарного или гражданского правонарушения, состоящего в незаконном разглашении государственной, профессиональной или служебной тайны? При определении в судебном порядке степени вины субъекта правонарушения неизбежным станет рассмотрение вопроса о природе разглашенной информации. Получается, что суд должен будет исследовать субъективные права и обязанности участников правового отношения по поводу юридически не существующего объекта права.
   С 1 января 2008 г. норма ст. 128 ГК РФ в редакции Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-Ф3, очевидно, вступит в противоречие с положениями п. 1 ст. 5 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации. С учетом изложенного представляется целесообразным в процессе устранения данного противоречия сохранить информацию в качестве объекта права (правовых отношений).

2.5. Информация как объект имущественных отношений и особая разновидность имущества

   Поскольку информация отчуждается и передается другим субъектам, в том числе на возмездной основе, она способна служить объектом имущественных отношений.
   Применительно к большинству гражданско-правовых договоров, опосредующих имущественные отношения, действующее российское законодательство прямо устанавливает как право стороны получать конкретную информацию, так и обязанность не разглашать определенную информацию.
   Например, продавец обязан предоставить покупателю необходимую и достоверную информацию о товаре (п. 1 ст. 495 ГК РФ). Подрядчик обязан предупредить заказчика (т. е. сообщить ему информацию) об определенных обстоятельствах (п. 1 ст. 716 ГК РФ). Стороны договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся полученных результатов, если иное не предусмотрено указанными договорами (ст. 771 ГК РФ). Негативные правовые последствия предусмотрены для поклажедателя, не предоставившего хранителю информацию об опасных свойствах передаваемых на хранение вещей (п. 1 ст. 894 ГК РФ). Участник договора простого товарищества (о совместной деятельности) вправе знакомиться (получать информацию) со всей документацией по ведению дел (ст. 1045 ГК РФ). Участники хозяйственного общества или товарищества вправе получать информацию о его деятельности, но при этом обязаны не разглашать такую информацию, если она является конфиденциальной (ч. 3 п. 1,ч. 2 п. 2 ст. 67 ГК РФ).
   Более того, информация как объект гражданского (предпринимательского) права может рассматриваться в качестве специфической разновидности имущества.
   В литературе имуществом обычно именуется с овокупность вещей, а также имущественных прав и обязанностей, принадлежащих субъекту гражданского права [274 - См.: См.: Гражданское право: Учебник. В 3-хт. Т. 1—6-е изд., перераб. и доп. Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. С. 274 (автор главы – А.П. Сергеев); Гражданское право: Учебник. В 4-х т. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. С. 398–400 (автор главы – Е.А. Суханов); Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. СПб., 2002. С. 243–289; и др.].
   Э.П. Гаврилов замечает, что информацию, содержащую коммерческую тайну, закон признает имущественной ценностью, закрепляя за ее обладателем имущественное право [275 - См.: Гаврилов Э.П. К вопросу об охране коммерческой служебной и личной тайны. Гражданско-правовые аспекты //Хозяйство и право. 2003. № 5. С. 30.].
   Исключительное право имущественного характера на секрет производства прямо установлено ст. 1466 ГК РФ.
   Как пишет В.А. Северин, документированная информация является частью имущества организации, реализация которого возможна на договорной основе в соответствии с ГК РФ. После внесения соответствующих изменений в законодательство о бухгалтерском учете документированная информация с грифом «коммерческая тайна» должна указываться в балансе юридического лица в разделе «учет нематериальных активов». Решение этого вопроса позволит фактически учитывать экономическую составляющую коммерческой ценности информации, которая при этом становится предметом купли-продажи и иных сделок [276 - См.: Северин В.А. Коммерческая тайна в России. М., 2007. С. 108–109.].
   В правовых отношениях, опосредующих коммерческий оборот, информация передается другим субъектам, использующим ее для извлечения прибыли, как правило, на возмездной основе [277 - См.: Зельцер М.С. Гражданско-правовой режим информации. Дис…. канд. юрид. наук. М., 2004. С. 33.], что дает основания некоторым ученым рассматривать информацию в качестве особой «информационной собственности» [278 - См.: Копылов В.А. О теоретических проблемах становления информационного права//Информационные ресурсы России. 1998. № 3(40).].
   Думается, что теоретическое понятие имущества следует расширить, включив в него информацию, а право на получение конкретной информации, возникшее как элемент имущественного отношения, признать имущественным правом.
   В тех случаях, когда информация, функционирующая в правовых отношениях, представляет собой результат интеллектуальной деятельности по ее сбору, обработке, переработке, хранению, поиску, подбору и пр., ее можно признать своего рода «интеллектуальным имуществом» (intellectual property) как результат интеллектуальной человеческой деятельности.

§ 3. Критерии установления правового режима информации

3.1. Понятие правового режима информации

   Определение природы информации, установление ее важнейших свойств, видов и разновидностей позволяет разработать адекватный правовой режим информации в юридических отношениях.
   В официальных документах правовым режимом информации именуются нормативно установленные правила, определяющие степень открытости, порядок документирования, доступа, хранения, распространения и защиты информации [279 - См.: абз. 4 ст. 3 Соглашения стран СНГ от 21 октября 1994 г. «Об обмене правовой информацией» // Бюллетень международных договоров. 1995. № 2.].
   В литературе гражданско-правовой режим информации определяется как совокупность основанных на гражданском законодательстве и фактической монополии обладателя информации возможностей совершения с информацией определенных фактических действий и сделок: по конфидеализации информации, ее обнародованию, включая распространение в сети «Интернет», по внесению ее в качестве вклада в простое товарищество (совместную деятельность), а также по раскрытию конфиденциальной коммерческой информации для ее приобретателя за плату по договору о передаче ноу-хау [280 - См.: Зельцер М.С. Указ. соч. С. 35.].
   На современном этапе развития законодательства такое понимание правового режима информации представляется слишком узким.
   Правовой режим информации в сфере предпринимательской деятельности может быть определен как совокупность правовых норм, регламентирующих возникновение, изменение и (или) прекращение, а также характер и содержание информационных прав и обязанностей субъектов юридических отношений с участием предпринимателей, путем законодательного закрепления наличия или отсутствия исключительного права на информацию, а также порядка и условий установления категории доступа к информации, т. е. системы разрешений, предписаний и (или) запретов, определяющих границы их возможного и должного поведения, в том числе возможность или обязанность установления в отношении информации фактической монополии как запрета или ограничения фактического доступа к материальному носителю информации либо законодательное закрепление отсутствия такой монополии.
   Как гласит п. 1 ст. 6 Закона г. Москвы «Об информационных ресурсах и информации города Москвы», в отношении отдельных видов информационных ресурсов могут быть установлены особенности их правового режима, в том числе обусловленные функциональным назначением таких информационных ресурсов либо установлением в отношении информационных ресурсов определенной категории доступа к ним. Использование информационных ресурсов и составляющей их информации должно соответствовать правовому режиму, устанавливаемому законодательством.
   Концептуальные подходы к установлению правового режима информации предусмотрены Законом об информации, информационных технологиях и о защите информации, определяющем основные критерии классификации информации (п. 3 ст. 5); порядок документирования информации (ст. 11); права и обязанности обладателя информации (п. 3, 4 ст. 6); границы реализации права доступа к информации (ст. 8); возможность ограничения доступа к информации и ее пределы (ст. 9); способы защиты информации (ст. 16); основания и виды юридической ответственности за информационные правонарушения (ст. 17); и др.
   В соответствии с нормами п. 4, 5 ст. 4, п. 1 ст. 6 Закона г. Москвы «Об информационных ресурсах и информации города Москвы» правовой режим информационных ресурсов включает:
   порядок формирования информационных ресурсов;
   порядок использования информационных ресурсов;
   порядок регистрации информационных ресурсов;
   порядок включения информационных ресурсов в хозяйственный оборот;
   иные элементы правового режима информационных ресурсов, установленные федеральным законодательством, включая определение категории доступа к информационным ресурсам.
   Думается, что специфику правового режима информации определяют следующие основные характеристики:
   1) содержание и форма закрепления информации, служащей объектом информационных отношений (п. 4 ст. 5 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации);
   2) категория доступа к информации, а также порядок и условия ее установления, что определяет оборотоспособность информации, специфику ее передачи (распространения);
   3) юридическая природа отношений, возникающих по поводу информации;
   4) субъектный состав участников информационных отношений, в том числе обладателей информации (п. 4 ст. 5 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации);
   5) характер прав и обязанностей участников информационных отношений, в том числе наличие или отсутствие вещных прав на материальные носители информации, а также наличие или отсутствие исключительных прав на информацию;
   6) способы установления и виды юридической ответственности за правонарушения в сфере информации.

3.2. Категория доступа к информации

   Информация как сумма знаний или сведений, необходимых человеку, должна быть открыта и доступна всем и каждому.
   Ограничение доступа к информации устанавливается федеральными законами в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. В частности, такие ограничения могут быть установлены для охраны имущественных интересов субъектов предпринимательской деятельности.
   Категория доступа к информации является важнейшей характеристикой, отличающей правовой режим конкретной информации.
   Понятие доступа к информации определяется в российском законодательстве как возможность получения информации и ее использования (п. 6 ст. 2 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации).
   Доступом к сведениям, составляющим государственную тайну, именуется санкционированное полномочным должностным лицом ознакомление конкретного лица со сведениями, составляющими государственную тайну (абз. 6 ст. 2 Закона РФ от 21 июля 1997 г. № 5485-1 «О государственной тайне» [281 - СЗ РФ. 1997. № 41. Ст. 4673. Далее – Закон о государственной тайне.]).
   В США Единообразный закон о торговых секретах 1979 г. (в ред. 1985 г.) трактует доступ к информации как возможность легко получать информацию законными средствами [282 - См.: Северин В.А. Коммерческая тайна в России. М., 2007. С. 93–94, 103–104.].
   Категорию доступа к информации следует определить как систему разрешений, предписаний и (или) запретов, определяющих границы возможного и должного поведения субъектов юридических отношений, в том числе возможность или обязанность установления в отношении информации фактической монополии либо законодательное закрепление отсутствия такой монополии.
   Категория доступа к информации является правовым средством, с помощью которого обеспечивается защита основ конституционного строя и безопасности государства, нравственности, здоровья, имущественных и личных неимущественных прав и законных интересов отдельных индивидов.
   Согласно п. 3 ст. 5 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации в зависимости от порядка предоставления или распространения информация подразделяется на следующие виды:
   1) свободно распространяемая информация;
   2) информация, которая в соответствии с федеральными законами подлежит предоставлению или распространению;
   3) информация, предоставляемая по соглашению лиц, участвующих в соответствующих отношениях;
   4) информация, распространение которой в Российской Федерации ограничивается или запрещается.
   Анализ действующего законодательства и литературы показывает, что понятия «конфиденциальная информация», «информация с ограниченным доступом» и «тайна» нередко употребляются как синонимы.
   В широком смысле слова конфиденциальной (от лат. confidential — доверие) называют любую информацию, обладатель которой не заинтересован в получении ее другими субъектами и принимает определенные меры, направленные на создание фактических или юридических препятствий к ее распространению (личная и семейная тайна, секрет производства и др.) [283 - См.: Елютина Е.В. Правовая регламентация сохранения тайны // Государство и право. 2002. № 8. С. 16–23; Суслова С.И. Тайна в праве России: цивили-стический аспект. Дис… канд. юрид. наук. Иркутск, 2003. С. 9—21; и др.].
   Согласно п. 7 ст. 2 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации конфиденциальность информации есть обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя.
   Перечень сведений конфиденциального характера утвержден Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 [284 - СЗ РФ. 1997. № 10. Ст. 1127; 2005. № 39. Ст. 3925.] и другими законодательными актами.
   Как пишет И.И. Салихов, информация с ограниченным доступом есть способные быть предметом имущественных и личных неимущественных отношений, известные только определенному кругу лиц и обладающие в силу этого особой ценностью сведения, данные и знания, в отношении которых обладателем принимаются меры, направленные на ограничение свободного доступа третьих лиц, распространение которых может причинить существенный вред заинтересованным лицам [285 - См.: Салихов И.И. Информация с ограниченным доступом как объект гражданских правоотношений. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 12–13.].
   Установление фактической монополии на информацию есть принятие обладателем информации комплекса технических, организационных и юридических мер по охране конфиденциальности этой информации.
   В литературе обычно выделяются три группы мероприятий, направленных на создание условий, исключающих или существенно затрудняющих несанкционированный доступ к носителям информации, препятствующих или ограничивающих ее распространение, что обеспечивает установление фактической монополии в отношении информации и сохранение ее конфиденциальности [286 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/Под ред. Б.Н.Топорнина. 2-е изд., сизм. и доп. СПб., 2005. С. 194–214, 345–446 и след.; Государственная тайна и ее защита в Российской Федерации / Под общ. ред. М.А. Вусаи А. В. Федорова. СПб., 2003. С. 114–124 (автор главы – М.А. Вус); Северин В.А. Коммерческая тайна в России. М., 2007. С. 102–104; Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 626–628; и др.].
   К техническим мероприятиям относятся меры, связанные с использованием технических средств, препятствующих несанкционированному доступу к информации (кодирование информации, передаваемой по каналам связи и др.).
   Среди организационных мероприятий выделяются меры по ограничению доступа к конфиденциальной информации работников обладателя информации (пропускной режим и др.).
   К юридическим способам можно отнести законное и (или) договорное установление субъективных прав и обязанностей участников правовых отношений, возникающих по поводу соответствующей информации, а также ответственности за их нарушение.
   Согласно п. 1, 2 ст. 9 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации соблюдение конфиденциальности информации, доступ к которой ограничен федеральными законами, является обязательным.
   Информация с ограниченным доступом – это информация, доступ к которой ограничен в соответствии с законом с целью защиты прав и законных интересов субъектов права на тайну [287 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Указ. соч. С. 347–348.].

3.3. Режим тайны, его виды и разновидности

   Понятие тайны раскрывается в литературе по-разному.
   С лингвистической точки зрения, «тайна» есть нечто, скрываемое от других, известное не всем, секрет. Это слово происходит от древнерусского «тай», что означало «сокрытое, неведомое, неизвестное» [288 - См.: Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка. М., 1956. Т. 4. С. 368; Черных П.Я. Историко-этимологический словарь современного русского языка. М., 1993. Т. 2. С. 224;].
   По мнению А.А. Фатьянова, тайна есть сфера объективной реальности, скрытая от понимания или восприятия субъектом, т. е. не осознанное интеллектом либо намеренно скрытое с определенной целью [289 - См.: Фатьянов А. Тайна как социальное и правовое явление. Ее виды // Государство и право. 1998. № 6. С. 5.].
   Э.П. Гаврилов определяет тайну как информацию, известную хотя бы одному лицу, принимающему меры к охране ее конфиденциальности, но не известную широкому кругу лиц, которые не могут получить к ней доступ на законном основании [290 - См.: Гаврилов Э.П. К вопросу об охране коммерческой служебной и личной тайны. Гражданско-правовые аспекты //Хозяйство и право. 2003. № 5. С. 28.].
   Как подсчитали ученые, только в федеральных законах упоминается более 30 видов тайны в виде прямых ограничений при реализации права на информацию. С учетом подзаконных нормативных актов перечень различного рода тайн увеличивается до 40 [291 - См.: Лопатин В.Н. Защита права на тайну в России: Учебное пособие. СПб., 2000. С. 4.].
   Исследователи подразделяют разнообразные виды тайн на четыре основные группы:
   1) тайны частной жизни лица (личная; семейная; переписки; телефонных переговоров; телеграфных и иных сообщений; почтовых отправлений; голосования; исповеди; персональные данные);
   2) профессиональная тайна (адвокатская; банковская; врачебная или медицинская; нотариальная; журналистская; редакционная; страхования; налоговая; геологическая информация о недрах; секреты мастерства; сведения о мерах безопасности судей, должностных лиц, правоохранительных и контролирующих органов; служебная информация о рынке ценных бумаг);
   3) коммерческая тайна (конфиденциальные данные и сведения, имеющие коммерческую ценность; ноу-хау);
   4) государственные секреты (служебная тайна; государственная тайна) [292 - См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 188.].
   Представляется, что применительно к определенной информации более корректным является употребление понятия «режим тайны», который может быть установлен законом либо в соответствии с законом самим обладателем этой информации.
   Режим тайны может быть введен в отношении информации, которая обладает следующими признаками:
   1) не известна третьим лицам;
   21) не подпадает под перечень сведений, доступ к которым не может быть ограничен;
   3) не может быть свободно получена третьими лицами, кроме случаев, предусмотренных законом;
   4) обладатель информации принимает технические, организационные и юридические меры к охране конфиденциальности такой информации, устанавливая в отношении такой информации фактическую монополию.
   Так, отнесением сведений к государственной тайне и их засекречиванием именуется введение в отношении сведений, составляющих государственную тайну, ограничений на их распространение и на доступ к их носителям, в порядке, предусмотренном Законом о государственной тайне (абз. 1 ст. 6 Закона о государственной тайне).
   Исходя из юридической природы отношений, возникающих по поводу информации; содержания и формы закрепления информации, служащей объектом информационных отношений; категории доступа к информации, условий и порядка ее установления, определяющей оборотоспособность информации; субъектного состава участников информационных отношений, в том числе обладателей информации; характера их прав и обязанностей, в частности наличия (отсутствия) вещных прав на материальные носители информации, а также наличия (отсутствия) исключительных прав на информацию; способов установления юридической ответственности за правонарушения в сфере информации, в сфере предпринимательской деятельности различаются следующие виды режимов тайны.
   Во-первых, государственная тайна – режим защищаемой государством информации в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которой может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.
   В соответствии с п. 2 ст. 8 Закона о государственной тайне устанавливаются три степени секретности сведений, составляющих государственную тайну, и соответствующие этим степеням грифы секретности для носителей указанных сведений: особой важности; совершенно секретно; секретно.
   Основанием определения степени секретности информации, составляющей государственную тайну, является ее соответствие степени тяжести ущерба, который может быть нанесен безопасности Российской Федерации вследствие распространения этой информации (п.1 ст. 8 Закона о государственной тайне).
   Во-вторых, режим коммерческой тайны, введенный в отношении секретов производства (ноу-хау) как сведений, которые не подпадают под перечень сведений, отнесенных к государственной тайне, и сведений, доступ к которым не может быть ограничен; которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность; доступ к которым в соответствии с законом и (или) договором ограничен субъектом предпринимательской деятельности (в лице единоличного исполнительного органа либо индивидуального предпринимателя); в отношении которых принимаются юридические, организационные и технические меры по охране их конфиденциальности.
   В-третьих, режим служебной тайны, установленный в отношении конфиденциальной информации, которая стала известна работнику (должностному лицу) в связи с выполнением своих трудовых (служебных) обязанностей на основании трудового или иного договора.
   В-четвертых, режим профессиональной тайны, установленный в отношении информации, доступ к которой в соответствии с законом ограничен ее обладателем и обязанность не разглашать которую установлена законом и (или) договором для отдельных категорий субъектов, осуществляющих определенные виды деятельности (адвокатская тайна, банковская тайна, нотариальная тайна, и пр.).
   В-пятых, тайна частной жизни (личная или семейная тайна) – режим информации, в том числе персональных данных гражданина [293 - См.: Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных» // СЗ РФ. 2006. № 31. Ч. 1. Ст. 3451. Далее – Закон о персональных данных; и др.], конфиденциальность которых охраняется законом как принадлежащее гражданину нематериальное благо (ст. 150–152 ГК РФ); и др.
   По мнению С.И. Сусловой, однозначно разграничить и определить соотношение государственной, коммерческой, профессиональной, служебной, личной и семейной тайны не всегда возможно [294 - См.: Суслова С.И.Тайна в праве России: цивилистический аспект. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Иркутск, 2003. С. 7.].
   Утверждение, что служебная тайна является объектом публичного права, а коммерческая тайна – объектом частного права [295 - См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 198.], не раскрывает юридическую природу этих тайн.
   Действительно, в ряде случаев одна и та же информация может составлять сразу несколько тайн. Например, для сотрудника банка, получившего санкционированный доступ к информации, в отношении которой введен режим коммерческой тайны, данная информация одновременно может иметь режим служебной тайны. Личная тайна гражданина-вкладчика (тайна вклада) может составлять одновременно профессиональную (банковскую) тайну банка и служебную тайну для его работников.
   Представляется, что информация, в отношении которой может быть введен режим коммерческой тайны, а также информация, охраняемая как личная (семейная) тайна гражданина, в иных правовых отношениях, для других субъектов одновременно может иметь режим служебной и (или) профессиональной тайны.
   Однако сведения, в отношении которых в соответствии с законом установлен режим государственной тайны, не могут одновременно иметь режим коммерческой, служебной или иной тайны. Особенностью режима государственной тайны является то, что в случае санкционированного доступа лица к этой информации, в том числе в связи с выполнением им своих служебных, должностных, трудовых, профессиональных или иных обязанностей, для указанного лица данная информация сохраняет режим государственной тайны. Лицо, которое на законном основании получило доступ к этой информации, обязано соблюдать требования, обусловленные ее режимом как государственной тайны.
   Не случайно согласно Регламенту регистрации и подключения юридических и физических лиц к системе электронного документооборота Пенсионного фонда РФ (раздел 2), утвержденному постановлением Правления Пенсионного фонда РФ от 26 января 2001 г. № 15 «О введении в системе Пенсионного фонда Российской Федерации криптографической защиты информации и электронной цифровой подписи» [296 - См.: СПС «Гарант».], информация конфиденциального характера (конфиденциальная информация) определяется как любая информация ограниченного доступа, не содержащая сведений, относящихся к государственной тайне.
   Режим коммерческой тайны может быть установлен в отношении информации, отвечающей признакам секрета производства (ноу-хау), но не подпадающей под перечень сведений, доступ к которым может быть ограничен, и перечень сведений, отнесенных к государственной тайне [297 - См.: Северин В.А. Коммерческая тайна в России. М., 2006. С. 101–102.].
   Следствием установления режима коммерческой тайны является возникновение у обладателя секрета производства (ноу-хау) исключительного права его использования, в том числе возможности распоряжаться указанным исключительным правом (ст. 1465, 1466 ГК РФ; п. 1 ст. 1 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» [298 - СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3283. Текст по состоянию на 1 января 2008 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон о коммерческой тайне.]).
   Как отмечается в литературе, право на личную (семейную) тайну представляет собой неимущественное право абсолютного, исключительного, строго личного характера, которое, будучи элементом правоспособности гражданина, принадлежит ему от рождения или в силу закона, является неотчуждаемым и непередаваемым другим лицам иным способом, кроме случаев, предусмотренных законом [299 - См.: Ярошенко К.Б. Жизнь и здоровье под охраной закона. Гражданско-правовая защита личных неимущественных прав граждан. М., 1990. С. 9–20; Красавчикова Л.0. Понятие и система личных неимущественных прав граждан (физических лиц) в гражданском праве Российской Федерации. Екатеринбург, 1994. С. 4—27; Зверева Е.А. Информация как объект неимущественных гражданских прав // Право и экономика. 2003. № 9. С. 28–33; Гражданское право: Учебник. В 4-х т. Т. 2 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 402–416 (автор главы – А.Е. Шерстобитов); и др.]. Поэтому даже при отсутствии специальных норм и правил, обязывающих субъектов правовых отношений сохранять профессиональную или служебную тайну, лицо вправе требовать сохранения конфиденциальности сведений, составляющих тайну его личной (частной) жизни.
   В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации за совершение различных правонарушений, связанных с информацией, может быть установлена дисциплинарная, гражданско-правовая, административная и (или) уголовная ответственность.

3.4. Оборотоспособность информации

   Используя критерий оборотоспособности (ст. 129 ГК РФ), можно выделить следующие виды информации.
   Во-первых, полностью оборотоспособная информация, каковой следует признать:
   свободно распространяемую информацию;
   информацию, которая в соответствии с федеральными законами подлежит предоставлению или распространению (например, согласно п. 2 ст. 24 Конституции РФ, если иное не предусмотрено законом, каждый вправе требовать от органов государственной власти и органов местного самоуправления, их должностных лиц, предоставления информации, непосредственно затрагивающей его права и свободы); информацию, предоставляемую по соглашению лиц, участвующих в соответствующих отношениях. К этому виду информации относятся сведения, составляющие коммерческую тайну, и др.
   Во-вторых, информация, ограниченная в обороте, т. е. информация, распространение которой в Российской Федерации ограничивается.
   Согласно ст. 8 Закона г. Москвы «Об информационных ресурсах и информации города Москвы», оказание информационных услуг на основе информации, не относящейся к категории открытого доступа, осуществляется с учетом ограничений и требований законодательства о защите информации. Информация официального (служебного) характера, равно как и информация персонального характера, содержащаяся в информационных ресурсах г. Москвы, в хозяйственный оборот не включается.
   Получается, что информация официального (служебного) и персонального характера исключена из хозяйственного (коммерческого) оборота.
   Между тем, по смыслу ст. 129 ГК РФ, информацию, составляющую профессиональную или служебную тайну, а также персональные данные гражданина, составляющие его личную тайну, следует отнести к числу объектов, ограниченных в обороте, поскольку она может принадлежать различным участникам оборота, а ее нахождение в обороте допускается, хотя и по специальному разрешению. С согласия обладателя этой информации она в принципе может передаваться любым субъектам на условиях сохранения конфиденциальности этой информации.
   Как гласит ч. 1 ст. 24 Конституции РФ, сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускается.
   Однако с момента утраты конфиденциальности информации, составляющей профессиональную, служебную, а также личную (семейную) тайну, в том числе по воле ее обладателя, данная информация должна утрачивать режим соответствующей тайны, поскольку она становится доступной неограниченному кругу лиц.
   В-третьих, информацией, изъятой из оборота, следует признать информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещается.
   В частности, на территории Российской Федерации установлен запрет распространения информации, возбуждающей социальную, расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду, пропагандирующей социальное, расовое, национальное, религиозное или языковое превосходство (ч. 2 ст. 2 Конституции РФ).
   Кроме того, информацией, изъятой из оборота, являются сведения, составляющие государственную тайну.
   В связи с этим представляется спорным утверждение И.И. Салихова, что анализ российского законодательства, допускающего в строго разрешительном порядке хозяйственный оборот государственной тайны, позволяет признать государственную тайну ограниченно оборотоспособным объектом гражданских правоотношений [300 - См.: Салихов И.И. Информация с ограниченным доступом как объект гражданских правоотношений. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 13–14.].
   Напротив, является обоснованным мнение А.В. Коломийца о том, что информация, составляющая государственную тайну, есть объект, изъятый из оборота, тогда как информация, составляющая тайну частной жизни, служебную или банковскую тайну, представляет собой ограниченно оборотоспособный объект гражданских прав [301 - См.: КоломиецА.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дис…канд. юрид. наук. М., 1999. С. 10.].

3.5. Классификация информации

   Информация представляет собой совокупность разнородных сведений об окружающей действительности, которые в общественных отношениях могут аккумулироваться по различным критериям.
   Для облегчения процессов сбора, обработки и поиска специальной информации, необходимой конкретным пользователям, в том числе субъектам предпринимательской деятельности, в соответствии с действующим законодательством разрабатываются и утверждаются классификаторы тематической информации.
   Положение о разработке, принятии, введении в действие, ведении и применении общероссийских классификаторов технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области утверждено постановлением Правительства РФ от 10 ноября 2003 г. № 677 «Об общероссийских классификаторах технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области» [302 - СЗ РФ. 2003. № 46. Ч. 2. Ст. 4472; 2005. № 33. Ст. 3423.].
   Система классификации правовых актов, разработанная Главным государственно-правовым управлением Президента РФ совместно с АО «КонсультантПлюс», утверждена Указом Президента РФ от 15 марта 2000 г. № 511 «О классификаторе правовых актов» [303 - СЗ РФ. 2000. № 12. Ст. 1260; 2002. № 40. Ст. 3905; 2005. № 28. Ст. 2865.] и рекомендована органам государственной власти для использования в процессе формирования банков данных правовой информации и в ходе автоматизированного обмена правовой информацией.
   В литературе встречаются разные подходы к систематизации информации.
   И.И. Родионов предлагает классифицировать информацию по четырем видам, включающим несколько разновидностей:
   1) деловая информация, в том числе:
   биржевая и финансовая информация;
   экономическая и статистическая информация; коммерческая информация, касающаяся предприятий, фирм, их продукции, цен, руководителей и пр.;
   информация коммерческих предложений, в частности, о купле-продаже отдельных видов товаров;
   2) юридическая информация (тексты правовых актов, иных официальных документов юридического характера и др.);
   3) информация для специалистов, в том числе: научно-техническая, справочная информация, в частности, касающаяся патентов и др.;
   профессиональная информация, включающая специальные данные из области различных отраслей науки; массовая, потребительская информация: информация служб новостей и агентств прессы; потребительская информация – местные новости, прогноз погоды программы радио– и телепередач, расписание работы транспорта и др. [304 - См.: Родионов И.И. Мировой рынок электронной информации для потребителей. М., 1994. С. 38.]
   М.С. Зельцер отмечает возможность классификации информации по степени ее организации и выделяет информацию несистематизированную и систематизированную, выработка и передача которой регламентируется или по форме представления, или по временному режиму [305 - См.: Зельцер М.С. Гражданско-правовой режим информации. Дис…. канд. юрид. наук. М., 2004. С. 22.].
   Попытка классифицировать информацию по принадлежности, в частности, гражданам, юридическим лицам, публичным образованиям [306 - См.: Зельцер М.С. Указ. соч. С. 26.], также безуспешна, ибо одной и той же информацией могут обладать неограниченное количество самых разных субъектов.
   С юридической точки зрения более обоснованна классификация, предложенная А.А. Шиверским, подразделяющим информацию в зависимости от категории доступа, степени охраны, возможностей использования и распространения, а также по другим критериям на группы:
   1) информация открытая, на использование и распространение которой не существует ограничений;
   2) информация запатентованная, которая охраняется внутригосударственным законодательством или международными соглашениями как объект интеллектуальной собственности;
   3) информация, закрываемая ее владельцем, интересы которого защищаются с помощью средств обеспечения государственной, служебной или коммерческой тайны, в том числе информация, отвечающая признакам объекта патентного права, но не патентуемая с целью уменьшения риска ее утечки к потенциальным противникам или конкурентам.
   В связи с этим ученый разграничивает защищаемую и не защищаемую информацию [307 - См.: Шиверский А.А. Защита информации: проблемы теории и практики. М., 1996. С. 8; Шишкова А. Закон о доступе к информации: круги по воде//Адвокат. 1999. № 10 (46). С. 61; и др.].
   В.А. Северин также выделяет открытую и закрытую информацию [308 - См.: Северин В.А. Коммерческая тайна в России. М., 2007. С. 37.].
   Несколько иной подход предложен В.А. Копыловым, который подразделяет информацию по следующим критериям:
   1) правовая, т. е. создаваемая в результате правотворческой, правоприменительной и правоохранительной деятельности, в том числе:
   а) нормативная правовая информация, создаваемая в порядке правотворческой деятельности и содержащаяся в нормативных правовых актах. В свою очередь, классификация нормативной правовой информации осуществляется в соответствии с уровнями принятия и видами правовых актов;
   б) ненормативная правовая информация, обычно создаваемая в порядке правоприменительной и правоохранительной деятельности (информация судебных органов, информация об административной деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, и др.);
   2) неправовая информация, которая создается не как результат правовой деятельности, но обращается в соответствии с предписаниями правовых норм. В свою очередь, она подразделяется на:
   а) объект гражданского права;
   б) массовую информацию.
   Кроме того, В.А. Копылов разделяет информацию по категориям доступа для пользователей:
   1) открытая информация, которая свободно распространяется в информационной сфере, в том числе:
   информация как объект гражданских прав (произведения, патенты и авторские свидетельства, другая информация, создаваемая с целью извлечения прибыли);
   массовая информация, распространяемая средствами массовой информации (СМИ);
   информация о выборах, референдуме;
   официальные документы;
   обязательно представляемая информация;
   иная информация неограниченного доступа (открытая информация);
   2) информация ограниченного доступа, распространение которой возможно только на условиях соблюдения конфиденциальности или секретности, а именно:
   информация, содержащая государственную тайну, служебную тайну;
   секреты производства (ноу-хау) и коммерческая тайна; персональные данные (в порядке защиты личной тайны); другие виды тайн [309 - См.: Копылов В.А. Информационное право. М., 1997. С. 35–37; Копылов В.А. Информационное право. М., 2005. С. 44–48.].
   Информацию, составляющую тайну, предлагается классифицировать по следующим основаниям:
   собственники информации (информационных ресурсов); сфера или область деятельности, в которой функционирует данная информация;
   субъект, определяющий правовой режим конкретной информации;
   субъекты, обеспечивающие конфиденциальность информации [310 - См.: Апексенцев А.И. Классификация конфиденциальной информации по видам тайны // Справочник секретаря и офис-менеджера. 2002. № 5. С. 15.].
   Для классификации информации, составляющей тайну, могут существовать и другие критерии: государственная тайна; профессиональная тайна; семейная тайна; личная тайна [311 - См.: Смольнова И.В. Тайна и уголовно-процессуальный закон. М., 1997. С. 3.].
   Вероятно, в этом случае подразделение осуществляется в зависимости от субъектов, обладающих тайной информацией.
   В соответствии с иными критериями тайная информация подразделяется на виды:
   1) информация, составляющая тайну частной жизни гражданина (сведения, составляющие банковскую тайну, адвокатскую, нотариальную, врачебную тайну, тайну голосования, тайну усыновления, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, тайну предварительного следствия, тайну исповеди и др.);
   2) информация, составляющая коммерческую тайну; различные конфиденциальные данные; журналистская, редакционная тайна;
   3) информация, составляющая государственную тайну [312 - См.: Фатьянов А. Тайна как социальное и правовое явление. Ее виды // Государство и право. 1998. № 6; Торопчин С.Я. Правовые вопросы защиты конфиденциальности информации. М., 1999. С. 9.].
   По степени секретности информацию разделяют на уровни: информация особой важности;
   информация совершенно секретная; информация секретная; информация для служебного пользования; информация несекретная [313 - См.: Зельцер М.С. Гражданско-правовой режим информации. Дис…. канд. юрид. наук. С. 26–27.].
   А.А. Снытников и Л.B. Туманова предлагают классифицировать информацию по следующим критериям:
   1) по виду информации: правовая, научно-техническая, политическая, статистическая, экономическая, экологическая, финансовая, персональная, геологическая, проектная, генетическая;
   2) по способу обработки: ручная, механическая, автоматизированная;
   3) по форме организации информационных ресурсов:
   традиционные формы: документ, массив, фонд, архив;
   автоматизированные формы: АИС, АСУ, АСОД, АСНТИ, банк данных, экспертные системы, информационные системы;
   4) по доступу к информации:
   открытая, без ограничений;
   с ограничением: открытая, закрытая, засекреченная (государственная тайна), конфиденциальная (коммерческая тайна, служебная тайна, профессиональная тайна, банковская тайна, тайна частной жизни);
   5) по видам носителя: на бумаге, в виде изображения, на машиночитаемом носителе, в электронном виде, в химико-биологическом виде;
   6) по признаку собственности на информационные ресурсы: общественное достояние, государственная, муниципальная, частная собственность [314 - См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 20–21.].
   Можно предложить иные критерии классификации информации:
   1) по содержанию: правовая, научно-техническая, политическая, финансово-экономическая, статистическая, социальная и др. информация; персональные данные; кадастры; государственные реестры; и др.;
   2) по виду материального носителя: зафиксированная на бумаге; в электронной форме с помощью ЭВМ; и др.;
   3) по способу организации хранения информации: информация, содержащаяся в базах данных; в архивах; в библиотеках; и др.
   4) по способам реализации коммерческой ценности информации: желательная для распространения (реклама и др.) и нежелательная для распространения (конфиденциальная информация); и др.
   Очевидно, что данный перечень может быть продолжен в зависимости от избранных критериев, каждый из которых имеет определенное значение для конкретных правоотношений.
   Например, по отраслевой принадлежности и востребованности в обществе выделяются более двадцати видов только открытой информации (научная, техническая, правовая, медицинская, биржевая, коммерческая, социальная и др.) [315 - См.: Арский Ю.М. Информационный рынок в России. М., 1996; и др.].
   И.И. Салиховым проведена систематизация информации в зависимости от особенностей субъектного состава, способа возникновения правового режима информации и ее содержания (характера):
   1) доступная информация;
   2) информация с ограниченным доступом (ограниченно оборотоспособная), которая делится на три группы:
   государственная тайна;
   межгосударственные секреты;
   конфиденциальная информация, которая имеет отдельные виды:
   тайна личной жизни (личная и семейная тайна);
   коммерческая тайна (секреты производства – ноу-хау и др.);
   профессиональная тайна (адвокатская, аудиторская, банковская, врачебная, налоговая, таможенная, служебная тайна, тайна завещания, тайна исповеди, тайна регистрации актов гражданского состояния, тайна связи, тайна следствия и судопроизводства, тайна социального обслуживания, тайна средств массовой информации, тайна усыновления и др.) [316 - См.: Салихов И.И. Информация с ограниченным доступом как объект гражданских правоотношений. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 12–13.].
   С.И. Суслова предлагает использовать для систематизации информации такой критерий, как наличие или отсутствие преемства в передаче информации, в зависимости от которого можно выделить два вида тайн:
   первоначальные тайны, к которым относятся государственная тайна, коммерческая тайна, служебная тайна, личная и семейная тайна;
   производные тайны, в том числе все разновидности профессиональной тайны (адвокатская, нотариальная, медицинская тайна и др.) [317 - См.: СусловаС.И.Тайна в праве России: цивилистический аспект. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Иркутск, 2003. С. 7.].
   Однако использование категории преемства в качестве основного критерия классификации информации не раскрывает специфику ее правового режима, который в значительной степени обусловлен содержанием информации, характером правоотношения, объектом которого выступает данная информация, а также волей законодателя.
   В литературе по информационному праву информация также подразделяется:
   1) по степени организованности (упорядоченности) – документированная и иная информация; информационные ресурсы и свободная информация, не находящаяся в информационных системах; систематизированная (каталоги, энциклопедии, рубрикаторы) и несистематизированная информация;
   2) по виду носителя (форме закрепления) – на бумажном носителе, видео– и звуковая, электронная или компьютерная информация. По форме представления информация может быть устная, энергетическая (биологическая) при энергоинформационном обмене;
   3) по функциональному назначению (по сфере применения и производства) – научная, управленческая, экономическая, массовая информация, распространяемая через СМИ, системы телерадиовещания; профессиональная (по интересам) информация;
   4) по условиям распространения и оборота – платное и бесплатное распространение и предоставление информации;
   5) по степени доступа – информация открытая, общедоступная; информация, не подлежащая ограничению по доступу к ней; информация с ограниченным доступом; вредная информация – оборот которой запрещен в силу вреда и опасности для общества и человека [318 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник / Под ред. акад. РАН Б.Н. Топорнина. 2-ое изд., с изм. и доп. СПб., 2005. С. 84–85.].
   Рассмотрим подробнее особенности правового режима отдельных видов информации.

§ 4. Особенности правового режима отдельных видов информации

4.1. Информация свободного доступа

   Информация свободного доступа называется так потому, что в соответствии с законом доступ к этой информации не может быть ограничен ее обладателем.
   В соответствии с нормой п. 4 ст. 8 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации не может быть ограничен доступ к следующей информации:
   нормативным правовым актам, затрагивающим права, свободы и обязанности человека и гражданина, а также устанавливающим правовое положение организаций и полномочия государственных органов, органов местного самоуправления;
   информации о состоянии окружающей среды; информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, а также об использовании бюджетных средств (за исключением сведений, составляющих государственную или служебную тайну);
   информации, накапливаемой в открытых фондах библиотек, музеев и архивов, а также в государственных, муниципальных и иных информационных системах, созданных или предназначенных для обеспечения граждан (физических лиц) и организаций такой информацией;
   иной информации, недопустимость ограничения доступа к которой установлена федеральными законами.
   Исключением являются содержащиеся в перечисленных документах сведения о деятельности предприятия, которые в соответствии с действующим законодательством составляют государственную тайну.
   В соответствии с нормами ст. 7 Закона о государственной тайне не подлежат отнесению к государственной тайне и засекречиванию следующие сведения:
   о чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан, и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях;
   о состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии, образования, культуры, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности;
   о привилегиях, компенсациях и социальных гарантиях, предоставляемых государством гражданам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям и организациям;
   о фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина;
   о размерах золотого запаса и государственных валютных резервах Российской Федерации;
   о состоянии здоровья высших должностных лиц Российской Федерации;
   о фактах нарушения законности органами государственной власти и их должностными лицами.

4.2. Коммерческая тайна

   Легальное определение коммерческой тайны в отечественном правопорядке впервые было сформулировано в норме п. 1 ст. 33 Закона СССР от 4 июня 1990 г. № 1529-1 «О предприятиях в СССР» [319 - Ведомости СНД СССР и ВС СССР. 1990. № 25. Ст. 460.], согласно которой коммерческой тайной предприятия именовались не являющиеся государственными секретами сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предприятия, разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб его интересам. В соответствии с п. 2 ст. 33 данного Закона состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, порядок их защиты определялись руководителем предприятия.
   Норма п. 2 ст. 28 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» [320 - Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1990. № 30. Ст. 418 (утратил силу с 1 июля 2002 г.).] разрешала предприятиям не представлять информацию, содержащую коммерческую тайну.
   Согласно п. 1 ст. 151 Основ Гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. [321 - Ведомости ВС СССР. 1991. № 26. Ст. 733.] (вступили в силу на территории Российской Федерации с 3 августа 1992 г. [322 - См.: Постановление Верховного Совета РФ от 14 июля 1992 г. № 3301-1 «О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы» // Ведомости ВС РФ. 1992. № 30. Ст. 1800. Основы Гражданского законодательства 1991 г. утратили силу в связи с принятием ГК РФ.]), обладатель технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), имел право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами при условии, что:
   1) эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;
   2) к этой информации нет свободного доступа на законном основании;
   3) обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности.
   До принятия части четвертой ГК РФ в литературе коммерческой тайной именовалась научно-техническая, технологическая, коммерческая, организационная или иная используемая в экономической деятельности информация, имеющая действительную потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам, которые могли бы получить выгоду от ее разглашения или использования, к которой нет свободного доступа на законном основании и по отношению к которой принимаются меры охраны, адекватные ее ценности [323 - См.: Гаврилов Э. Вопросы правовой охраны коммерческой тайны //Хозяйство и право. 2004. № 11.С.3-13; Гаврилов Э. К вопросу об охране коммерческой служебной и личной тайны. Гражданско-правовые аспекты //Хозяйство и право. 2003. № 5. С. 29–34; Гаврилов Э.П. Коммерческая тайна и результаты интеллектуальной деятельности // Патенты и лицензии. 2002. № 4. С. 19–23; Коломиец А.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 1999. С. 9; КузьминА.Э. Правовая защита коммерческой тайны//Правоведение. 1992. № 5; Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита коммерческой тайны // Законодательство. 1998. № 11. С. 78–82; Малышева Г.К. Коммерческая тайна в зеркале закона // Право и экономика. 1999. № 10. С. 20–24; и др.].
   Ряд исследователей указывали, что понятие «коммерческая тайна» шире понятия «секреты производства (ноу-хау)».
   По мнению Г. Отнюковой, коммерческую тайну могут составлять следующие сведения:
   незапатентованные научно-технические разработки;
   базы данных и программы для ЭВМ, поскольку режим коммерческой тайны обеспечивает для этих объектов авторского права более эффективную защиту от незаконного копирования и распространения;
   сведения о контрагентах; и др. [324 - См.: Отнюкова Г. Коммерческая тайна//Закон. 1995. № 2. С. 57.]
   В.А. Дозорцев также разграничивает понятия «секрет промысла (ноу-хау)» и «коммерческая тайна», которые могут использоваться в разных правоотношениях [325 - См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей / Исслед. центр частного права. М., 2003. С. 208–212; 238–276.].
   Напротив, Г. Штумпф [326 - См.: Штумпф Г. Договор о передаче «ноу-хау». М., 1976. С. 219.], И.А. Зенин [327 - См.: Зенин И.А. Интеллектуальная собственность и ноу-хау. М., 2004. С. 150.], М.С. Зельцер [328 - См.: Зельцер М.С. Гражданско-правовой режим информации. Дис…. канд. юрид. наук. М., 2004. С. 71–88.] и некоторые другие ученые отождествляли понятия «секрет производства (ноу-хау)» коммерческая тайна, поскольку нет препятствий рассматривать в качестве ноу-хау любую информацию, отвечающую установленным законом признакам.
   Зарубежные правоведы определяют коммерческую тайну как информацию, включающую формулы, образцы, состав, компиляции, программы, приспособления, методологию, технику или технологию, которая:
   во-первых, представляет самостоятельную экономическую стоимость (используемую или потенциальную) вследствие своей уникальности и за счет невозможности ее получения законным путем другими лицами, могущими получить экономический эквивалент от ее использования или раскрытия;
   во-вторых, является объектом действий, которые обоснованны при обстоятельствах, требующих сохранения ее в тайне [329 - См.: Практика защиты коммерческой тайны в США. Руководство по защите Вашей деловой информации. М., 1991. С. 176.].
   Норма п. 1 ст. 1 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» [330 - СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3283. Текст по состоянию на 1 января 2008 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон о коммерческой тайне.] гласит, что данный Закон регулирует отношения, связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау).
   По смыслу ст. 1465 ГК РФ правовой режим коммерческой тайны может устанавливаться по воле субъекта предпринимательской деятельности (индивидуального предпринимателя или органа юридического лица) в отношении сведений любого характера, в том числе производственных, технических, экономических, организационных, о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, о способах осуществления профессиональной деятельности и др., которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам.
   Конфиденциальность такой информации позволяет ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить свои доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду (п. 1 ст. 3 Закона о коммерческой тайне).
   Э.П. Гаврилов замечает, что коммерческая тайна есть любая информация, которая не стала общедоступной и сохраняется ее законным обладателем в режиме коммерческой тайны. Наличие такого признака, как действительная или потенциальная коммерческая ценность информации, является желательным для предпринимателя, но не является обязательным с точки зрения права, поскольку ценность информации есть объективное, внутренне присущее ей свойство. Если же такая информация перестает охраняться своим обладателем и становится общедоступной, исчезает объект охраны, а сама охрана прекращается [331 - См.: Гаврилов Э. Вопросы правовой охраны коммерческой тайны //Хозяйство и право. 2004. № 11. С. 4.].
   Как подчеркивает В.А. Северин, одним из условий правового режима охраноспособности коммерческой тайны является то, что информация, составляющая коммерческую тайну, не подпадает под перечень сведений, доступ к которым может быть ограничен, и перечень сведений, отнесенных к государственной тайне [332 - См.: Северин В.А. Коммерческая тайна в России. М., 2006. С. 101–102.].
   Как уже отмечалось, режим коммерческой тайны, установленный в отношении секрета производства (ноу-хау), отличается от режима иной информации тем, что в отношении секрета производства (ноу-хау) законом устанавливается исключительное право (ст. 1466 ГК РФ).
   Коммерческую тайну устанавливает лицо, имеющее статус органа (единоличного исполнительного органа) субъекта права, вступающего или предполагающего вступить в отношения с третьими лицами по поводу информации, в отношении которой согласно закону может быть установлен режим коммерческой тайны [333 - См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей / Исслед. центр частного права. М., 2003. С. 210–211.].
   Введение режима коммерческой тайны в отношении секрета производства (ноу-хау) осуществляется путем проведения комплекса технических, организационных и юридических мероприятий, направленных на установление фактической монополии на информацию путем прекращения свободного доступа третьих лиц на законном основании к этой информации, обеспечения охраны и защиты ее конфиденциальности.
   Согласно п. 1, 2 ст. 10 Закона о коммерческой тайне режим коммерческой тайны считается установленным после того, как ее обладатель принял следующие меры:
   1) определил перечень информации, составляющей коммерческую тайну;
   21) ограничил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;
   3) осуществляет учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и/или лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;
   4) регулирует отношения по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;
   5) нанес на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, гриф «Коммерческая тайна» с указанием обладателя этой информации. Юридические лица – обладатели конфиденциальной информации должны указать полное наименование и место нахождения; индивидуальные предприниматели – свою фамилию, имя, отчество и место жительства.
   Сохранение коммерческой тайны есть средство защиты от недобросовестной конкуренции как охранительная мера [334 - См.: Некоторые вопросы организации защиты коммерческой тайны предприятия. М., 1991. С. 5.].
   Нарушение прав обладателя коммерческой тайны влечет за собой наступление юридической ответственности (дисциплинарной, гражданской, административной, уголовной) в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации (п. 1 ст. 14 Закона о коммерческой тайне).
   В частности, результатом неправомерного разглашения коммерческой тайны является обязанность лица, незаконно завладевшего информацией, возместить убытки, причиненные ее обладателю [335 - См.: Плаксин В.А., Макогон Ю.В. Коммерческая тайна: правовые проблемы // Государство и право. 1992. № 8. С. 73–80; Соловьев Э. Коммерческая тайна и ее защита. М., 1995; РачукТ. Коммерческая тайна – способ защиты от недобросовестной конкуренции. Защита информации //Информационные технологии. 1996. № 3(19); Гайнуллина З.Ф. Правовое обеспечение прав и законных интересов обладателей необщедоступной информации (коммерческой тайны, ноу-хау). Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 1998; КоломиецА.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 1999; Морозов Д.В. Коммерческая и налоговая тайна // Главбух. 2000. № 7; Зенин И.А. Интеллектуальная собственность и ноу-хау. Учебно-практическое пособие. М., 2001; Гуляева Н.С. Коммерческая тайна в предпринимательской деятельности: сравнительно-правовое исследование законодательства РФ, зарубежных государств и международно-правового регулирования. Дис…. канд. юрид. наук. М., 2002; Ильиных Е.В. Институт коммерческой тайны в современном российском праве// Законодательство и экономика. 2002. № 11; Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник / Под ред. Б.Н. Топорнина. СПб., 2005. С. 367–389; Северин В.А. Коммерческая тайна в России. М., 2007. С. 375–509; и др.].

4.3. Служебная тайна

   Служебная тайна – режим конфиденциальной информации, которая стала известна работнику (должностному лицу) в связи с выполнением своих трудовых (служебных) обязанностей на основании трудового или иного договора.
   Согласно легальному определению служебной тайной признаются служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом РФ и федеральными законами (п. 3 Указа Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188) [336 - См.: Поворова Е.А. Доступ физических лиц к информации в органах государственной власти (на примере регионального законодательства) // Журнал российского права. 2001. № 10. С. 11 -115.].
   В литературе служебной тайной именуется конфиденциальная информация, защищаемая по закону и не являющаяся государственной тайной, ставшая известной в органах государственной власти и органах местного самоуправления на законных основаниях и в силу исполнения их представителями служебных обязанностей, а также служебная информация о деятельности государственных органов, доступ к которой ограничен федеральным законом [337 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Указ. соч. С. 432.].
   Л.B. Туманова и А.А. Снытников определяют служебную тайну как несекретные сведения, ограничение в распространении которых диктуется служебной необходимостью в органах государственной власти и подведомственных им предприятиях, учреждениях и организациях; либо как несекретные сведения, доступ к которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом РФ и федеральными законами в органах государственной власти, а также в подведомственных им предприятиях, учреждениях и организациях. По мнению ученых, носителями служебной тайны являются как минимум все служащие, которые работают в государственных органах, органах законодательной, исполнительной и судебной власти, а также в подведомственных им предприятиях, учреждениях и организациях. Следовательно, служебная тайна относится к государственным секретам, поскольку ее правовой режим устанавливается государственными органами. Кроме того, служебная тайна практически совпадает со многими видами профессиональных тайн, ибо характер тайны в значительной степени определяется категориями субъектов, являющихся носителями тайны [338 - См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 194–197.].
   И.И. Салихов считает служебную тайну разновидностью профессиональной тайны как вида конфиденциальной информации [339 - См.: Салихов И.И. Информация с ограниченным доступом как объект гражданских правоотношений. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Казань,2004. С. 12–13.].
   Приведенные определения, очевидно, не совсем удачны, ибо не раскрывают специфику правового режима служебной тайны. Как уже отмечалось, характер тайны зависит не только от субъектного состава ее носителей, но и от вида правовых отношений, в которых функционирует соответствующая информация.
   А.В. Коломиец полагает, что служебная тайна есть информация, которая:
   имеет действительную или потенциальную служебную, профессиональную либо иную ценность;
   сохраняется как тайна в силу трудового договора (контракта) и неизвестности ее третьим лицам;
   закрыта для свободного доступа на законном основании;
   охраняется в качестве конфиденциальной ее обладателем, и ее утечка может привести к нежелательным последствиям, в том числе убыткам [340 - См.: Коломиец А.В. Указ. соч. С. 9, 15–16.].
   Как отмечают В.А. Дозорцев [341 - См.: Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 224–276.], Э.П. Гаврилов [342 - См.: Гаврилов Э.П. К вопросу об охране коммерческой служебной и личной тайны. Гражданско-правовые аспекты //Хозяйство и право. 2003. № 5. С. 28; Гаврилов Э. Вопросы правовой охраны коммерческой тайны //Хозяйство и право. 2004. № 11. С. 10–11.] и некоторые другие ученые [343 - См.: НоздрачевА.Тайны на государственной службе//Право и экономика. 1995. № 27. С. 1; Куликов А.Д. О коммерческой и служебной тайне // Дело и право. 1996. № 10. С. 16.], служебная тайна есть информация, которая стала доступна (известна) гражданину при исполнении им своих трудовых (служебных) обязанностей. При этом не имеет значения, работает такой гражданин в государственной (муниципальной) или частной организации, заключен ли трудовой договор с юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. Попытки ограничить понятие служебной тайны рамками отношений, возникающих в государственных организациях, не находят законодательного подтверждения и неверны по сути, а потому могут только нанести ущерб общему правовому регулированию.
   Сохранение в тайне служебной иинформации не обусловлено коммерческой ценностью этой информации, хотя и не исключает этого обстоятельства [344 - См.: Костенко М.Ю. Правовые проблемы налоговой тайны. Дис… канд. юрид. наук. М., 2002.].
   Действительно, согласно закону сохранение служебной тайны является одной из трудовых обязанностей работника или должностного лица (ст. 11 Закона о коммерческой тайне; ст. 57 ТК РФ), за неисполнение которой может наступить дисциплинарная и материальная ответственность (подп. «в» п. 6 ст. 81, п. 7 ст. 243 ТКРФ).
   В соответствии с п. 7 ст. 15 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» [345 - СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3215. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] гражданский служащий обязан не разглашать сведения, составляющие государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, а также сведения, ставшие ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей, в том числе сведения, касающиеся частной жизни и здоровья граждан или затрагивающие их честь и достоинство.
   Представляется, что в отличие от режима коммерческой тайны режим служебной тайны есть предмет отношений ее обладателя со своими работниками и иными лицами, получившими доступ к служебной тайне. Режим служебной тайны может быть установлен в отношении любой конфиденциальной информации, доступ к которой может быть ограничен, в том числе составляющей коммерческую тайну. Однако правовой режим служебной тайны нельзя установить в отношении информации, которая подпадает под перечень сведений, доступ к которым не может быть ограничен, а также под перечень сведений, отнесенных к государственной тайне.
   Следовательно, суммарный подход законодателя по отношению к служебной и коммерческой тайне, который был закреплен в ст. 139 ГК РФ, был не вполне корректен [346 - См.: Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 224–276.]. Поэтому позиция законодателя, исключившего с 1 января 2008 г. ст. 139 из действующего ГК РФ, представляется обоснованной [347 - Статья 17 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».].
   Режим служебной тайны, в частности, имеют сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства, а также сведения о защищаемых лицах и мерах государственной защиты, осуществляемой в соответствии с Федеральным законом от 20 августа 2004 г. № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» [348 - СЗ РФ. 2004. № 34. Ст. 3534. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] и другими нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 2 Указа Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188).
   Согласно п. 1 ст. 9 Закона «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства», по решению органа, осуществляющего меры безопасности, может быть наложен запрет на выдачу сведений о защищаемом лице из государственных и иных информационно-справочных фондов, а также могут быть изменены номера его телефонов и государственные регистрационные знаки используемых им или принадлежащих ему транспортных средств.
   В исключительных случаях, связанных с производством по другому уголовному либо гражданскому делу, сведения о защищаемом лице могут быть представлены в органы предварительного расследования, прокуратуру или суд на основании письменного запроса прокурора или суда с разрешения органа, принявшего решение об осуществлении государственной защиты (п. 2 ст. 9).
   По мнению Э.П. Гаврилова, нет оснований выделять служебную тайну как особый объект гражданского права [349 - См.: Гаврилов Э.П. К вопросу об охране коммерческой служебной и личной тайны. Гражданско-правовые аспекты //Хозяйство и право. 2003. № 5. С. 29.].
   Более обоснованной представляется позиция В.А. Дозорцева, который полагает, что служебная и коммерческая тайна являются разными категориями, хотя они не только могут, но и должны пересекаться. Единоличный исполнительный орган (руководитель) коммерческого юридического лица, который своим приказом ввел в отношении некой информации режим коммерческой тайны, тем самым установил обязанность своих работников не разглашать указанные сведения, получившие для работников режим служебной тайны. Работники за нарушение служебной тайны понесут дисциплинарную ответственность перед юридическим лицом, а третьи лица понесут установленную законом ответственность за нарушение коммерческой тайны [350 - См.: Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 211 и след.], в том числе установленную законом гражданско-правовую, административную и (или) уголовную ответственность.
   Выделение режима служебной тайны имеет существенное значение для регулирования административных и трудовых правовых отношений в сфере предпринимательской деятельности.

4.4. Профессиональная тайна

   Термин «профессиональная тайна» достаточно широко используется в законодательстве и правовой литературе (адвокатская, банковская, врачебная тайна, журналистская и т. д.) и часто понимается как разновидность коммерческой или служебной тайны.
   В литературе профессиональная тайна определяется как конфиденциальная информация, защищаемая по закону, не являющаяся государственной тайной и доверенная или ставшая известной лицу (держателю) исключительно в силу исполнения им своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, распространение которой может нанести ущерб правам и законным интересам другого лица (доверителя), доверившего эти сведения [351 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/ Под ред. Б.Н. Топорнина. СПб., 2005. С. 409.].
   Профессиональная тайна есть режим конфиденциальной информации, полученной лицом в связи с осуществлением его профессиональной (предпринимательской) деятельности.
   Запрет разглашения профессиональной тайны устанавливается в соответствии с законодательством, регламентирующим гражданские, административные и иные правовые отношения в отдельных областях профессиональной, в том числе предпринимательской деятельности, и касается граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, а также юридических лиц (коммерческих или некоммерческих организаций), которые осуществляют свою профессиональную, предпринимательскую или иную деятельность на основании гражданско-правовых договоров либо в соответствии с нормами публичного права.
   Информация, составляющая профессиональную тайну, может быть предоставлена третьим лицам в соответствии с федеральными законами и (или) по решению суда. Срок исполнения обязанностей по соблюдению конфиденциальности информации, составляющей профессиональную тайну, может быть ограничен только с согласия гражданина (физического лица), предоставившего такую информацию о себе (п. 4, 5 ст. 9 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации).
   Как правило, сохранение профессиональной тайны не обусловлено коммерческой ценностью конфиденциальной информации, хотя не исключает этого обстоятельства.
   Очевидно, что в разных правоотношениях одна и та же информация может одновременно рассматриваться в качестве коммерческой, профессиональной, служебной или иной тайны. Например, некие сведения, составляющие коммерческую тайну конкретного предпринимателя, во взаимоотношениях с обслуживающей его кредитной организацией будут составлять для этой организации уже профессиональную (банковскую) тайну, а для работников данной организации – служебную тайну.
   Представляется спорным мнение И. И. Салихова, что коммерческий оборот профессиональной тайны полностью исключается [352 - См.: Салихов И.И. Информация с ограниченным доступом как объект гражданских правоотношений. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 14–15.].
   В конкретных правоотношениях, например между профессиональным услугодателем (адвокатом, врачом, кредитной организацией и др.) и клиентом (гражданином или юридическим лицом) существует обязанность предпринимателя или иного субъекта профессиональной деятельности предоставить такую информацию, а также корреспондирующее этой обязанности право требовать ее предоставления, в том числе на возмездной основе. Предоставление такого рода конфиденциальной информации иным лицам (наследникам, законным или добровольным представителям, органам дознания и предварительного следствия, суду и пр.) осуществляется в соответствии с нормами законодательства.
   В зависимости от характера правоотношений, возникающих между обладателем конфиденциальной информации и лицом, которому она доверяется, а также по сферам профессиональной деятельности можно выделить такие разновидности профессиональной тайны, как адвокатская тайна; банковская тайна (ст. 857 ГК РФ и др.); медицинская (врачебная) тайна; тайна страхования (ст. 946 ГК и др.) и др. [353 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Указ. соч. С. 406–428; и др.]
   Некоторые разновидности профессиональной тайны, имеющие, на наш взгляд, наиболее важное значение в сфере предпринимательской деятельности, будут рассмотрены подробнее.
//-- 4.4.1. Банковская тайна --//
   Банковская тайна понимается как режим конфиденциальной информации о клиентах (ст. 857 ГК РФ; ст. 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» [354 - Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. № 9. Ст. 391; № 34. Ст. 1966. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон о банках и банковской деятельности.]; п. 5 Указа Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера»; и др.).
   Банк России, кредитные организации, аудиторские организации, уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, все работники указанных организаций обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.
   Источник формирования кредитной истории представляет информацию в бюро кредитных историй только при наличии на это письменного или иным способом документально зафиксированного согласия заемщика. Согласие заемщика на представление информации в бюро кредитных историй может быть получено в любой форме, позволяющей однозначно определить получение такого согласия (п. 4 ст. 5 Закона о кредитных историях).
   Организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, аудиторские организации и уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, для которых соответствующая банковская информация является профессиональной тайной, обязаны соблюдать режим ее конфиденциальности, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности; Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем» [355 - СЗ РФ. 2001. № 33. Ч. 1. Ст. 3418. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон о противодействии легализации преступных доходов.]; ст. 31 Федерального закона от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» [356 - СЗ РФ. 2003. № 52. Ч. 1. Ст. 5029. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон о страховании вкладов физических лиц.]; п. 8 ст. 23 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. № 173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле» [357 - СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4859. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон о валютном регулировании и валютном контроле.]).
   Все работники (служащие), для которых банковская информация является служебной тайной, обязаны в соответствии с законом и трудовыми договорами соблюдать режим ее конфиденциальности, если это не противоречит федеральному закону (ст. 11 Закона о коммерческой тайне; ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности; п. 8 ст. 23 Закона о валютном регулировании и валютном контроле).
   Представляется спорным мнение А.В. Коломийца, который рассматривает банковскую тайну лишь в качестве разновидности коммерческой тайны [358 - См.: КоломиецА.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дис…канд. юрид. наук. М., 1999. С. 10.].
   Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом (п. 2 ст. 857 ГК РФ; ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности; ст. 5 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях» [359 - СЗ РФ. 2005. № 1. Ч. 1.Ст. 44.]; и др.) [360 - См.: Олейник О. Правовые проблемы банковский тайны // Хозяйство и право. 1997. № 6, 7; Викулин А.Ю. Банковская тайна как объект правового регулирования // Государство и право. 1998. № 7. С. 69; Куршаков Д. Банковская тайна // Закон. 1998. № 2; Ефимова Л.Г. Банковские сделки: Комментарий законодательства и арбитражной практики. М., 2000. С. 46; Жигалов А.Ф. Коммерческая и банковская тайна в российском уголовном законодательстве. Дис… канд. юрид. наук. М., 2000; Карчевский С. Банковская тайна: проблемы правовой защиты //Хозяйство и право. 2000. № 4; Маркелова К.А. Банковская тайна: правовые аспекты. Дис…. канд. юрид. наук. Саратов, 2000; Сапожников Н. Правовой режим банковской тайны // Законность. 2001. № 7. С. 2; Тосунян Г.А. Теория банковского права. Т. 1. М., 2002. С. 213; Паращук С.А. Правовое регулирование конкуренции и монополии в предпринимательской деятельности // Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 504; Зверева Е.А. Информация как объект неимущественных гражданских прав // Право и экономика. 2003. № 9. С. 3; Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/Под ред. Б.Н.Топорнина. СПб., 2005. С. 390–406; и др.].
   Незаконное собирание, а также незаконные разглашение или использование сведений, составляющих банковскую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе, влечет ответственность, предусмотренную ст. 183 УК РФ.
//-- 4.4.2. Адвокатская тайна --//
   Адвокатской тайной признаются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» [361 - СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102; 2003. № 44. Ст. 4262; 2004. № 35. Ст. 3607; № 52. Ч. 1. Ст. 5267. Далее – Закон об адвокатуре. Текст по состоянию на 1 июня 2007 г.]).
   Специальными субъектами, обязанными хранить адвокатскую тайну, являются адвокаты (подп. 5 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре), которые не вправе без согласия доверителя разглашать сведения, полученные от доверителя в связи с оказанием ему юридической помощи.
   Адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность, которая не является предпринимательской (п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре).
   Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием (п. 2 ст. 8 Закона об адвокатуре). Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката, в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности, допускается только на основании судебного решения (ч. 1 п. 3 ст. 8 Закона об адвокатуре). Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката, сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей.
   Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством РФ (ч. 2 п. 3 ст. 8 Закона об адвокатуре).
   Нормы подп. 5 п. 4 ст. 6 и 8 Закона об адвокатуре корреспондируют с нормами подп. 2, 3 п. 3 ст. 56 УПК РФ, освобождающими адвоката (защитника подозреваемого, обвиняемого) от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
   Согласно положениям Кодекса профессиональной этики адвоката, принятого Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. [362 - Вестник адвокатской палаты г. Москвы. 2005. № 4–5. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».], правила сохранения профессиональной тайны распространяются на следующую информацию:
   факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;
   все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;
   сведения, полученные адвокатом от доверителей; информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;
   содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;
   все адвокатское производство по делу;
   условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;
   иные сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.
   Адвокат не вправе без согласия доверителя использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу.
   Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя. Срок хранения тайны не ограничен во времени. Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката, которая обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный ему Конституцией РФ (п. 2, 3 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката).
//-- 4.4.3. Нотариальная тайна --//
   Нотариальной тайной именуются сведения, которые стали известны нотариусу в связи с осуществлением его профессиональной деятельности, в частности информация о лице, обратившемся за нотариальной услугой; о характере нотариальной услуги; о содержании письменных документов; о третьих лицах, упомянутых при обращении за услугой и др. (ст. 5, 14,16,17,28 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате [363 - Утверждены Верховным Советом РФ от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]).
   Содержание права на нотариальную тайну составляют правомочие требовать от третьих лиц не раскрывать соответствующую информацию и правомочие предоставить информацию (или ее часть) другим субъектам. Правомочие требовать от третьих лиц сохранять нотариальную тайну проявляется в возможности предупреждать обязанных лиц о своей заинтересованности в тайне, принимать меры по пресечению ее раскрытия. Обязанные лица не должны разглашать соответствующие сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, и могут выдавать сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия. Правомочие лица передавать сведения, составляющие нотариальную тайну, состоит в возможности по своему усмотрению определить круг лиц, которым он доверяет соответствующую информацию.
   Специальными субъектами, обязанными хранить нотариальную тайну, являются нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе; нотариусы, занимающиеся частной практикой; стажеры и помощники нотариуса; лица, временно заменяющие отсутствующего нотариуса; иные лица, работающие в нотариальной конторе, должностные лица нотариальной палаты; должностные лица аппарата органа исполнительной власти, на которых совершение нотариальных действий возложено решением органа исполнительной власти или распоряжением его руководителя в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса (ст. 5, 14, 16, 17, 28 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате; п. 4 Инструкции Министерства юстиции РФ от 19 марта 1996 г. «О порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти» [364 - БНА. 1996. № 6.]).
   Согласно ст. 1123 ГК РФ нотариус, другое удостоверяющее завещание лицо, переводчик, исполнитель завещания, свидетели, а также гражданин, подписывающий завещание вместо завещателя, не вправе до открытия наследства разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены.
   Получается, что для нотариуса, удостоверившего завещание, и переводчика обязанность соблюдать тайну завещания гражданина является профессиональной тайной, а для самого гражданина – личной.
   В соответствии с положениями п. 4 вышеназванной Инструкции при совершении нотариальных действий должностные лица обязаны соблюдать тайну совершаемых нотариальных действий, в связи с чем им запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после увольнения, за исключением случаев, предусмотренных законом. Правила о соблюдении тайны нотариальных действий распространяются также на лиц, которым о совершении нотариальных действий стало известно в связи с выполнением ими служебных обязанностей.
   Таким образом, должностные лица, имеющие право совершать нотариальные действия, а также иные работники, получившие в связи с выполнением своих трудовых (служебных, должностных) обязанностей доступ к сведениям, составляющим нотариальную тайну, должны сохранять ее в качестве служебной тайны.
   Пределы сохранения нотариальной тайны установлены законом. В случаях, предусмотренных законодательством РФ, нотариус обязан предоставить в налоговый орган справку о стоимости имущества, переходящего в собственность гражданина в порядке наследования или дарения. Справки о совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными и гражданскими делами, а также по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его разрешении спорами. Справки о завещании выдаются только после смерти завещателя. Сведения о совершенных нотариальных действиях может затребовать от нотариуса нотариальная палата, которая вправе передать полученную информацию учреждениям, осуществляющим страхование деятельности нотариуса.
//-- 4.4.4. Врачебная (медицинская) тайна --//
   Врачебной тайной признается информация, содержащаяся в медицинских документах гражданина, в том числе о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания, и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении (ст. 31, 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан [365 - Утверждены Верховным Советом РФ 22 июля 1993 г. № 5487-1 //Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 33. Ст. 1318. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]).
   Охраняемой законом врачебной тайной, в частности, считаются сведения о наличии у гражданина психического расстройства, о факте обращения за психиатрической помощью, о факте лечения в учреждении, оказывающем такую помощь, а также иные сведения о состоянии психического здоровья (ст. 9 Закона РФ от 2 июля 1992 г. № 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» [366 - ВС РФ. 1992. № 33. Ст. 1913. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон о психиатрической помощи.]).
   Как отмечается в литературе, более корректным является термин «медицинская тайна», поскольку обязанность обеспечить эту тайну несет не только врач, но также любой медицинский работник, оказывающий помощь вне медицинского учреждения, а если помощь оказывается в медицинском учреждении, то именно оно обязано обеспечить сохранение этой тайны [367 - См.: Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. 2-ое изд., испр. и доп. М., 2001. С. 155.].
   Правом требовать сохранения медицинской тайны, возникающим из договора на оказание медицинских услуг или из иных юридических фактов, обладает любой пациент.
   Содержание права на медицинскую тайну составляют правомочие требовать от третьих лиц не раскрывать соответствующую информацию и правомочие предоставить информацию (или ее часть) другим субъектам. Вместе с тем распространение видеокассет, специальной литературы с фотографиями, не позволяющими установить личность пациента, разрешается.
   Специальными субъектами, обязанными хранить медицинскую тайну, являются медицинские работники, имеющие высшее медицинское образование (врачи), среднее специальное медицинское образование (сестры), а также фармацевтические работники и лица, не имеющие медицинского образования (няни, сиделки, регистраторы). Обязанность хранить медицинскую тайну распространяется на других лиц, которым она стала известна при обучении (студенты, проходящие практику в лечебных учреждениях), а также которым в установленном законом порядке переданы соответствующие сведения (ст. 62 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан).
   В соответствии с нормами ст. 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан лица, которым информация, составляющая врачебную тайну, стала известна в процессе обучения, исполнения профессиональных, служебных и иных обязанностей, обязаны не разглашать эту информацию, кроме случаев, установленных законом, т. е. фактически соблюдать свою профессиональную или служебную тайну.
   Норма ст. 14 Закона РФ от 22 декабря 1992 г. № 4180-1 «О трансплантации органов и (или) тканей человека» [368 - Ведомости ВС РФ. 1993. № 2. Ст. 62; 2000. № 26. Ст. 2738. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] прямо запрещает врачам и иным сотрудникам учреждения здравоохранения разглашать сведения о доноре и реципиенте.
   Должностные лица, осуществляющие государственный санитарно-эпидемиологический надзор, также обязаны соблюдать государственную, врачебную и иную охраняемую законом тайну в отношении информации, ставшей им известной при выполнении своих служебных обязанностей, т. е. свою служебную тайну (ст. 52 Федерального закона от 30 марта 1999 г. № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» [369 - СЗ РФ. 1999. № 14. Ст. 1650. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]).
   В соответствии с нормами ст. 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан информация, составляющая врачебную тайну, может предоставляться без согласия гражданина или его законного представителя только по основаниям, предусмотренным законом, в частности:
   1) в целях обследования и лечения гражданина, не способного из-за своего состояния выразить свою волю;
   2) при угрозе распространения инфекционных заболеваний, массовых отравлений и поражений;
   3) по запросу органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведением расследования или судебным разбирательством;
   4) в случае оказания помощи несовершеннолетнему для информирования его родителей или законных представителей;
   5) при наличии оснований, позволяющих полагать, что вред здоровью гражданина причинен в результате противоправных действий;
   6) в целях проведения военно-врачебной экспертизы в порядке, установленном положением о военно-врачебной экспертизе, утверждаемым Правительством РФ.
   С согласия гражданина или его законного представителя допускается передача сведений, составляющих врачебную тайну, другим гражданам, в том числе должностным лицам, в интересах обследования и лечения пациента, для проведения научных исследований, публикации в научной литературе, использования этих сведений в учебном процессе и в иных целях [370 - См.: Кони А.Ф. К материалам о врачебной тайне // Врачебное дело. 1928. № 6; Малеин Н.С. О врачебной тайне // Советское государство и право. 1981. № 8; Малеина М.Н. Человек и медицина в современном праве. М., 1995; Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. 2-е изд., испр. и доп. М., 2001. С. 154–161; Богославская О.В. Медицинская тайна в российском гражданском праве. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Волгоград, 2006; и др.].

4.5. Персональные данные и другая информация, составляющая тайну частной жизни

   Особый режим информации, ограниченной в обороте, представляет собой тайна частной жизни (личная и семейная тайна).
   В правовой литературе термины «частная жизнь» и «личная жизнь» рассматриваются как синонимы. Сфера личной (частной) жизни индивида определяется как круг отношений или поступков лица, которые направлены на удовлетворение индивидуальных потребностей способами и средствами, непосредственно не представляющими социальной значимости [371 - См.: Суховерхий В.Л. Личные неимущественные права граждан в советском гражданском праве. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Свердловск, 1970. С. 11.].
   По мнению М.Н. Малеиной, тайна частной жизни обеспечивает автономию личности в обществе, сохранение индивидуальности. Тайну частной (личной) жизни составляют сведения об определенном человеке, не связанные с его профессиональной или общественной деятельностью и дающие оценку его характеру, облику, здоровью, материальному состоянию, семейному положению, образу жизни, отдельным фактам биографии, а также его отношениям с родственниками, друзьями, знакомыми и др. [372 - См.: Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. 2-е изд., испр. и доп. М., 2001. С. 153–183.]
   Личная (семейная) тайна есть принадлежащее гражданину личное неимущественное благо, которое является элементом правоспособности гражданина, не может отчуждаться на возмездной основе, а потому не может быть объектом имущественного оборота (ст. 150 ГК РФ).
   Информацию, составляющую личную, семейную тайну или иную тайну, касающуюся сферы частной (личной) жизни лица, могут составлять любые сведения, обладающие следующими признаками:
   прямо отнесены законом к конфиденциальной информации либо к числу сведений, доступ к которым может быть ограничен самим лицом, которого касаются эти сведения;
   к этим сведениям нет свободного доступа на законном основании;
   обладатель этих сведений принимает меры, направленные на ограничение свободного доступа к ним третьих лиц.
   С момента, когда гражданин, для которого такая информация составляла личную (семейную) тайну, раскрывает такую информацию для неограниченного круга лиц, данная информация утрачивает режим тайны и становится общедоступной. Раскрытие такой информации другим лицом помимо воли гражданина – обладателя информации влечет за собой установленную законом ответственность.
   Тайну частной жизни гражданина составляют персональные данные, т. е. сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность, за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в случаях, установленных федеральными законами (п. 1 Указа Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188); сведения, передаваемые путем переписки, телефонных переговоров, почтовых телеграфных или иных сообщений (ч. 2 ст. 23 Конституции РФ, ст. 138 УК РФ); тайна усыновления (ст. 155 УК РФ); иные сведения конфиденциального характера.
   Персональными данными признается любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, другая информация (п. 1 ст. 3 Закона о персональных данных).
   Данное определение соответствует положениям Федерального закона от 19 декабря 2005 г. № 160-ФЗ [373 - СЗ РФ. 2005. № 52. Часть 1. Ст. 5573.], ратифицировавшим Страсбургскую Конвенцию Совета Европы о защите физических лиц при автоматизированной обработке персональных данных 1981 г. [374 - См.: Конвенция Совета Европы о защите физических лиц при автоматизированной обработке персональных данных. Страсбург, 28 января 1981 г. (с поправками, одобренными Комитетом министров Совета Европы 15 июня 1999 г.)//СПС «Гарант».]
   Термин «персональные данные» встречается во многих законодательных актах (ст. 85.1 Воздушного кодекса РФ от 19 марта 1997 г. № 60-ФЗ [375 - СЗ РФ. 1997. № 12. Ст. 1383. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]; п. 6.1 ст. 44 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» [376 - СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]; и др.).
   В литературе персональные данные определяются как сведения
   о личности, которые включаются в информационную систему государственных, общественных и частных, корпоративных организаций по инициативе индивида или в силу закона в целях реализации его прав и обязанностей в процессе участия в различных социальных процессах и отношениях [377 - См.: Бачило И. Персональные данные в сфере бизнеса // Закон. 2002. № 12. С. 26–27.].
   Согласно п. 1 ст. 12 Федерального закона от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния» [378 - СЗ РФ. 1997. № 47. Ст. 5340. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] сведения, ставшие известными работнику органа записи актов гражданского состояния в связи с государственной регистрацией акта гражданского состояния, являются персональными данными, относятся к категории конфиденциальной информации, имеют ограниченный доступ и разглашению не подлежат, т. е. составляют для работников органов ЗАГСа служебную тайну.
   В соответствии с нормами ст. 85–89 Трудового кодекса РФ в целях обеспечения прав и свобод человека и гражданина работодатель и его представители при обработке персональных данных работника, т. е. при получении, хранении, комбинировании, передаче, ином использовании информации, касающейся конкретного работника и необходимой работодателю в связи с трудовыми отношениями, обязаны соблюдать ряд требований, в том числе:
   осуществлять обработку персональных данных работника только в целях обеспечения соблюдения законов и иных нормативных правовых актов, содействия работникам в трудоустройстве, обучении и продвижении по службе, обеспечения личной безопасности работников, контроля количества и качества выполняемой работы и обеспечения сохранности имущества;
   защищать персональные данные работника от неправомерного их использования или утраты в порядке, установленном федеральным законом;
   иные требования, установленные законом.
   Действующее российское законодательство рассматривает персональные данные как разновидность конфиденциальной информации и содержит предписания, призванные обеспечить защиту прав граждан на неприкосновенность частной жизни при сборе и обработке соответствующих сведений [379 - См.: Волчинская Е.К. Защита персональных данных: Опыт правового регулирования. М., 2001; и др.].
   Правилами п. 3 ст. 25 Закона об архивном деле установлено ограничение на доступ к архивным документам, содержащим сведения
   о личной и семейной тайне гражданина, его частной жизни, а также сведения, создающие угрозу для его безопасности, на срок 75 лет со дня создания указанных документов. Ранее указанного срока данное ограничение может быть отменено с письменного разрешения гражданина, а после его смерти – с письменного разрешения его наследников.
   Согласно ст. 7, 11 Федерального закона от 2 августа 1995 г. № 122-ФЗ «О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов» [380 - СЗ РФ. 1995. № 32. Ст. 3198; 2003. № 2. Ст. 167. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] граждане пожилого возраста и инвалиды имеют право на конфиденциальность информации личного характера, которая стала известна работнику учреждения социального обслуживания при оказании социальных услуг. Аналогичные нормы имеются во многих федеральных законах и иных правовых актах.
   Как отмечается в литературе, отечественное законодательство устанавливает специальные нормы по защите личной (частной) жизни, когда гражданину для осуществления своего права необходимо содействие третьих лиц – профессионалов: адвокатская тайна; банковская тайна; медицинская тайна; нотариальная тайна; тайна переписки, телефонных переговоров, телеграфных сообщений; тайна усыновления; другие профессиональные тайны [381 - См.: Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. 2-е изд., испр. и доп. М., 2001. С. 153–183.].
   Например, для работников, выполняющих функции операторов связи, тайна связи абонентов является служебной тайной (п. 2 ст. 63, ч. 1 п. 1 ст. 63 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи» [382 - СЗ РФ. 2003. № 28. Ст. 2895. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон о связи.]).
   Таким образом, в зависимости от характера правоотношения субъективному праву гражданина на тайну частной жизни может корреспондировать субъективная обязанность обладателя соответствующей информации хранить ее в качестве своей профессиональной или служебной тайны.
   Однако, как уже отмечалось, даже при отсутствии специальных норм и правил, обязывающих субъектов правовых отношений сохранять профессиональную или служебную тайну, лицо вправе требовать сохранения конфиденциальности сведений, составляющих тайну его частной (личной) жизни.
   Согласно п. 4 Постановления Конституционного Суда РФ от 17 декабря 1996 г. № 20-П «По делу о проверке конституционности пунктов 2 и 3 части первой статьи 11 Закона Российской Федерации от 24 июня 1993 г. «О федеральных органах налоговой полиции», конституционные права человека и гражданина, закрепленные Конституцией РФ, распространяются на юридические лица в той степени, в какой это право по своей природе может быть к ним применимо [383 - СЗ РФ. 1997. № 1. Ст. 197.].
   Следовательно, в соответствии с п. 2 ст. 23 Конституции РФ каждое физическое или юридическое лицо, в том числе осуществляющее предпринимательскую деятельность, имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, в том числе передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи (ч. 1 п. 1 ст. 63 Закона о связи).
   Как гласит норма п. 4 ст. 63 Закона о связи, сведения о передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи сообщениях,
   о почтовых отправлениях и почтовых переводах денежных средств, а также сами эти сообщения, почтовые отправления и переводимые денежные средства могут выдаваться только отправителям и получателям или их уполномоченным представителям, если иное не предусмотрено федеральными законами.
   Ограничение права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи, допускается только в случаях, предусмотренных федеральными законами (ч. 2 п. 1 ст. 63 Закона о связи), на основании судебного решения (п. 2 ст. 24 Конституции РФ; п. 1 ст. 13 УПК РФ; ст. 8 Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» [384 - СЗ РФ. 1995. № 33. Ст. 3349. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]).
   Согласно п. 3 ст. 63 Закона о связи осмотр почтовых отправлений лицами, не являющимися уполномоченными работниками оператора связи, вскрытие почтовых отправлений, осмотр вложений, ознакомление с информацией и документальной корреспонденцией, передаваемыми по сетям электросвязи и сетям почтовой связи, осуществляются только на основании решения суда, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

4.6. Государственная тайна

   Государственная тайна – режим защищаемой государством информации в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации (абз. 2 ст. 2 Закона о государственной тайне).
   Российский законодатель четко дифференцирует правовой режим конфиденциальной информации, которую надлежит квалифицировать как ограниченную в обороте, и режим государственной тайны, который устанавливается в отношении информации, изъятой из оборота (п. 1–3 ст. 9 Закона об информации, информационных технологиях и защите информации; ч. 2 ст. 2 Закона о государственной тайне).
   Специфика правового режима информации, составляющей государственную тайну, предопределяется наличием государства как особого обладателя этой информации, а также общенациональной значимостью составляющих ее сведений.
   Особенностью режима государственной тайны является то, что в случае санкционированного доступа лица к этой информации, в том числе в связи с выполнением им своих служебных, должностных, трудовых, профессиональных или иных обязанностей, данная информация не должна утрачивать режим государственной тайны. Лицо, которое на законном основании получило доступ к этой информации, обязано соблюдать требования, обусловленные ее режимом как государственной тайны.
   Сведения, в отношении которых в соответствии с законом установлен или должен быть установлен режим государственной тайны, не могут одновременно иметь режим коммерческой, служебной или иной тайны.
   Думается, что межгосударственные секреты, т. е. определенные в соответствии с национальным законодательством сторон государственные секреты, переданные этими сторонами в рамках осуществления сотрудничества в порядке, установленном каждой из сторон, а также секреты, образующиеся в процессе проведения совместных мероприятий п. 2 ст. 5 Соглашения о правовом режиме информационных ресурсов пограничных войск государств-участников СНГ (Москва, 25 ноября 1998 г.) [385 - Бюллетень международных договоров. 2001. № 7.], также имеют режим государственной тайны.
   Представляется не вполне обоснованной позиция И. И. Салихова, которые не считает межгосударственные секреты объектами гражданских правоотношений в силу их наднационального характера, но при этом предлагает строить гражданско-правовое регулирование оборота таких сведений между физическими и юридическими лицами на основе нормы, распространяющей на эти сведения правовой режим государственной тайны [386 - См.: Салихов И.И. Информация с ограниченным доступом как объект гражданских правоотношений. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 14–15, 29–31.].
   По нашему мнению, ознакомление другого государства в рамках, например, военного сотрудничества, со сведениями, составляющими государственную тайну, на условиях неразглашения этих сведений, не изменяет правовой режим данной информации.
   Как гласит п. 3 ст. 9 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации, защита информации, составляющей государственную тайну, осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной тайне.
   Отнесение информации к категории государственной тайны и ее засекречивание означает установление ограничений на доступ к носителям и распространение данной информации в порядке, предусмотренном законом (ч. 1 ст. 6 Закона о государственной тайне).
   Порядок отнесения информации к государственной тайне (ст. 9), порядок засекречивания сведений, составляющих государственную тайну и их носителей (ст. 11), а также порядок их рассекречивания (ст. 13–15) определяется Законом о государственной тайне.
   Принципами, в соответствии с которыми информация относится к государственной тайне и засекречивается, являются: законность, обоснованность и своевременность (ч. 2 ст. 6 Закона о государственной тайне).
   Принцип законности означает соответствие отнесения информации к государственной тайне законодательству Российской Федерации о государственной тайне (ч. 3 ст. 6 Закона о государственной тайне).
   Принцип обоснованности отнесения сведений к государственной тайне и их засекречивание заключается в установлении путем экспертной оценки целесообразности засекречивания конкретных сведений, вероятных экономических и иных последствий этого акта исходя из баланса соблюдения жизненно важных интересов государства, общества и граждан (ч. 4 ст. 6 Закона о государственной тайне).
   Перечень сведений, составляющих государственную тайну, содержится в Законе о государственной тайне (ст. 5).
   Во-первых, для предпринимателей имеет существенное значение отнесение к государственной тайне следующих сведений в области экономики, науки и техники (подп. 2 ст. 5 Закона о государственной тайне):
   1) о содержании планов подготовки Российской Федерации и ее отдельных регионов к возможным военным действиям, о мобилизационных мощностях промышленности по изготовлению и ремонту вооружения и военной техники, об объемах производства, поставок, о запасах стратегических видов сырья и материалов, а также о размещении, фактических размерах и об использовании государственных материальных резервов;
   2) об использовании инфраструктуры Российской Федерации в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства;
   3) о силах и средствах гражданской обороны, о дислокации, предназначении и степени защищенности объектов административного управления, о степени обеспечения безопасности населения, о функционировании транспорта и связи в Российской Федерации в целях обеспечения безопасности государства;
   4) об объемах, о планах (заданиях) государственного оборонного заказа, о выпуске и поставках (в денежном или натуральном выражении) вооружения, военной техники и другой оборонной продукции, о наличии и наращивании мощностей по их выпуску, о связях предприятий по кооперации, о разработчиках или об изготовителях указанных вооружения, военной техники и другой оборонной продукции;
   5) о достижениях науки и техники, о научно-исследовательских, об опытно-конструкторских, о проектных работах и технологиях, имеющих важное оборонное или экономическое значение, влияющих на безопасность государства;
   6) о запасах платины, металлов платиновой группы, природных алмазов в Государственном фонде драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, Центральном банке РФ, а также об объемах запасов в недрах, добычи, производства и потребления стратегических видов полезных ископаемых Российской Федерации (по списку, определяемому Правительством РФ).
   Во-вторых, для предпринимателей, особенно участвующих во внешнеэкономической деятельности, имеет значение отнесение к государственной тайне следующих сведений в области внешней политики и экономики (подп. 2 ст. 5 Закона о государственной тайне):
   1) о внешнеполитической, внешнеэкономической деятельности Российской Федерации, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства;
   21) о финансовой политике в отношении иностранных государств (за исключением обобщенных показателей по внешней задолженности), а также о финансовой или денежно-кредитной деятельности, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства.
   В-третьих, государственную тайну составляют сведения в военной области (подп. 1 ст. 5 Закона о государственной тайне; Федеральный закон от 31 мая 1996 г. № 61-ФЗ «Об обороне» [387 - СЗ РФ. 1996. № 23. Ст. 2750. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]; и др.).
   В-четвертых, к государственной тайне отнесены сведения в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности (подп. 4 ст. 5 Закона о государственной тайне).
   В соответствии со ст. 4 Закона о государственной тайне перечень сведений, отнесенных к государственной тайне, и перечень государственных органов, наделенных полномочиями по распоряжению сведениями, отнесенными к государственной тайне, утвержден Указом Президента РФ от 30 ноября 1995 г. № 1203 [388 - СЗ РФ. 1995. № 49. Ст. 4775; 1998. № 5. Ст. 561; 2001. № 24. Ст. 2418; № 38. Ст. 3724; 2002. № 22. Ст. 2074; 2005. № 10. Ст. 807.] (в ред. Указа Президента РФ от 11 февраля 2006 г. № 90).
   Порядок определения размеров ущерба и правила отнесения указанных сведений к той или иной степени секретности согласно п. 3 ст. 8 Закона о государственной тайне устанавливаются Правительством РФ в соответствии с Правилами, утвержденными постановлением от 4 сентября 1995 г. № 870 [389 - См.: Постановление Правительства РФ от 4 сентября 1995 г. № 870 «Об утверждении Правил отнесения сведений, составляющих государственную тайну, к различным степеням секретности» // СЗ РФ. 1995. № 37. Ст. 3619.].
   Субъекты предпринимательской деятельности обязаны воздерживаться от совершения действий, связанных с незаконным получением информации, составляющей государственную тайну.
   В свою очередь, любые законные обладатели информации, составляющей государственную тайну, обязаны воздерживаться от ее разглашения, т. е. от несанкционированной передачи другим лицам.
   Должностные лица и граждане, виновные в нарушении законодательства Российской Федерации о государственной тайне, несут уголовную, административную, гражданско-правовую или дисциплинарную ответственность в соответствии с действующим законодательством (ст. 26 Закона о государственной тайне).
   Грамотная политика обеспечения национальной безопасности любого государства требует установления разумного баланса, сочетающего необходимость ограничений доступа к определенной информации для защиты государственных интересов с принципом соблюдения законных прав граждан и других субъектов права, в том числе участников предпринимательской деятельности [390 - См.: Семенов С.Н. Закон о государственной тайне и секретные образцы промышленной собственности // Патенты и лицензии. 1996. № 3. С. 5–6; Семенов С.Н. Правовые проблемы секретных и совершенно секретных изобретений в СССР и Российской Федерации. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 1996. С. 5; Государственная тайна и ее защита в Российской Федерации / Под ред. М.А. Вуса и А.В. Федорова. СПб., 2003. С. 27—230; Хромушина Е.В. Правовая охрана секретных изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2004. С. 3; Зельцер М.С. Гражданско-правовой режим информации. Дис… канд. юрид. наук. М., 2004. С. 42–51; Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник / Под ред. Б.Н. Топорнина. СПб., 2005. С. 352–367; и др.].

§ 5. Роль документа как формы существования информации в юридических отношениях

5.1. Понятие документа как материального носителя информации

   Подчеркивая многообразие материальных форм существования информации, законодатель особо выделяет среди них понятие документированной информации, или документа.
   Исследователи подсчитали, что части первая и вторая Гражданского кодекса РФ содержат более 70 статей, которые можно отнести к информационно-правовым нормам, в той или иной степени требующим документирования информации или сопровождающимся ее документированием [391 - См.: Копылов В.А. Информационное право. М., 1997. С. 132; Финько О.А. Правовое обеспечение государственной информационной политики // НТИ. Сер. 1. 1999. № 8. С. 5; Кутафин О.Е. Проблемы становления информационного права в России // НТИ. Сер. 1. 1999. № 8. С. 17, 25; и др.].
   Представляется, что именно документ как материальный носитель информации, обладающий юридическими признаками, установленными законодательством, является правовым средством, обеспечивающим функционирование информации в юридических отношениях.
   В широком смысле документом (от лат. documentum — образец, свидетельство, доказательство) называется материальный объект, содержащий информацию в зафиксированном виде и специально предназначенный для ее передачи во времени и пространстве.
   Совокупность документов, посвященных какому-либо вопросу, явлению, процессу, лицу называют документацией, различая два вида обработки документов: семантическую (перевод, реферирование, аннотацию) и несемантическую (копирование, микрофильмирование) [392 - См.: Большая советская энциклопедия. Т. 8. М., 1972. С. 403.].
   Отечественное законодательство не содержит четкого понятия документа, предлагая различные его определения.
   Согласно ч. 3 ст. 1 Закона об обязательном экземпляре документов документ есть материальный носитель (по терминологии Федерального закона от 29 декабря 1994 г. № 78-ФЗ «О библиотечном деле» [393 - СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 2. Далее – Закон о библиотечном деле. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] объект) с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи (фонограммы), изображения или их сочетания, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях общественного использования и хранения.
   Нормами ч. 4 ст. 2 Закона об информации, информатизации и защите информации, а также ч. 1 ст. 2 Закона об участии в международном информационном обмене документированная информация (документ) определялась как зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать.
   В проекте № 217354-4 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (подп. 12 ст. 2) документ определяется как информация, зафиксированная на материальном носителе, с реквизитами, позволяющими идентифицировать информацию либо в установленных законодательством Российской Федерации случаях позволяющими идентифицировать ее материальный носитель.
   В настоящее время легальное определение документа содержится в п. 2 ст. 3 Федерального закона от 22 октября 2004 г. № 125-ФЗ «Об архивном деле в Российской Федерации» [394 - СЗ РФ. 2004. № 43. Ст. 4169; 2006. № 50. Ст. 5280. Далее – Закон об архивном деле. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]. Архивным документом именуется материальный носитель с зафиксированной на нем информацией, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и подлежит хранению в силу значимости указанных носителя и информации для граждан, общества и государства.
   С точки зрения юридической науки документ рассматривается как особая организационная форма представления информации. Такой подход к пониманию документа разработан в Институте государства и права РАН [395 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник / Под ред. акад. РАН Б.Н. Топорнина. 2-ое изд., с изм. и доп. СПб., 2005. С. 83.].
   Элементами документа признаются:
   1) текст сообщения (содержание информации);
   2) носитель, на котором зафиксировано содержание сведений (информации);
   3) реквизиты, которые позволяют идентифицировать источник информации – подпись автора или руководителя организации; печать; время и место создания документа; порядковый номер; адресаты документа и др. [396 - См.: Семилетов С.И. Документирование информации и организация документооборота в условиях информатизации // Информационные ресурсы развития России. М., 2003. С. 77—126.]
   Документы могут содержать тексты на естественном или формализованном языке, изображения, звуковую информацию и др.
   Согласно правилам п. 1, 2 ст. 11 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации требования к документированию информации могут быть установлены законодательством Российской Федерации или соглашением сторон. В федеральных органах исполнительной власти документирование информации осуществляется в порядке, устанавливаемом Правительством РФ. Правила делопроизводства и документооборота, установленные иными государственными органами, органами местного самоуправления в пределах их компетенции, должны соответствовать требованиям, установленным Правительством РФ в части делопроизводства и документооборота для федеральных органов исполнительной власти.
   Главными критериями, обладая которыми информация приобретает статус документа, являются ее фиксация и идентификация.
   Идентификация есть установление совпадения, идентичности, т. е. тождественности, полного совпадения [397 - См.: Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1993. С. 241.].
   Способы фиксации информации разделяют на две группы:
   во-первых, способы фиксации, с помощью которых фиксируемые сведения становятся доступными для восприятия непосредственно органами чувств человека и распознаются им без использования специальных навыков и технических средств (фиксация информации на бумаге и подобном ей носителе);
   во-вторых, способы фиксации, посредством которых информация переходит в разряд «машиночитаемой», и хотя в ряде случаев она может быть непосредственно воспринята человеком, для этого требуется дополнительная обработка с помощью технических средств или методов, требующих применения специальных познаний и навыков (фиксация информации посредством ЭВМ и др.) [398 - См.: Косовец А.А. Правовое регулирование электронного документооборота//Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 1997. № 4. С. 51; Погуляев В.В., Моргунова Е.А. Комментарий к Федеральному закону «Об информации, информатизации и защите информации». М., 2004,С. 14; и др.].
   Документы можно классифицировать по различным основаниям, перечень которых неисчерпаем.
   По способу фиксации информации различают:
   бумажные документы, которые содержат информацию, зафиксированную в виде рукописных или печатных букв либо иных символов;
   электронные документы, составленные посредством ЭВМ без использования бумаги.
   Среди бумажных документов, классифицируемых по отраслям познания, можно выделить, например:
   исторические документы (источники), которыми историческая наука называет письменные свидетельства, содержащие определенную информацию;
   юридические документы (договоры; документы, подтверждающие юридические факты или права и др.) [399 - См.: Большая советская энциклопедия. Т. 8. М., 1972. С. 403.].
   По степени влияния на правовые отношения иногда различают:
   конститутивные документы, составление и наличность которых необходимы для возникновения данного правоотношения (вексель и др.);
   декларативные документы, удостоверяющие юридические факты, возникшие до составления этих документов (складское свидетельство и др.) [400 - См.: Агарков М. М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 173–175; Ем. B.C. К вопросу о юридической природе двойных складских свидетельств и обеспечиваемых ими денежных обязательств // Вестник. МГУ. Сер. 11. Право. 2001. № 1. С. 58–59; и др.].
   Архивные документы можно систематизировать по значимости.
   документы Архивного фонда РФ, т. е. архивные документы, прошедшие экспертизу ценности документов, поставленные на государственный учет и подлежащие постоянному хранению (п. 4 ст. 3 Закона об архивном деле);
   особо ценные документы – документы Архивного фонда РФ, имеющие непреходящую культурно-историческую и научную ценность, особую важность для общества и государства и в отношении которых установлен особый режим учета, хранения и использования (п. 5 ст. 3 Закона об архивном деле);
   уникальные документы – особо ценные документы, не имеющие себе подобных по содержащейся в них информации и (или) внешним признакам, невосполнимые при утрате с точки зрения их значения и (или) автографичности; и т. п.
   В зависимости от сроков и условий хранения различаются архивные документы (п. 12–15 ст. 3 Закона об архивном деле): постоянного хранения без определения срока (бессрочно); временного хранения до уничтожения в течение сроков, установленных нормативными правовыми актами;
   временного хранения до передачи на постоянное хранение в порядке, установленном законом;
   депозитарного хранения (хранение документов Архивного фонда РФ федеральными органами исполнительной власти и организациями в течение сроков и на условиях, определенных соответствующими договорами между ними и специально уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти); и др.
   Кроме того, архивные документы можно классифицировать в зависимости от собственника этих документов на:
   документы, принадлежащие Российской Федерации; документы, принадлежащие субъекту Российской Федерации; документы, принадлежащие муниципальному образованию; документы частных лиц: граждан и юридических лиц; и др.
   По мнению В.Я. Дорохова, документ в праве есть письменный акт установленной или общепринятой формы, составленный определенными и компетентными учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами, а также гражданами для изложения сведений о фактах или удостоверения фактов, имеющих юридическое значение, или для подтверждения прав и обязанностей [401 - См.: Дорохов В.Я. Понятие документа в советском праве//Правоведение. 1982. № 2. С. 55.].
   Для целей настоящего исследования под документом, функционирующим в правовых отношениях, понимается содержащий информацию письменный акт, составленный субъектом права (гражданином, а также юридическим лицом или публично-правовым образованием, от имени которых выступают уполномоченные граждане или компетентные государственные органы и должностные лица) в форме, установленной законом, иными правовыми актами и соглашениями.

5.2. Функции документа

   До недавнего времени обычным и наиболее распространенным материальным носителем информации являлись бумажные документы.
   Со времени появления письменности именно бумажные документы выполняли две главные функции:
   1) функцию закрепления информации в определенной форме с целью ее хранения, обработки, использования, передачи, распространения и др.;
   2) доказательственную функцию, т. е. возможность использовать документ, содержащий закрепленную на нем информацию, в качестве доказательства в правовых отношениях [402 - См.: Медведев И.Г. Письменные доказательства в частном праве России и Франции. СПб., 2004; и др.].
   В процессе исследований, проведенных при подготовке Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИ-TPAЛ) Типового закона об электронной торговле, перечень выявленных функций, выполняемых бумажными документами, был расширен. По мнению разработчиков данного Типового закона, основные функции бумажных документов состоят в следующем:
   1) обеспечение того, что документ будет понятен для всех;
   2) обеспечение того, что документ не будет со временем изменен;
   3) создание возможностей для воспроизведения документа с тем, чтобы каждая сторона имела экземпляр, содержащий одни и те же данные;
   4) создание возможностей для удостоверения подлинности данных посредством подписи;
   5) обеспечение того, что документ будет иметь форму, приемлемую для государственных органов и судов [403 - См.: Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН от 16 декабря 1996 г. №ООН А/51/628 «Типовой закон об электронной торговле», принятый Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), и Руководство по принятию //СПС «Гарант».].
   В настоящее время, с развитием компьютерных технологий, телекоммуникационных средств связи и внедрением электронного документооборота, получившего правовое закрепление, аналогичные функции выполняют электронные документы.
   Анализ литературы и законодательства позволяет сделать вывод, что в качестве материальных носителей информации как бумажные, так и электронные документы (при условии соблюдения установленных законом требований) выполняют следующие основные функции:
   1) обеспечение ясного смыслового содержания информации;
   2) закрепление информации с целью сохранения ее неизменности по прошествии времени;
   3) осуществление передачи тождественной информации определенному лицу (определенным лицам) и/или ее распространения среди неограниченного круга лиц путем копирования (идентичного воспроизведения) и тиражирования документа;
   4) обеспечения доказательственной силы информации, т. е. возможности подтверждения аутентичности информации, зафиксированной в документе, путем подписания и/или нанесения иных знаков (реквизитов) на оригинальный экземпляр (подлинник) и/или копию документа;
   5) создание возможности идентификации субъектов, участвующих в отношениях, связанных с информационным обменом, в том числе автора, составителя, отправителя, адресата, получателя документа; и др.
   Документирование информации осуществляется в порядке, устанавливаемом органами государственной власти, ответственными за организацию делопроизводства, стандартизацию документов и их массивов, безопасность Российской Федерации.

5.3. Общие требования к документам

   В юридических отношениях материальный носитель информации рассматривается в качестве документа, имеющего определенную юридическую силу, если он отвечает требованиям, установленным законом и иными правовыми актами.
   Во-первых, содержащаяся в документе информация должна быть доступна для восприятия, непосредственного либо с помощью технических средств.
   Во-вторых, законодательство устанавливает требования, обеспечивающие тождество информации в ходе ее распространения с помощью документов, путем регламентации порядка официального опубликования документов, порядка удостоверения тождества подлинника и копии документа и др.
   В-третьих, установлены законодательные требования, обеспечивающие доказательственную функцию документа, в частности требования к носителю документа; к форме документа, включая ее реквизиты; к указанию персональных данных о лице, составившем, выпустившем или подписавшим документ; и др.
   В-четвертых, существует требование компетентности источника документа, придающей ему юридическую значимость, т. е. необходимость издания документа компетентным органом, подписания документа полномочным лицом и др.
   По общему правилу при отсутствии императивных законодательных предписаний в отношениях с участием предпринимателей такие требования могут быть установлены обычаями делового оборота, деловыми обыкновениями, а также соглашением сторон.

5.4. Официальные документы

   Представляется целесообразным указать некоторые виды документов, имеющих специфический режим использования в правовых отношениях.
   Среди документов особую группу составляют официальные документы, которыми признаются документы, принятые органами законодательной, исполнительной и судебной власти, носящие обязательный, рекомендательный или информационный характер (ч. 4 п. 1 ст. 5 Закона об обязательном экземпляре документов).
   Согласно подп. 1 п. 6 ст. 1259 ГК РФ к официальным документам, в том числе государственных органов и органов местного самоуправления муниципальных образований, в частности, относятся: законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций, а также их официальные переводы.
   Международная Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 г.) [404 - Бюллетень международных договоров. 1993. № 6.], рассматривает в качестве официальных документов:
   a) документы, исходящие от органа или должностного лица, подчиняющихся юрисдикции государства, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя;
   b) административные документы;
   c) нотариальные акты;
   d) официальные пометки, такие как отметки о регистрации; визы, подтверждающие определенную дату; заверения подписи на документе, не засвидетельствованном у нотариуса.
   Анализ правовой литературы и законодательства позволяет выделить следующие критерии официального документа [405 - См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей / Исследовательский центр частного права. М., 2003. С. 194–199.].
   Источником официального документа является, как правило, государственный орган (орган местного самоуправления), иное юридическое лицо, выступающее от имени публичного образования, либо компетентное должностное лицо, хотя в ряде случаев могут являться и другие лица.
   Адресатом официального документа может выступать как отдельное лицо, так и неопределенный круг лиц.
   Содержание документа всегда включает некий публичный элемент.
   По этому признаку к официальным документам относятся: нормативные правовые акты; ненормативные (индивидуальные, административные) правовые акты, акты судебных органов (решения, постановления, определения и др.); иные документы, исходящие от законодательных, исполнительных или судебных органов и содержащие констатацию или оценку фактов, обстоятельств и пр. (обзоры судебной и арбитражной практики, информационные письма, содержащие легальное толкование отдельных норм и практики их применения, и др.); учредительные документы юридических лиц; и т. д.
   Формой официального документа может служить любой материальный носитель, в том числе в виде письменного или электронного документа, звукозаписи, видеозаписи и пр.
   Сами официальные документы могут классифицироваться по различным критериям, в частности: по субъектам, от которых они исходят; по адресатам; по юридическим фактам, которые они устанавливают или подтверждают; по характеру информации, которую они содержат; и др.
   Официальные документы, исходящие от компетентных органов государственной власти (местного самоуправления) либо должностных лиц, содержащие обязательную информацию в виде предписаний, адресованных неопределенному или определенному кругу лиц, по своей юридической силе и другим признакам рассматриваются в качестве правовых актов нормативного либо ненормативного (индивидуального, административного) характера [406 - См.: Административное право: Учебник/ Под ред. Ю.М. Козлова, Л.Л. Попова. М., 2000. С. 226–244.].

5.5. Нормативные правовые акты: действие во времени

   Важнейшей разновидностью официальных документов являются нормативные правовые акты, которые содержат нормы права, т. е. обязательные правила поведения, предназначенные для неоднократного применения, установленные или санкционированные государственной властью, соблюдение которых обеспечивается мерами государственного принуждения [407 - См.: Марченко М.Н. Теория государства и права. Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2006. С. 509–528; Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 200–205.].
   Создание реальных возможностей для ознакомления с действительным содержанием нормативных правовых актов и иных официальных документов является важнейшей задачей информационного обеспечения предпринимательской деятельности.
   Распространение и тождество информации, содержащейся в официальных документах, обеспечивается путем установления специальных правил официального опубликования, регламентирующих порядок, время, место и правовые последствия обнародования официальных документов.
   Как гласит норма п. 3 ст. 15 Конституции РФ, законы подлежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не применяются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения.
   Порядок официального опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания установлен Федеральным законом от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ [408 - СЗ РФ. 1994. № 8. Ст. 801; 1999. № 43. Ст. 5124.], согласно ст. 4 которого официальным опубликованием федерального конституционного закона, федерального закона, акта палаты Федерального Собрания считается первая публикация его полного текста в «Парламентской газете», «Российской газете» или Собрании законодательства Российской Федерации.
   Порядок официального опубликования и вступления в силу указов и распоряжений Президента РФ, постановлений и распоряжений Правительства РФ, а также нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти установлен Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 [409 - СЗ РФ. 1996. № 22. Ст. 2663; 1997. № 20. Ст. 2242; 1998. № 33. Ст. 3967; 2005. № 28. Ст. 2865.]. Согласно правилу п. 2 данного Указа акты Президента РФ и акты Правительства РФ подлежат официальному опубликованию в «Российской газете» и Собрании законодательства Российской Федерации в течение десяти дней после дня их подписания.
   В соответствии с Правилами подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009 [410 - СЗ РФ. 1997. № 33. Ст. 3895; № 50. Ст. 5689; 1998. № 47. Ст. 5771; 1999. № 8. Ст. 1026; 2002. № 40. Ст. 3929.], нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций, имеющие межведомственный характер, независимо от срока их действия, в том числе акты, содержащие сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, подлежат государственной регистрации, которая осуществляется Министерством юстиции РФ, ведущим Государственный реестр нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти (п. 10, ч. 1 п. 11 Правил).
   Нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомственный характер, подлежат официальному опубликованию в установленном порядке, в частности, в «Российской газете», Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти издательства «Юридическая литература» Администрации Президента Российской Федерации, кроме актов или отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера (ч. 2, 3 п. 17 Правил).
   Ученые-правоведы и практикующие юристы неоднократно замечали, что действующий порядок принятия и официального опубликования нормативных правовых актов далеко не всегда позволяет однозначно установить момент начала или окончания действия акта.
   Во-первых, во многих правовых актах указания о времени вступления акта в законную силу допускают различное толкование. Возникает вопрос, можно ли применять по отношению к нормативным правовым актам общие правила, установленные Гражданским кодексом РФ применительно к началу, окончанию и течению сроков?
   Во-вторых, имеются разночтения относительно первой официальной публикации правовых актов. Например, согласно ст. 36 Федерального закона от 2 февраля 2006 г. № 19-ФЗ, который внес изменения в ст. 9 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне», он вступает в силу со дня его официального опубликования. Какая дата будет считаться днем официального опубликования, если данный Закон был опубликован в «Российской газете» от 8 февраля 2006 г., а в Собрании законодательства, которое приходит к подписчикам значительно позднее, стоит более ранняя дата – 6 февраля 2006 г.?
   Существуют и другие проблемы, связанные с подготовкой, опубликованием и вступлением в силу нормативных правовых актов [411 - См.: Бапытников В.В., Варламов В.Ю., Куусинен А.И., Чернова С.В. Аналитическая научно-правовая записка по вопросам опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов // Законодательство. Спецвыпуск. Ноябрь 2004. С. 24–28; Бачило И.Л., Сергиенко Л.А. Нормативное определение условий и порядка вступления в силу правовых актов органов государственной власти Российской Федерации // Законодательство. Спецвыпуск. Ноябрь 2004. С. 21–23; Кузякин Д.А. О порядке определения даты вступления в силу и периода действия нормативных правовых актов // Законодательство. Спецвыпуск. Ноябрь 2004. С. 3– 11; Тихомиров Ю.А., ПиголкинА.С. Заключение об особенностях вступления в силу нормативных правовых актов // Законодательство. Спецвыпуск. Ноябрь 2004. С. 32–34; Условия и порядок вступления в силу федеральных нормативных правовых актов. Материалы, подготовленные специалистами АО «Консультант Плюс» // СПС «Консультант Плюс». Версия Проф.; и др.].
   Следует согласиться с мнением специалистов, что порядок исчисления сроков, установленный ст. 190–194 ГК РФ, не может применяться по отношению к срокам начала и окончания действия нормативных правовых актов. Фраза законодателя «вступает в силу со дня официального опубликования» означает вступление нормативного акта в силу с ноля часов дня его опубликования. Фразы «вступает в силу после дня официального опубликования» и «вступает в силу после опубликования» означают, что течение срока вступления в силу правового акта начинается с ноля часов суток, следующих заднем выхода в свет официального издания, в котором первоначально помещен данный акт. Если нормативный акт вступает в силу со дня его подписания, течение срока вступления его в силу начинается с ноля часов дня подписания. Течение срока, определенного периодом времени, в случае указания момента начала этого периода фразой «со дня опубликования», начинается с ноля часов дня опубликования нормативного акта. Течение срока, определенного периодом времени, в случае указания момента начала этого периода фразой «после дня опубликования», начинается с ноля часов суток, следующих заднем опубликования нормативного правового акта. При этом срок, исчисляемый днями, истекает в 24 часа соответствующего числа последнего дня срока. Если окончание срока, исчисляемого месяцами, приходится на месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в 24 часа последнего дня этого месяца [412 - См.: Кузякин Д.А. Указ. соч. С. 10–11; Ласточкина М.Н., Тихомирова Н.Ю. Официальное опубликование нормативных актов и вступление их в силу // Законодательство. Спецвыпуск. Ноябрь 2004. С. 16–17; Заключение Правового управления Правительства Москвы и Центра законотворчества Москвы по вопросам порядка определения даты вступления в силу нормативных правовых актов // Законодательство. Спецвыпуск. Ноябрь 2004. С. 29–31; и др.].
   Как разъяснил Конституционный Суд РФ в Постановлении от 24 октября 1996 г. № 17-П «По делу о проверке конституционности части первой статьи 2 Федерального закона от 7 марта 1996 года «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «Об акцизах» [413 - СЗ РФ. 1996. № 45. Ст. 5202.], согласно ст. 4 Федерального закона «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» официальным опубликованием закона считается первая публикация его полного текста в «Российской газете» или в Собрании законодательства Российской Федерации. День 11 марта 1996 г., которым датирован выпуск Собрания законодательства Российской Федерации с текстом Федерального закона «О внесении изменений в Закон
   Российской Федерации «Об акцизах», не может считаться днем его обнародования. Указанная дата, как свидетельствуют выходные данные, совпадает с датой подписания издания в печать, и, следовательно, с этого момента еще реально не обеспечивается получение информации о содержании закона его адресатами. В «Российской газете» данный Федеральный закон был опубликован 13 марта 1996 г. Именно этот день должен быть признан днем официального его опубликования. Следовательно, указанный Закон в части, ухудшающей положение налогоплательщиков, не подлежит введению в действие ранее 24 марта 1996 г., когда истекает десятидневный срок с момента его опубликования.
   Вместе с тем в особом мнении по данному делу судья Конституционного Суда РФ Б.С. Эбзеев обоснованно отмечает, что Конституция РФ не устанавливает универсального порядка вступления в силу принятых федеральных законов и не определяет начальный момент их применения органами государственной власти и их должностными лицами, а содержит только императивное требование, что законы подлежат официальному опубликованию, конкретизируя субъекта этой обязанности (ч. 3 ст. 15, п. «д» ст. 84). Поэтому суду надлежит выявить волю законодателя, которая в данном случае совпадает с волей и смыслом проверяемого на конституционность Закона – ввести его в действие и применить к налогоплательщикам с возможно более ранней даты, но не ранее даты официального опубликования, т. е. с 13 марта 1996 г. Посылка суда о вступлении проверяемого Закона в силу с 24 марта 1996 г. означает вторжение суда в компетенцию законодательной власти в нарушение принципа разделения властей, установленного ст. 10 Конституции РФ. В сущности, Конституционный Суд РФ взял на себя функцию не только «негативного» законодателя, что соответствует его конституционному статусу, но и «позитивного» законодателя, что не укладывается в его компетенцию. В качестве масштаба оценки суд использовал не Конституцию РФ, а Закон «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания», который может быть изменен, дополнен или обновлен в целом, что потребует пересмотра выраженной в постановлении по данному делу правовой позиции суда. Таким образом, содержащийся в мотивировочной части постановления суда тезис о том, что проверяемый Закон вступает в силу с 24 марта 1996 г., неприемлем.
   Большинство правоведов справедливо полагают, что на основе Постановления Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г. № 17-П нельзя сделать вывод о возможности считать датой опубликования нормативных правовых актов дату первого полного опубликования их в «Российской газете» или в «Парламентской газете», а не в Собрании законодательства Российской Федерации. Напротив, в данном постановлении прямо определено, что официальным опубликованием федерального закона считается первая публикация его полного текста в любом из источников его официального опубликования, указанных в ст. 4 Федерального закона от 14 июня 1994 г. «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» [414 - См.: Бачило И.Л., Сергиенко Л.А. Нормативное определение условий и порядка вступления в силу правовых актов органов государственной власти Российской Федерации // Законодательство. Спецвыпуск. Ноябрь 2004. С. 21–23; Балытников В.В., Варламов В.Ю., Куусинен А.И., Чернова С.В. Аналитическая научно-правовая записка по вопросам опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов // Законодательство. Спецвыпуск. Ноябрь 2004. С. 24–28; Заключение Правового управления Правительства Москвы и Центра законотворчества Москвы по вопросам порядка определения даты вступления в силу нормативных правовых актов // Законодательство. Спецвыпуск. Ноябрь 2004. С. 29–31; и др.].
   Серьезная проблема информационного обеспечения возникает в связи с определением правовых последствий признания нормативных правовых актов неконституционными.
   Во-первых, как гласит ч. 6 ст. 125 Конституции РФ, признанные неконституционными акты либо их отдельные положения утрачивают силу. Однако неясно, утрачивают ли они силу с момента принятия этих актов или с момента вступления в силу соответствующего постановления Конституционного Суда РФ.
   Во-вторых, не вполне понятно, каковы правовые последствия утраты нормативным правовым актом силы, что особенно важно для правоприменительной, в том числе судебной практики [415 - См.: Брызгалин А.В. Правовые последствия признания недействительными нормативных актов о налогах // Адвокат. 1999. № 8; Воробьев Ю.А. Об обратной силе постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 12 октября 1998 года № 24-П // Финансовые и бухгалтерские консультации. 1999. № 6. С. 81; Дроздова Л., Каган Е. Постановление Конституционного Суда РФ: решение судебного органа или закон? // Хозяйство и право. 1999. № 8. С. 80–85; Курбатов А. Оспаривание актов нормативного характера// Хозяйство и право. 2004. № 9. С. 129–133; Лебедев В. О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия // Бюллетень ВС РФ. 1996. № 2; Ядрихинский С. Правовые последствия признания неконституционными нормативных актов //Хозяйство и право. 2001. № 11. С. 109–117; и др.].
   Согласно ст. 79 Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» [416 - СЗ РФ. 1994. № 13. Ст. 1447; 2001. № 7. Ст. 607; № 51. Ст. 4824; 2004. № 24. Ст. 2334; 2005. № 15. Ст. 1273.] акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу. Решения судов и иных органов, основанные на актах, признанных неконституционными, не подлежат исполнению и должны быть пересмотрены в установленных федеральным законом случаях. В случае, если решением Конституционного Суда РФ нормативный акт признан не соответствующим Конституции РФ полностью или частично либо из решения Конституционного Суда РФ вытекает необходимость устранения пробела в правовом регулировании, государственный орган или должностное лицо, принявшие этот нормативный акт, рассматривают вопрос о принятии нового нормативного акта, который должен, в частности, содержать положения об отмене нормативного акта, признанного не соответствующим Конституции РФ полностью, либо о внесении необходимых изменений и (или) дополнений в нормативный акт, признанный неконституционным в отдельной его части. До принятия нового нормативного акта непосредственно применяется Конституция РФ.
   Закрепленный ст. 120 Конституции РФ принцип прямого действия Конституции РФ также нашел отражение в норме п. 3 ст. 5 Федерального конституционного закона РФ от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» [417 - СЗ РФ. 1997. № 1. Ст. 1; 2001. № 51. Ст. 4825; 2003. № 27. Ч. 1. Ст. 2698; 2005. № 15. Ст. 1274.], согласно которой в случае установления судом при рассмотрении дела несоответствия акта государственного или иного органа, а равно должностного лица Конституции РФ, федеральному конституционному закону, федеральному закону, общепризнанным принципам и нормам международного права, международному договору Российской Федерации, конституции (уставу) субъекта Российской Федерации, закону субъекта Российской Федерации, суд принимает решение в соответствии с правовыми положениями, имеющими наибольшую юридическую силу
   Аналогичное разъяснение о порядке применения судами Конституции РФ было дано в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» [418 - Бюллетень ВС РФ. 1996. № 1.].
   Фактически высшие судебные инстанции – Конституционный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ отстаивают позицию, основанную на том, что признание закона неконституционным влечет правовые последствия только для тех правовых отношений, которые еще не прекратились на момент принятия постановления Конституционного Суда РФ. Тем самым постановление Конституционного Суда РФ о признании закона неконституционным рассматривается в качестве нормативного акта, который отменяет закон, но при этом имеет обратную силу. Это означает, что закон, признанный неконституционным, считается действительным применительно к правовым отношениям, которые прекращены к моменту принятия соответствующего постановления Конституционного Суда РФ [419 - См.: Постановление КС РФ от 12 мая 1998 г. № 14-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений абзаца шестого статьи 6 и абзаца второго части первой статьи 7 Закона Российской Федерации от 18 июня 1993 года «О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением» в связи с запросом Дмитровского районного суда Московской области и жалобами граждан» // СЗ РФ. 1998. № 20. Ст. 2173; Определение КС РФ от 14 января 1999 г. № 4–0 «По жалобе гражданки Петровой Ираиды Валерьяновны на нарушение ее конституционных прав частью второй статьи 100 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации» // Вестник КС РФ. 1999. № 2; Информационное письмо ВАС РФ от 29 июля 1998 г. № 36 «О некоторых вопросах применения Закона Российской Федерации «О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением» // Вестник ВАС РФ. 1998. № 9; и др.].
   В целях единообразного понимания и применения закона Высший Арбитражный Суд РФ обратился в Конституционный Суд РФ с ходатайством об официальном разъяснении Определения Конституционного Суда РФ от 14 января 1999 г. № 4–0 и с просьбой ответить на следующие вопросы.
   Во-первых, должны ли считаться нормативные акты, признанные неконституционными, утратившими силу с момента их принятия?
   Во-вторых, влечет ли признание Конституционным Судом РФ нормативного акта не соответствующим Конституции РФ пересмотр и отмену вступившего к этому времени в законную силу решения суда, основанного на данном акте, если заявление лица, не являвшегося участником конституционного судопроизводства, о пересмотре такого судебного решения подано им с соблюдением закрепленных законодательством процессуальных норм, а в постановлении Конституционного Суда РФ не указан момент, с которого признанный неконституционным нормативный акт утрачивает силу?
   В-третьих, влечет ли признание Конституционным Судом РФ нормативного акта не соответствующим Конституции РФ признание недействительным вступившего к этому времени в законную силу решения иного, кроме суда, правоприменительного органа, основанного на указанном акте, если заявление лица, не являвшегося участником конституционного судопроизводства, о признании правоприменительного решения недействительным подано им с соблюдением закрепленных законодательством процессуальных норм, а в постановлении Конституционного Суда РФ не указан момент, с которого признанный неконституционным нормативный акт утрачивает силу?
   Как разъяснил Конституционный Суд РФ, из Определения Конституционного Суда РФ от 14 января 1999 г. следует, что признание акта неконституционным влечет пересмотр (изменение или отмену) вступившего к этому времени в законную силу и не исполненного или частично исполненного решения суда или не вступившего в законную силу решения суда, основанного на акте, признанном неконституционным, если заявление лица, не являвшегося участником конституционного судопроизводства, о пересмотре такого судебного решения подано им с соблюдением закрепленных законодательством процессуальных норм, а в постановлении Конституционного
   Суда РФ не указан момент, с которого признанный неконституционным нормативный акт утрачивает силу [420 - См.: Определение КС РФ от 5 февраля 2004 г. № 78-0 по ходатайству Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации об официальном разъяснении Определения Конституционного Суда РФ от 14 января 1999 г. № 4–0 «По жалобе гражданки Петровой Ираиды Валерьяновны на нарушение ее конституционных прав частью второй статьи 100 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации» // Вестник КС РФ. 2004. № 5.].
   Несмотря на данные разъяснения, сомнения в правильности позиций, занимаемых высшими судебными инстанциями, по-прежнему остаются. Думается, что проблемы, связанные с публикацией и определением как сроков вступления в силу, так и момента утраты юридической силы нормативными правовыми актами, в том числе в случае признания их неконституционными, должны быть разрешены в специальном федеральном законе, принятие которого послужит надежной гарантией не только обеспечения информационной безопасности предпринимательской деятельности, но и устойчивости развития российского государства и общества.

5.6. Понятия «оригинал», «экземпляр» и «копия» документа

   В зависимости от способа фиксации информации, степени ее идентичности, достоверности, юридической силы и ряду иных критериев различаются: оригинальный (подлинный) бумажный документ, копия документа, экземпляр документа и т. п.
   Применительно к бумажным документам понятия «подлинный документ (подлинник документа)» и «оригинальный документ (оригинал документа)» в законодательстве и литературе употребляются как синонимы.
   Подлинный (оригинальный) бумажный документ в правовых отношениях имеет наивысшую юридическую силу, т. е. предоставляет субъекту максимальную возможность реализовать его право или обязанность.
   Цивилисты подчеркивают, что документ, оформляющий сделку, может быть исполнен в нескольких экземплярах, каждый из которых признается оригиналом и обладает равной юридической силой. Этим оригинал документа отличается от копий [421 - См.: Гражданское право: Учебник. В 4-х т. Т. I / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 464 (автор главы – B.C. Ем).].
   Юридическая проблема установления подлинности бумажных документов является предметом исследования специальной науки – криминалистики [422 - См.: Криминалистика: Практикум / Под ред. Н.П. Яблокова. М.,2004. С. 228–297; Шуруханов Н.Г. Криминалистика: Учебное пособие. М.,2005. С. 153–175; и др.].
   Экземпляр документа есть образец тиражированного документа, идентичный оригиналу (ч. 4 ст. 1 Закона об обязательном экземпляре документов).
   Как гласит правило п. 5 ст. 18 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» [423 - СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3594. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г.// СПС «Гарант». Далее – Закон о государственной регистрации прав на недвижимое имущество.], необходимые для государственной регистрации прав документы, выражающие содержание сделок, совершенных в простой письменной форме, и являющиеся основанием для государственной регистрации наличия, возникновения, прекращения, перехода, ограничения (обременения) прав, представляются не менее чем в двух экземплярах-подлинниках, один из которых после государственной регистрации прав должен быть возвращен правообладателю, второй помещается в дело правоустанавливающих документов.
   В соответствии с нормами п. 64–66 Положения о переводном и простом векселе [424 - См.: Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341 «О введении Положения о переводном и простом векселе» // Собрание законов и распоряжений Рабоче – Крестьянского Правительства СССР. 1937. № 52. Ст. 221. Применяется в связи с участием Российской Федерации в Конвенции от 7 июня 1930 г., устанавливающей Единообразный закон о переводном и простом векселях. Федеральный закон от 11 марта 1997 № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» // СЗ РФ. 1997. № 11. Ст. 1238.] в нескольких тождественных экземплярах может быть выдан переводный вексель [425 - См.: Белов В.А. Положение о векселях в схемах, примерах, терминах и определениях: Практическое пособие. М., 2002. С. 178–189; и др.].
   Юридическую силу, равную с подлинником (оригиналом) документа, имеет дубликат этого документа.
   Нормой п. 2 ст. 7 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве» [426 - СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3591. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] предусмотрено, что в случае утраты подлинника исполнительного документа основанием для взыскания является его дубликат, выдаваемый судом или другим органом, вынесшим соответствующий акт, в порядке, предусмотренном федеральным законом.
   Специфический правовой режим имеет копия векселя, предусмотренная п. 67–68 Положения о переводном и простом векселе, которая представляет собой не копию, снятую с векселя, а особого рода ордерную ценную бумагу [427 - См.: Белов В.А. Очерки по вексельному праву. М., 2000. С. 207–209; Белов В.А. Положение о векселях в схемах, примерах, терминах и определениях: Практическое пособие. С. 189–194; и др.].
   Тождество информации, перенесенной с подлинного документа на снятую с документа копию, может быть подтверждено в порядке, установленном законом и иными правовыми актами.
   По российскому праву верность копий документов и выписок из них, подлинность подписи на документах может быть засвидетельствована нотариусом, занимающимся частной практикой (п. 4, 5 ст. 35 Основ законодательства РФ о нотариате [428 - Утверждены Верховным Советом РФ от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357. Текст по состоянию на 1 июня 2007 г. // СПС «Гарант».]).
   Обычаи делового оборота допускают возможность заверения копий документа лицом, выдавшим данный документ.
   Согласно ст. 65 Федерального конституционного закона «О Конституционном суде Российской Федерации», документы, исследованные Конституционным Судом РФ, подлежат приобщению к материалам дела в подлинниках или в заверенных копиях по решению Конституционного Суда РФ.
   В статье 1126 ГК РФ говорится, что подлинник завещания хранится у нотариуса, а наследникам выдается нотариально удостоверенная копия протокола, удостоверяющего вскрытие конверта с завещанием и содержащего полный текст завещания.
   Правила ГПК РФ предписывает судам при оценке копии документа или иного письменного доказательства проверять, не произошло ли при копировании изменение содержания копии документа по сравнению с его оригиналом, с помощью какого технического приема выполнено копирование, гарантирует ли копирование тождественность копии документа и его оригинала, каким образом сохранялась копия документа (п. 6 ст. 67 ГПК РФ). Письменные доказательства представляются в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Подлинные документы представляются тогда, когда обстоятельства дела согласно законам или иным нормативным правовым актам подлежат подтверждению только такими документами, когда дело невозможно разрешить без подлинных документов или когда представлены копии документа, различные по своему содержанию (п. 2 ст. 71 ГПК РФ).
   Руководствуясь нормами АПК РФ, арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств (п. 6 ст. 71 АПК РФ). Письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Если к рассматриваемому делу имеет отношение часть документа, представляется заверенная выписка из него (п. 8 ст. 75 АПК РФ).
   Подлинные документы представляются в арбитражный суд в случае, если обстоятельства дела согласно федеральному закону или иному нормативному правовому акту подлежат подтверждению только такими документами, а также по требованию арбитражного суда (п. 9 ст. 75 АПК РФ).
   Проблема относимости и допустимости судебных доказательств, в том числе представляемыхв виде письменных бумажных и электронных документов, составляет предмет специальной науки – гражданского процессуального и арбитражного процессуального права [429 - См.: Треушников М.К., Относимость и допустимость доказательств в гражданском процессе. М., 1981; Треушников М.К. Судебные доказательства. М., 1998. С. 207–229; Воронов А.Ф. Арбитражный процесс: Учебное пособие. М., 2004. С. 110–131; Медведев И.Г. Письменные доказательства в частном праве России и Франции. СПб., 2004. С. 114–181; Папкова О.А. Усмотрение суда. М., 2005. С. 215–251; и др.].
   Норма п. 3 ст. 20 Таможенного кодекса РФ гласит, что в таможенный орган могут быть представлены документы в виде оригиналов или копий, заверенных в установленном порядке.
   Согласно нормам Кодекса торгового мореплавания РФ [430 - См.: Федеральный закон от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ // СЗ РФ. 1999. № 18. Ст. 2207. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – КТМ РФ.] на судне должны находиться оригиналы судовых документов, за исключением свидетельства о праве собственности на судно и судового билета, копии которых должны быть заверены органом, выдавшим такие документы (ст. 31 КТМ РФ). К претензии об утрате или о повреждении должны быть приложены перевозочные документы, которые предъявляются в подлиннике, а также документы, подтверждающие право на предъявление претензии, и документы, удостоверяющие количество и стоимость отправленного груза (ст. 405 КТМ РФ).
   К претензии, предъявляемой перевозчику, осуществляющему перевозку грузов железнодорожным транспортом, должны быть приложены документы, подтверждающие предъявленные заявителем требования. Указанные документы представляются в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. При необходимости перевозчик вправе потребовать представления оригиналов документов для рассмотрения претензии (ст. 120 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации [431 - См.: Федеральный закон от 10 января 2003 г. № 18-ФЗ // СЗ РФ.2003. № 2. Ст. 170; № 28. Ст. 2891. Текст по состоянию на 1 июня 2007 г. // СПС «Гарант».]).

5.7. Форма бумажного документа

   Специальные требования предъявляются к форме бумажного документа.
   Например, совершенная в письменной форме сделка, представляющая собой один или несколько документов, считается надлежаще оформленной, если в этих документах присутствуют обязательные реквизиты (от лат. requisitum — необходимое), т. е. данные, которые должны содержаться в документе согласно нормативным предписаниям правовых актов.
   В соответствии с Правилами подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009, подписанный (утвержденный) нормативный правовой акт должен иметь следующие реквизиты: наименование органа (органов), издавшего акт; наименование вида акта и его название; дата подписания (утверждения) акта и его номер; наименование должности и фамилия лица, подписавшего акт. Нормативный правовой акт, изданный совместно с другими федеральными органами исполнительной власти, должен иметь соответствующие номера и единую дату (ч. 7-12 п. 9 Правил).
   В международном праве для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ, дипломатическими или консульскими агентами страны, на территории которой документ должен быть представлен, используется формальная процедура легализации, состоящая в проставлении на самом документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом, апостиля (ст. 2–4 Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов).
   Представляется правильным утверждение, что, с теоретической точки зрения, закрепление на документе реквизитов есть процесс его оформления, хотя действующее гражданское законодательство
   о сделках в одних случаях ставит знак равенства между понятиями «форма» и «реквизиты» сделки, указывая, что совершение сделки на определенном бланке, скрепление ее печатью и другие дополнительные требования к форме сделки могут устанавливаться законом, иными правовыми актами и соглашением сторон (ч. 3 п. 1 ст. 160 ГК РФ); а в других случаях пытается их дифференцировать, указывая, что отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность (ст. 144 ГК РФ) [432 - См.: Гражданское право: Учебник. В 4-х т. Т. I / Отв. ред. Е. А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 465–467 (автор главы B.C. Ем).].
   Действительно, именно реквизиты документа отражают и объективируют волю его составителя, определяют предмет и круг участников соответствующего правоотношения, их субъективные права и обязанности, правовые цели и др.
   Реквизиты и другие элементы формы документа могут устанавливаться не только законом и иными правовыми актами, но также непосредственно самим составителем документа.
   Когда перечень необходимых реквизитов, подлежащих отражению в документе, определяется законодательством, отсутствие какого-либо реквизита обычно приводит к тому, что документ оказывается неспособным выполнять все или часть своих функций, прежде всего идентификационную и доказательственную.
   Например, в случае непредставления лицом, участвующим в деле, его представителем необходимых документов в подтверждение полномочий или представления документов, не соответствующих требованиям, установленным АПК РФ и другими федеральными законами, а также в случае нарушения правил о представительстве, установленных ст. 59, 60 АПК РФ, арбитражный суд отказывает в признании полномочий соответствующего лица на участие в деле (п. 4 ст. 63 АПК РФ).
   В частности, такой отказ может последовать, если участвующий в деле представитель юридического лица представил арбитражному суду доверенность, выданную от имени данной организации без подписи ее руководителя или иного лица, уполномоченного выдавать такие доверенности в соответствии с ее учредительными документами или без приложения оттиска печати этой организации (ч. 1 п. 5 ст. 185 ГК РФ; п. 5 ст. 61 АПК РФ).
   Аналогичным образом, при рассмотрении исковых требований, основанных на вексельном обязательстве, которое является строго формальным и должно быть воплощено в едином письменном, бумажном документе строго определенной формы, содержащим реквизиты, предусмотренные нормами Положения о переводном и простом векселе (п. 1, 75), арбитражный суд в первую очередь решает вопрос о том, соответствует ли представленный истцом документ формальным требованиям, позволяющим рассматривать его в качестве векселя, и подчиняются ли отношения сторон вексельному праву [433 - См.: Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте. М.,2004. С. 3—12.].

5.8. Природа электронного документа

   Понятие электронного (компьютерного, машинного) документа в литературе раскрывается по-разному.
   А. В. Ткачев полагает, что компьютерный (машинный) документ есть документ, создаваемый, хранимый и/или предоставляемый адресату с помощью компьютерной техники, а также документ, переданный современными электронными средствами передачи информации [434 - См.: Ткачев А.В. Правовой статус компьютерных документов: основные характеристики. М., 2000. С. 4.].
   Выражение «машинный документ» встречается в трудах Э.М. Мурадьян [435 - См.: МурадьянЭ.М. Машинный документ как доказательство в гражданском процессе // Советская юстиция. 1975. № 22. С. 12–13.].
   По мнению современных исследователей, предпочтительным является термин «документ, созданный в электронно-цифровой форме» [436 - См.: Вершинин А.П. Электронный документ: правовая форма и доказательство в суде. М., 2000; Зайцев П. Электронный документ как источник доказательств // Законность. 2002. № 4. С. 40–44; и др.].
   Представляется удачным определение, предложенное А.А. Косовцом, который понимает электронный документ как набор данных, записанных в компьютерочитаемом виде, для которых выполняется следующее условие: существует признанная участниками электронного документооборота или утвержденная компетентным органом процедура, позволяющая однозначно преобразовать эти данные в документ традиционного режима [437 - См.: Косовец А.А. Правовое регулирование электронного документооборота. Вестник МГУ, 1997. С. 53.].
   Действующее российское законодательство оперирует понятием «электронный документ», трактуя его как документ, в котором информация представлена в электронно-цифровой форме (ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи» [438 - СЗ РФ. 2002. № 2. Ст. 127. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон об электронной цифровой подписи.]).
   Согласно п. 3 ст. 11 Закона об информации электронное сообщение, подписанное электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи, признается электронным документом, равнозначным документу, подписанному собственноручной подписью, в случаях, если федеральными законами или иными нормативными правовыми актами не устанавливается или не подразумевается требование о составлении такого документа на бумажном носителе.
   В проекте № 11081-3 Федерального закона «Об электронной торговле» [439 - Внесен депутатами Государственной Думы Л.С. Маевским, А.В. Шубиным, О.А.Финько, В.И.Волковским 3 октября 2000 г. Принят в первом чтении 6 июня 2001 г.] электронный документ определяется как информация, формируемая, отправляемая, получаемая или хранимая с помощью электронных средств связи с совершением сделок в сфере электронной торговли (ч. 3 ст. 3 проекта).
   Для широкого применения электронных документов необходимы следующие главные условия:
   1) наличие соглашений между участниками правовых отношений, использующих электронные документы;
   2) наличие технической возможности подтверждения подлинности электронных документов, их защиты от искажений и несанкционированного доступа и пр.;
   3) законодательное закрепление легальной возможности и сферы применения электронных документов, их использования в качестве допустимых доказательств; и др.
   В отечественном праве понятие документа, подготовленного с помощью электронно-вычислительной техники, впервые появилось в инструктивных указаниях Государственного арбитража СССР от 29 июня 1979 г. № И-1-4 «Об использовании в качестве доказательств по арбитражным делам документов, подготовленных с помощью электронно-вычислительной техники» [440 - См.: Сборник инструктивныхуказаний Государственного арбитража СССР. М., 1983.], разъяснивших, что в обоснование своих требований и возражений стороны по арбитражным делам вправе представлять арбитражам документы, подготовленные с помощью электронно-вычислительной техники, которые должны приниматься на общих основаниях в качестве доказательств (ч. 1 п. 1).
   Госарбитраж СССР указал, что сделкой в письменной форме, предусмотренной ст. 44 ГК РСФСР, является также заключенная сторонами сделка, когда ее условия переданы или фиксированы с помощью средств электронно-вычислительной техники (п. 2).
   В начале 80-х гг. XX столетия в СССР принимается ряд ведомственных нормативных актов, регулирующих порядок использования машиночитаемых документов, создаваемых средствами вычислительной техники, в частности, Постановление ГКНТ СССР от 20 апреля 1981 г. № 100 «Об утверждении Временных общеотраслевых руководящих указаний о придании юридической силы документам, создаваемым средствами вычислительной техники» [441 - БНА СССР. 1981. № 9.]; ГОСТ 6.10.4-84 «Придание юридической силы документам на машинном носителе и машинограмме, создаваемым средствами вычислительной техники», введенный Государственным комитетом СССР по стандартам 9 октября 1984 г. [442 - См.: Архив Арбитражного суда г. Москвы.]; и др. [443 - См.: КосовецА.А. Правовой режим электронного документа//Вестник МГУ. Серия 11. Право. 1997. № 5. С. 48–54.]
   В законодательство были введены понятия подлинника, дубликата и копии документа на машинном носителе.
   Подлинник документа на машинном носителе определялся как первая по времени запись документа на машинном носителе, содержащая указание, что этот документ является подлинником.
   Дубликаты (копии) определялись как более поздние по времени, аутентичные по содержанию записи документа на машинном носителе с указанием о том, что они являются дубликатами (копиями).
   При соблюдении установленных требований подлинник, дубликат и копия документа на машинном носителе признавались имеющими равную юридическую силу [444 - См.: Временные общеотраслевые руководящие указания о придании юридической силы документам, создаваемым средствами вычислительной техники. Утверждены постановлением ГКНТ СССР от 20 апреля 1981 г. № 100//БНА СССР. 1981. № 9; ГОСТ 6.10.4-84 «Придание юридической силы документам на машинном носителе и машинограмме, создаваемым средствами вычислительной техники», введенный Госстандартом СССР 9 октября 1984 г. // Кодификация Госарбиража г. Москвы.].
   В связи с повсеместным внедрением новейших средств связи, каковыми является электронная почта и электронный обмен данными (ЭДО), используемых в том числе для совершения внешнеторговых сделок, в 1996 г. Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) был подготовлен Типовой закон об электронной торговле [445 - См.: Типовой закон Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) об электронной торговле 1996 г. и Руководство по принятию / Рекомендован резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 16 декабря 1996 г. № 51/162// Комиссия ООН по праву международной торговли. Ежегодник. 1996. Т. XXVII. Нью-Йорк, 1998. С. 319–328.], в котором обобщены нормы, созданные практикой международной торговли, но не вошедшие в национальные законодательства многих государств, включая Российскую Федерацию.
   Типовой закон (ст. 5) закрепил принцип, согласно которому информация не может быть лишена юридической силы лишь на том основании, что она составлена в форме «сообщения данных», т. е. подготовлена, отправлена, получена или хранима с помощью электронных, оптических или аналогичных средств, включая электронный обмен данными, электронную почту, телеграмму, телекс или телефакс, и предложил распространить понятия «документ», «подлинник», «письменная форма», «реквизиты», традиционно применяемые по отношению к бумажным документам, также на электронные документы.
   При условии соблюдения ряда технических и правовых требований электронные записи позволяют обеспечить более высокий уровень безопасности, степень надежности и скорость обработки, нежели бумажные документы, особенно при определении источника и содержания документа, что подтверждено даже на уровне действующего российского законодательства.
   Согласно ст. 5 Федерального закона от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания могут быть доведены до всеобщего сведения (обнародованы) по телевидению и радио, разосланы государственным органам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям, организациям, переданы по каналам связи, распространены в машиночитаемой форме.
   Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке официального опубликования и вступления в силу указов и распоряжений Президента Российской Федерации, постановлений и распоряжений Правительства Российской Федерации, а также нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» прямо установлено, что тексты актов Президента РФ и актов Правительства РФ, распространяемые в машиночитаемом виде Научно-техническим центром правовой информации «Система», также являются официальными (ч. 3 п. 2).
   Как отмечают исследователи, если условия признания равнозначности между электронными и обычными бумажными документами соблюдены, их доказательственная сила должна быть равной. Например, во Франции принцип равенства доказательственной силы электронных и бумажных документов прямо закреплен нормой ст. 1316 Гражданского кодекса (ФГК), согласно которой документ на электронном носителе имеет такую же доказательственную силу, что и документ на бумажном носителе [446 - См.: Медведев И.Г. Письменные доказательства в частном праве России и Франции. СПб., 2004. С. 174–176.].
   Задача идентификации информации, содержащейся в электронном документе, которая состоит в обеспечении сохранения тождества первоначального содержания документа, составленного отправителем, с содержанием документа, поступившего к адресату, а в случае необходимости – в установлении факта тождества, в том числе в ходе судебного разбирательства, решается посредством использования в процессе обмена электронными документами электронной цифровой подписи (ЭЦП).
   Понятие электронно-цифровой подписи и границы ее применения определяются действующим законодательством.
   Согласно п. 2 ст. 160 ГК РФ использование при совершении сделок, требующих письменной формы, воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
   Норма п. 2 ст. 434 ГК РФ гласит, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
   В соответствии со ст. 847 ГК РФ удостоверение прав распоряжения денежными суммами, находящимися на счете, электронными средствами платежа и другими документами с использованием в них аналогов собственноручной подписи (п. 2 ст. 160 ГК РФ), кодов, паролей и иных средств, подтверждающих, что распоряжение дано уполномоченным на это лицом, может быть предусмотрено договором.
   Электронная цифровая подпись есть реквизит электронного документа, предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки, полученный в результате криптографического преобразования информации с использованием закрытого ключа электронной цифровой подписи и позволяющий идентифицировать владельца сертификата ключа подписи, а также установить отсутствие искажения информации в электронном документе (ч. 2,3 ст. 3 Закона об электронной цифровой подписи).
   Электронная цифровая подпись предназначена для обеспечения подлинности, целостности документов, обрабатываемых с помощью ЭВМ [447 - См.: Гулинин B.C. Электронная подпись: сущность и необходимость // Бухгалтерский учет. 1993. № 4. С. 37.].
   ЭЦП жестко увязывает в одно целое содержание документа и секретный (закрытый) ключ подписывающего лица, делая невозможным изменение документа без нарушения этой подписи [448 - См.: Лебедев А. Н. Открытые системы для закрытой информации // Открытые системы. 1993. Вып. 3. С. 32; Операционные технологии межбанковского финансового рынка. МФД на рынке капитала. М., 1994. С. 101; и др.].
   Согласно п. 1 ст. 4 указанного Закона электронная цифровая подпись в электронном документе равнозначна собственноручной подписи в документе на бумажном носителе при одновременном соблюдении следующих трех условий.
   Во-первых, сертификат ключа подписи, относящийся к этой электронной цифровой подписи, не утратил силу (действует) на момент проверки или на момент подписания электронного документа при наличии доказательств, определяющих момент подписания (ч. 2 п. 1 ст. 4 Закона).
   Сертификатом ключа подписи именуется документ на бумажном носителе или электронный документ с электронной цифровой подписью уполномоченного лица удостоверяющего центра, которые включают в себя открытый ключ электронной цифровой подписи и которые выдаются удостоверяющим центром участнику информационной системы для подтверждения подлинности электронной цифровой подписи и идентификации владельца сертификата ключа подписи (ч. 9 ст. 3 Закона).
   Во-вторых, подтверждена подлинность электронной цифровой подписи в электронном документе, т. е. получен положительный результат проверки соответствующим сертифицированным средством электронной цифровой подписи с использованием сертификата ключа подписи принадлежности электронной цифровой подписи в электронном документе владельцу сертификата ключа подписи и отсутствия искажений в подписанном данной электронной цифровой подписью электронном документе (ч. 3 п. 1 ст. 4; ч. 10 ст. 3 Закона).
   В-третьих, электронная цифровая подпись используется в соответствии со сведениями, указанными в сертификате ключа подписи (ч. 4 п. 1 ст. 4, ст. 6 Закона).
   Сертификатом средств электронной цифровой подписи признается документ на бумажном носителе, выданный в соответствии с правилами системы сертификации для подтверждения соответствия установленным требованиям средств электронной цифровой подписи, т. е. аппаратных и/или программных средств, обеспечивающих реализацию хотя бы одной из следующих трех функций:
   а) создание электронной цифровой подписи в электронном документе с использованием закрытого ключа электронной цифровой подписи, в качестве которого выступает уникальная последовательность символов, известная владельцу сертификата ключа подписи и предназначенная для создания в электронных документах электронной цифровой подписи с использованием средств электронной цифровой подписи;
   б) подтверждение подлинности электронной цифровой подписи в электронном документе с использованием открытого ключа электронной цифровой подписи, т. е. уникальной последовательности символов, соответствующей закрытому ключу электронной цифровой подписи, доступной любому пользователю информационной системы и предназначенной для подтверждения с использованием средств электронной цифровой подписи подлинности электронной цифровой подписи в электронном документе;
   в) создание закрытых и открытых ключей электронных цифровых подписей (ч. 5–8 ст. 3 Закона) [449 - См.: Маньшин С.В. Гражданско-правовое регулирование применения электронно-цифровой подписи в сфере электронного обмена данными. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2001.].
   Электронно-цифровая подпись является результатом работы программы генерации цифровой подписи. Она не может существовать в виде обозначения, непосредственно воспринимаемого человеческим глазом. Поэтому разногласия между участниками сделки, скрепленной ЭЦП, могут быть урегулированы только на основе правил, согласованных участниками системы использования электронной цифровой подписи, либо норм закона и иных правовых актов [450 - См.: Мальцев Ю.В., Молчанов В.В., Шерстобитов А.Е. Правовое регулирование электронного документооборота в банковской практике // Гражданско-правовое регулирование банковской деятельности. М., 1994.].
   Согласно разъяснению, данному в Информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 августа 1994 г. № С1-7/ОП-587 «Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике» (разд. IV) [451 - В редакции Информационного письма ВАС РФ от 12 сентября 1996 г. №С1-7/ОП-554// Вестник ВАС РФ. 1994. № 11; 1996. № 11.], в случае, когда стороны изготовили и подписали договор с помощью электронно-вычислительной техники, в которой использована система цифровой (электронной) подписи, они могут представлять в арбитражный суд доказательства по спору, вытекающему из этого договора, также заверенные цифровой (электронной) подписью.
   Если между сторонами возник спор о наличии договора и других документов, подписанных цифровой (электронной) подписью, арбитражному суду надлежит запросить у сторон выписку из договора, в котором указана процедура порядка согласования разногласий, на какой стороне лежит бремя доказывания тех или иных фактов и достоверности подписи.
   С учетом этой процедуры арбитражный суд проверяет достоверность представленных сторонами доказательств. При необходимости арбитражный суд вправе назначить экспертизу по спорному вопросу, используя при этом предусмотренную договором процедуру.
   В случае, когда в таком договоре отсутствуют процедура согласования разногласий и порядок доказывания подлинности договора и других документов, а одна из сторон оспаривает наличие подписанного договора и других документов, арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательств документы, подписанные цифровой (электронной) подписью.
   При разрешении подобных споров арбитражному суду предписано оценивать заключенные таким образом договоры и выносить решения по конкретным спорам с учетом такой оценки после выяснения следующих обстоятельств:
   всестороннего рассмотрения вопроса о том, добровольно ли и со знанием ли дела стороны включили в договор процедуру рассмотрения споров и доказывания тех или иных фактов;
   не была ли она навязана одной стороне другой стороной с целью обеспечения только своих интересов и ущемления интересов другой стороны.
   Как разъяснил Высший Арбитражный Суд РФ, документ, полученный из автоматизированной информационной системы, приобретает юридическую силу после его подписания должностным лицом в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. В этом случае юридическая сила документа, хранимого, обрабатываемого и передаваемого с помощью автоматизированных информационных и телекоммуникационных систем, может подтверждаться электронной цифровой подписью. Юридическая сила электронной цифровой подписи признается при наличии в автоматизированной информационной системе программно-технических средств, обеспечивающих идентификацию подписи, и соблюдении установленного режима их использования [452 - См.: Хапиков P.O. Об особенностях применения электронной цифровой подписи в банковских отношениях // Законодательство. 2006. № 1. С. 44–49; Карев Я.А. Правовое регулирование использования электронных документов в договорных отношениях: анализ основных понятий // Актуальные проблемы международного частного права. К 80-летию В.А. Кабатова: Сборник статей / Под ред. проф. С.Н. Лебедева. М., 2006. С. 133; и др.].
   Право удостоверять идентичность электронной цифровой подписи осуществляется на основании лицензии.
   Следует иметь в виду, что при соблюдении указанных условий, в том числе при подтверждении юридической силы документа электронной цифровой подписью, этот документ может признаваться в качестве доказательства по делу, рассматриваемому арбитражным судом [453 - Пункт 3 Информационного письма ВАС РФ от 7 июня 1995 г. №С1-7/03-316 «О Федеральном законе «Об информации, информатизации и защите информации»//Вестник ВАС РФ. 1995. № 9.].
   В действующем российском законодательстве электронно-цифровая форма электронного документа по своим юридическим последствиям приравнивается к письменной форме (ст. 160 ГК РФ).
   Согласно п. 8 ст. 6 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях» [454 - СЗ РФ. 2005. № 1. Ст. 44; 2005. № 30. Ч. II. Ст. 3121. Текст по состоянию на1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон о кредитных историях.] кредитный отчет предоставляется пользователям кредитных историй только в форме электронного документа, юридическая сила которого подтверждена электронной цифровой подписью в соответствии с законодательством Российской Федерации или иным аналогом собственноручной подписи руководителя бюро кредитных историй либо иного уполномоченного лица бюро кредитных историй.
   Изложенное позволяет сделать вывод, что документ, созданный в электронной форме в соответствии с требованиями, установленными законодательством, является документом, т. е. зафиксированной на материальном носителе информацией с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать, и может выполнять все функции традиционного бумажного документа.
   Сфера применения и пределы использования электронных документов могут быть установлены действующим законодательством и соглашениями участников электронного документооборота.
   Следует признать обоснованным высказанное в литературе предложение о необходимости установить законодательное требование о том, что для использования систем электронного документооборота необходимо существование процедуры однозначного преобразования электронного документа в документ традиционной формы, санкционированной компетентным государственным органом либо признанной всеми участниками электронного документооборота [455 - См.: КосовецА.А. Правовой режим электронного документа//Вестник МГУ. Серия 11. Право. 1997. № 5. С. 48–54.].
   Юридическая сила электронных документов признается и подтверждается согласно целому ряду нормативных правовых актов, принятых федеральными органами государственной власти в рамках их компетенции, установленной законом, определяющим статус этих органов.
   Среди правовых актов, устанавливающих порядок обмена документами в электронной форме, можно указать следующие: Положение о правилах обмена электронными документами между Банком России, кредитными организациями (филиалами) и другими клиентами Банка России при осуществлении расчетов через расчетную сеть Банка России, утв. Центральным банком РФ 12 марта 1998 г. № 20-П [456 - См.: СПС «Гарант».]; Положение об электронной информационной системе Банка России, утв. Центральным банком РФ 4 августа 2005 г. № 274-П [457 - См.: СПС «Гарант».]; приказ Министерства РФ по налогам и сборам от 2 апреля 2002 г. № БГ-3-32/169, утвердивший Порядок представления налоговой декларации в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи [458 - БНАРФ. 2002. № 21.]; Инструкция о совершении таможенных операций при декларировании товаров в электронной форме, утв. приказом Государственного таможенного комитета РФ от 30 марта 2004 г. № 395 [459 - БНАРФ. 2004. № 19.]; и др.
   Возможность и порядок получения в электронном виде через сеть «Интернет» сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ), а также в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП), разъясняется в письме Федеральной налоговой службы от 4 октября 2005 г. № 26-4-03/1183 [460 - См.: СПС «Гарант».].
   Первые системы электронного документооборота – ЭДО (Electronic Data Interchange – EDI) появились в банковской сфере под названием «системы электронного перевода денежных средств» (The Electronic Funds Transfer Systems – EFTS). Одна из таких систем – «Всемирное общество межбанковских финансовых телекоммуникаций» (Society for Worldwide Interbank Financial Telecommunications – SWIFT) начала функционировать в 70-х гг. XX столетия. Позднее эти системы стали применяться для обмена коммерческой информацией [461 - См.: КосовецА.А. Указ. соч. С. 47.].
   В литературе выделяют два подхода к определению понятия электронного документооборота.
   В широком смысле электронным документооборотом называют любой обмен компьютерными данными между различными субъектами.
   По мнению П. Даукинса, электронный документооборот есть передача коммерческой информации между компаниями в электронном виде, в том числе между компьютерами различных компаний [462 - См.: Dawkins, P. The functions required of software packages for EDI // EDI technology/Ed. M. Gifcins. L., 1989.].
   В узком смысле слова электронным документооборотом называют только передачу по каналам телекоммуникационной связи структурированной коммерческой информации, хотя бы первичная обработка которой происходит без участия человека [463 - Cm.: Palmer, D. EDI The nuts and the bolts // EDI technology / Ed. M. Gifcins. L., 1989.].
   Электронный документооборот иначе определяют как передачу электронным способом структурированных в соответствии с согласованными стандартами сообщений между информационными системами, где проверяется аутентичность и допустимость документа, т. е. соответствие его структуры согласованным стандартам.
   Сообщением называют набор связанных между собой данных, которые структурированы в соответствии с согласованными стандартами, подготовлены в компьютерочитаемом формате, предназначены для передачи в электронном виде и могут быть автоматически и однозначно обработаны [464 - CM.:TheTEDIS Interchange Agreement //Final Draft. 1991. May.].
   Развитие компьютерных технологий позволило заменить бумажный документооборот на безбумажный во многих областях человеческой деятельности.
   Как гласит норма п. 4 ст. 11 Закона об информации, в целях заключения гражданско-правовых договоров или оформления иных правоотношений, в которых участвуют лица, обменивающиеся электронными сообщениями, обмен электронными сообщениями, каждое из которых подписано электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи отправителя такого сообщения, в порядке, установленном федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон, рассматривается как обмен документами.
   Главные преимущества электронного документооборота по сравнению с бумажным состоят в следующем:
   1) существенно возрастает скорость получения, передачи и обработки информации;
   2) упрощается систематизация, поиск, копирование, передача и распространение информации;
   3) значительно сокращается пространство, необходимое для хранения информации, содержащейся в документах;
   4) все операции по сбору, хранению, обработке, передаче, распространению информации значительно удешевляются, что дает ощутимый экономический эффект, в том числе в связи с сокращением затрат рабочего времени и уменьшением количества персонала; и др.
   Вместе с тем в сфере функционирования электронного документооборота возникает целый ряд юридических проблем [465 - См.: Мальцев Ю.В., Молчанов В.В., Шерстобитов А.Е. Правовое регулирование электронного документооборота в банковской практике // Гражданско-правовое регулирование банковской деятельности. М., 1994; КосовецА.А.Указ. соч. С. 49; Халиков P.O. Об особенностях применения электронной цифровой подписи в банковских отношениях // Законодательство. 2006. № 1. С. 44–49; и др.], в том числе требующих разрешения правовыми средствами:
   1) проблема стандартизации документов;
   2) проверка подлинности электронного документа;
   3) возможность использования электронных документов в качестве доказательства в суде;
   4) регулирование правовых отношений субъектов, использующих электронный документооборот, с налоговыми, пенсионными и другими проверяющими и контролирующими государственными органами, в которые в соответствии с действующим законодательством представляется отчетность;
   5) регулирование отношений, возникающих как между провайдером и отдельным участником электронного документооборота, так и между всеми участниками;
   6) распределение риска убытков, которые могут возникнуть в процессе функционирования системы электронного документооборота;
   7) обеспечение информационной безопасности в системах электронного документооборота;
   8) международно-правовые проблемы, возникающие в случаях, когда участники электронного документооборота находятся в разных странах.
   Иллюстрацией комплексного подхода к правовому регулированию электронного документооборота в рамках одного ведомства может служить, например, Регламент регистрации и подключения юридических и физических лиц к системе электронного документооборота Пенсионного фонда РФ, утв. постановлением Правления Пенсионного фонда РФ от 26 января 2001 г. № 15 «О введении в системе Пенсионного фонда Российской Федерации криптографической защиты информации и электронной цифровой подписи».
   Проблемы правового регулирования электронного документооборота, в том числе механизм установления юридической ответственности в сфере электронного взаимодействия [466 - См.: Нагаева А. Актуальные вопросы гражданско-правовой ответственности в условиях электронного взаимодействия участников договорных отношений // Хозяйство и право. 2006. № 1. С. 110–118.], требуют специального изучения, выходящего за пределы настоящей работы.
   Нормы, регулирующие использование новейших информационных технологий, содержатся в целом ряде законодательных актов.
   В соответствии с п. 6 ст. 13 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» [467 - СЗ РФ. 1996. № 48. Ст. 5369. Текст по состоянию на 1 июня 2007 г. // СПС «Гарант».] при наличии технических возможностей и с согласия пользователей бухгалтерской отчетности организации могут представлять бухгалтерскую отчетность в электронном виде, допускающем компьютерную обработку. Днем представления организацией бухгалтерской отчетности в этом случае считается дата ее отправки по телекоммуникационным каналам связи либо дата фактической передачи по принадлежности (ч. 3 п. 5 ст. 15).

5.9. Проблема бездокументарных ценных бумаг

   С учетом изложенного понятия документа может быть решена проблема бездокументарных ценных бумаг.
   В случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т. п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации (абз. 1 п. 1 ст. 149 ГК РФ).
   Лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, подтверждающий данное право.
   Права, удостоверяемые путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке.
   Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях (п. 2 ст. 149 ГК РФ).
   По мнению разработчиков Гражданского кодекса РФ, речь идет именно о способе фиксации прав, обычно удостоверяемых акциями, которые выпускаются их эмитентами – акционерными обществами. К данной форме фиксации прав по аналогии могут применяться некоторые правила о ценных бумагах [468 - См.: Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1995. С. 187–188 (автор комментария– Е.А. Суханов).], тем более что согласно норме п. 4 ст. 454 ГК РФ общие положения
   о купле-продаже (ст. 454–491 ГК РФ) применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.
   Между тем действующее законодательство о ценных бумагах и рынке ценных бумаг распространяет в отношении бездокументарных ценных бумаг правовой режим вещей, оперируя понятиями «собственник», «владелец» бездокументарных ценных бумаг и т. д.
   Согласно ч. 14 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг бездокументарной признается форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.
   Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра – записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии – записями по счетам депо в депозитариях (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг).
   Норма ч. 1 ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг прямо устанавливает, что именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.
   Более того, судебная практика нередко предоставляет собственникам и владельцам бездокументарных ценных бумаг вещно– правовые способы защиты, характерные для защиты права собственности и иных вещных прав на индивидуально-определенные вещи (ст. 301–305 ГК РФ) [469 - См., например: постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 23 июня 2005 г. № Ф09-3770/03-С5 // СПС «Гарант».].
   При таких обстоятельствах в литературе все чаще высказываются мнения об отсутствии принципиальных различий в существе правовых отношений по поводу непосредственного и опосредованного держания ценных бумаг.
   По мнению Д.И. Степанова, в случаях, когда такие различия проявляются, они носят преимущественно технический, а не юридический характер [470 - См.: Степанов Д.И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. М., 2004. С. 122.].
   Д.В. Мурзин называет бестелесной вещью любую ценную бумагу, в том числе документарную [471 - См.: МурзинД.В. Ценные бумаги – бестелесные вещи: Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998. С. 79.].
   Представляется, что с позиций цивилистической науки речь может идти только об аналогии правового режима, установленного в отношении документарных ценных бумаг и распространяемого в соответствии с законодательством на так называемые бездокументарные ценные бумаги.
   Пределы применения такой аналогии могут быть очерчены как правовыми актами, так и правоприменительной практикой, и должны быть установлены исключительно в целях эффективной защиты законных интересов и прав добросовестных участников правовых отношений, в том числе субъектов предпринимательской деятельности.
   Кроме того, указанная аналогия требует адекватного правового регулирования надлежащего информационного обеспечения участников рынка бездокументарных ценных бумаг, в том числе путем развития электронного документооборота.
   Изложенное позволяет сделать следующие основные выводы.

Выводы

   1. Информация как объект права представляет собой сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления.
   Понятие информации как особого правового феномена не сводится и не совпадает с понятиями «информационные продукты», «информационные услуги», «информационные ресурсы».
   Информация обладает специфическими признаками и свойствами, но может рассматриваться как объект права (правовых отношений), способный выступать либо в качестве самостоятельного объекта (секрет производства), либо в качестве элемента, сопутствующего иному предмету деятельности субъектов (информация, сообщаемая потребителю при продаже товара, и др.).
   Будучи нематериальным благом, информация не существует без материального носителя, которым может служить любой предмет материального мира. Материальным носителем информации, функционирующей в правовых отношениях, является документ как письменный акт, составленный субъектом права (гражданином, юридическим лицом или публично-правовым образованием, от имени которых выступают компетентные органы и уполномоченные должностные лица), в форме, установленной законом, иными правовыми актами и соглашениями.
   Информация не может выступать в качестве объекта права собственности и иных вещных прав, поскольку обладает идеальной природой, непотребляема, неисчерпаема, не ограничена в пространстве и независима от материального носителя, может копироваться и тиражироваться, сохраняясь на прежних объектах и поддаваясь неограниченному распространению среди неопределенного круга лиц.
   В качестве объекта гражданского (предпринимательского) права информация может рассматриваться как особая разновидность имущества.
   2. Правовой режим информации в сфере предпринимательской деятельности может быть определен как совокупность правовых норм, регламентирующих возникновение, изменение и (или) прекращение, а также характер и содержание информационных прав и обязанностей субъектов юридических отношений с участием предпринимателей, путем законодательного закрепления наличия или отсутствия исключительного права на информацию, а также порядка и условий установления категории доступа к информации, т. е. системы разрешений, предписаний и (или) запретов, определяющих границы их возможного и должного поведения, в том числе возможность или обязанность установления в отношении информации фактической монополии либо законодательное закрепление отсутствия такой монополии.
   Установление фактической монополии на информацию есть принятие обладателем информации комплекса технических, организационных и юридических мер по охране конфиденциальности этой информации.
   Категория доступа к информации является правовым средством, с помощью которого обеспечивается защита основ конституционного строя и безопасности государства, нравственности, здоровья, имущественных и личных неимущественных прав и законных интересов отдельных индивидов.
   3. В разных правовых отношениях один и тот же предмет материального мира может иметь различный правовой режим, выступая либо как объект вещного права, либо как форма объекта исключительных прав, либо как носитель информации, не получившей в соответствии с законом охрану как объект абсолютных, исключительных прав.
   Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации по своей природе являются информационными, однако отличаются от информации следующими признаками.
   Во-первых, в отношении результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации устанавливаются исключительные имущественные права, но не фактическая монополия, тогда как защита имущественных интересов обладателя информации должна обеспечиваться посредством установления в отношении информации фактической монополии, а объектом исключительных прав признаются только сведения, составляющие секреты производства (ноу-хау), но не иная информация.
   Во-вторых, охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому, тогда как информация может свободно переходить от одного лица к другому, за исключением случаев и ограничений, установленных законодательством.
   Режим информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), отличается от режима других объектов интеллектуальной собственности тем, что помимо установления в отношении этих объектов исключительных прав требуется установление также фактической монополии. При передаче секрета производства (ноу-хау) другим лицам должно передаваться не только исключительное право, но и сама информация, составляющая коммерческую тайну.
   Литературное произведение с момента его принятия или утверждения в установленном законом порядке в качестве официального документа утрачивает режим объекта авторского права и приобретает в юридических отношениях правовой режим информации.
   4. Исходя из содержания и формы закрепления информации, категории доступа к информации, юридического статуса субъектов, обладающих этой информацией, их вещных прав на материальные носители информации, характера правовых отношений, участниками которых они являются, способа установления и содержания их информационных прав и обязанностей, а также предусмотренной законом ответственности за совершение связанных с данной информацией противоправных действий, в сфере предпринимательской деятельности различаются следующие виды режимов тайны.
   Во-первых, режим государственной тайны, установленный в соответствии с законом в отношении защищаемой государством информации в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.
   Информация, в отношении которой установлен режим государственной тайны, не может одновременно иметь режим коммерческой, служебной или иной тайны. Особенностью режима государственной тайны является то, что в случае санкционированного доступа лица к этой информации, в том числе в связи с выполнением им своих служебных, должностных, трудовых, профессиональных или иных обязанностей, для указанного лица данная информация сохраняет режим государственной тайны. Лицо, которое на законном основании получило доступ к этой информации, обязано соблюдать требования, обусловленные ее режимом как государственной тайны. Сведения, в отношении которых установлен режим государственной тайны, являются информацией, изъятой из оборота.
   Во-вторых, режим коммерческой тайны, введенный в отношении секретов производства (ноу-хау) как сведений, которые не подпадают под перечень сведений, отнесенных к государственной тайне и сведений, доступ к которым не может быть ограничен; которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность; доступ к которым в соответствии с законом и (или) договором ограничен субъектом предпринимательской деятельности (в лице единоличного исполнительного органа либо индивидуального предпринимателя); в отношении которых принимаются юридические, организационные и технические меры по охране их конфиденциальности.
   Следствием установления режима коммерческой тайны является возникновение у обладателя секрета производства (ноу-хау) исключительного права его использования, в том числе возможности распоряжаться указанным исключительным правом.
   В-третьих, режим служебной тайны, установленный в отношении конфиденциальной информации, которая стала известна работнику (должностному лицу) в связи с выполнением своих трудовых (служебных) обязанностей на основании трудового или иного договора.
   В-четвертых, режим профессиональной тайны, установленный в отношении информации, доступ к которой в соответствии с законом ограничен ее обладателем и обязанность не разглашать которую установлена законом и (или) договором для отдельных категорий субъектов, осуществляющих определенные виды деятельности (адвокатская тайна, банковская тайна, нотариальная тайна, и пр.).
   В-пятых, тайна частной жизни (личная или семейная тайна) – режим информации, в том числе персональных данных гражданина, конфиденциальность которых охраняется законом как принадлежащее гражданину нематериальное благо; и др.
   Информация, которая составляет коммерческую тайну, а также тайну частной жизни, в иных правовых отношениях может иметь одновременно режим служебной и (или) профессиональной тайны.
   Сведения, в отношении которых установлен режим профессиональной, служебной, а также тайны частной жизни (личной или семейной тайны), является информацией, ограниченной в обороте.
   С момента утраты конфиденциальности информации, составляющей коммерческую, профессиональную или служебную тайну, а также тайну частной жизни, в том числе по воле ее обладателя, данная информация должна утрачивать режим соответствующей тайны.
   5. Для устранения неопределенности, связанной с определением момента вступления в силу и момента утраты юридической силы нормативными правовыми актами, в том числе в случае признания их неконституционными, требуется разработка и принятие федерального закона, нормы которого послужат гарантией обеспечения информационной безопасности предпринимательской деятельности, устойчивости развития российского государства и общества.

Глава III. Структура и содержание информационных отношений с участием субъектов предпринимательской деятельности

§ 1. Субъекты информационного обеспечения в сфере предпринимательской деятельности

1.1. Профессиональные участники информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности

   Действующим законодательством установлен круг специальных субъектов, которых можно условно назвать профессиональными участниками информационных отношений.
   По мнению В.А. Дозорцева, субъектом информационных отношений на стороне исполнителя может быть только специализированная на информации организация, профессионально занимающаяся информационной деятельностью – информационный центр, который специально подбирает информацию по индивидуальном заказу, причем не случайную, а систематизированную, классифицированную, выверенную и сопоставленную, а потому обладающую высокой степенью надежности. Отношения без участия такого центра не обладают свойствами, необходимыми для выделения особых информационных отношений [472 - См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей / Исследовательский центр частного права. М.,2003. С. 232–233.].
   Библиотеки, средства массовой информации, иные субъекты, аккумулирующие информационные ресурсы, т. е. осуществляющие на постоянной основе сбор, хранение, обработку, передачу и распространение информации в отдельных сферах деятельности, могут рассматриваться в качестве прообразов таких информационных центров. Круг этих субъектов весьма широк.
   Во-первых, в литературе выделяют специальные государственные органы, ориентированные на сбор и обработку информации общегосударственного значения (органы и организации статистики, стандартизации, регистрации информационных ресурсов и др.) [473 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник / Под ред. Б.Н. Топорнина. СПб., 2005. С. 130–142 (автор главы И.Л. Бачило).].
   В последние годы в Российской Федерации принято значительное количество нормативных актов, устанавливающих правовое положение и регламентирующих деятельность специально созданных государственных (муниципальных) органов, уполномоченных осуществлять определенные функции непосредственно в информационной сфере.
   Так, во исполнение Указа Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» постановлением Правительства РФ от 7 апреля 2004 г. № 186 [474 - СЗ РФ. 2004. № 15. Ст. 1479; 2005. № 50. Ст. 5301.] в структуре Министерства финансов РФ была создана Федеральная служба по финансовому мониторингу, которая является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным принимать меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и координирующим деятельность в этой сфере иных федеральных органов исполнительной власти. С этой целью Федеральная служба по финансовому мониторингу, в частности, призвана осуществлять функции по сбору, обработке и анализу информации об операциях (сделках) с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих контролю согласно действующему законодательству; обеспечению соответствующего режима хранения и защиты информации, полученной в процессе деятельности службы и составляющей служебную, банковскую, налоговую, коммерческую тайну, тайну связи и иной конфиденциальной информации; созданию единой информационной системы в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма; и др.
   Осуществление функций по контролю и надзору в сфере обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, защиты прав потребителей и потребительского рынка, биологической и химической безопасности Российской Федерации возложено на уполномоченный федеральный орган исполнительной власти – Федеральную службу по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека [475 - Постановления Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 322, от 16 мая 2005 г. № 303 // СЗ РФ. 2004. № 28. Ст. 2899; 2005. № 21. Ст. 2023; 2006. № 13. Ст. 1409.].
   Закон о государственной тайне устанавливает (ст. 20), что органами для защиты государственной тайны, в частности, являются:
   Межведомственная комиссия по защите государственной тайны, которая представляет собой коллегиальный орган, координирующий деятельность органов государственной власти по защите государственной тайны в интересах разработки и выполнения государственных программ, нормативных и методических документов, обеспечивающих реализацию российского законодательства о государственной тайне;
   Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области обеспечения безопасности; федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области обороны; федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области внешней разведки; федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области противодействия техническим разведкам и технической защиты информации, и их территориальные органы. Указанные органы организуют и обеспечивают защиту государственной тайны в соответствии с функциями, возложенными на них законодательством Российской Федерации.
   Между уполномоченными государственными органами, участвующими в информационных отношениях, подписан целый ряд соглашений, устанавливающих порядок их информационного взаимодействия [476 - См., например Соглашение от 2 декабря 2003 г. «По информационному взаимодействию между Министерством Российской Федерации по налогам и сборам и Пенсионным Фондом Российской Федерации» // СПС «Гарант»; и др.].
   Во-вторых, публичными образованиями создаются межгосударственные организации, призванные функционировать в информационных отношениях.
   В соответствии с положениями ч. 2, 3 ст. 3 Соглашения стран СНГ от 21 октября 1994 г. «Об обмене правовой информацией» его участники, осуществляя согласованные меры по созданию единой распределенной системы обмена правовой информацией, определяют полномочный орган, осуществляющий координацию работ по созданию национальных банков данных, используемых для межгосударственного обмена правовой информацией, а также перечень субъектов – пользователей информацией.
   Стороны обеспечивают взаимный доступ и доступ Исполнительного Секретариата, Межпарламентской Ассамблеи и других органов Содружества Независимых Государств к национальным ресурсам правовой информации, определенной для совместного использования (банкам данных), поддерживают их в актуальном (контрольном) состоянии и несут ответственность за полноту, точность, достоверность и своевременность предоставления информационных данных и услуг (ст. 4 Соглашения).
   В-третьих, среди перечня субъектов информационных отношений исследователи называют специализированные организации, которые осуществляют деятельность, связанную с возмездным или безвозмездным оказанием услуг по предоставлению информации [477 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Указ. соч. С. 130–142.].
   Среди таких специальных субъектов (юридических лиц либо индивидуальных предпринимателей), осуществляющих деятельность в области информационного обеспечения, отличающихся особенностями правового статуса и специфическим набором прав и обязанностей, следует назвать:
   а) субъектов в сфере массовой информации: средство массовой информации, специализированное средство массовой информации; редакция средства массовой информации; главный редактор; журналист, издатель, распространитель и др. (ст. 2 Закона о средствах массовой информации);
   б) субъектов рекламной деятельности, связанной с производством и распространением информации рекламного характера, каковыми являются рекламопроизводитель, рекламораспространитель (ст. 2 Федерального закона от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе» [478 - СЗ РФ. 1995. № 30. Ст. 2864. Текст по состоянию на 1 июня 2006 г. Далее – Закон о рекламе 1995 г.]; ст. 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-Ф3 «О рекламе» [479 - Вступил в силу с 1 июля 2006 г., за исключением ч. 2 ст. 20 и п. 4 ч. 2 ст. 23, вступивших в силу с 1 января 2007 г., и ч. 3 ст. 14, вступившей в силу с 1 января 2008 г. // СЗ РФ. 2006. № 12. Ст. 1232. Далее – Закон о рекламе 2006 г.]); и др.
   Статус этих организаций закрепляется в соответствии с федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, ведомственными нормативными правовыми актами и уставами самих организаций.
   В-третьих, следует назвать субъектов, обязанных хранить государственную, коммерческую, профессиональную, служебную и иную тайну; и др. Например, органы и агенты валютного контроля, их должностные лица обязаны в соответствии с законодательством Российской Федерации хранить коммерческую, банковскую и служебную тайну, ставшую им известной при осуществлении их полномочий (п. 8 ст. 23 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. № 173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле» [480 - СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4859. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]).
   В-четвертых, в литературе выделяют специальных субъектов в сфере Интернет и других модификаций глобальных сетей, в том числе операторов информационных систем, удостоверяющие центры в области оформления ключей по электронной подписи и др. Исследователи обращают внимание на появление «виртуальных» (анонимных) субъектов в сети «Интернет», поведение которых не поддается контролю [481 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Указ. соч. С. 141–142 (автор главы – И.Л. Бачило).].
   Очевидно, что перечень специальных субъектов может быть продолжен.
   Субъектный состав участников во многих случаях определяет структуру и содержание информационных отношений, а также особенности ответственности за информационные правонарушения.

1.2. Особенности правосубъектности иностранцев в сфере информационного обеспечения

   Следует отметить, что иностранные граждане, лица без гражданства или с двойным гражданством, а также иностранные юридические лица [482 - См.: Аксенчук Л.А. Правоспособность иностранного гражданина в сфере предпринимательской деятельности // Законодательство. 2001. № 2. С. 8—11, 31–36; Дубовицкая Е.А. Правоспособность юридических лиц по праву Европейских сообществ (практика Европейского суда) //Вестник ВАС РФ. 2000. № 12. С. 99—108; Зверева Е.А. Индивидуальные предприниматели (индивидуальный статус предпринимателя-гражданина) // Право и экономика. 1998. № 6. С. 17–21; НешатаеваТ.Н. Иностранные предприниматели в России. Судебно-арбитражная практика. М., 1998; и др.], могут быть участниками правовых отношений, в том числе информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности, наравне с российскими гражданами и юридическими лицами, если иное не установлено федеральными законами или международными договорами Российской Федерации (п. 1 ст. 2, ст. 7 ГК РФ; ст. 4 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» [483 - СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3032. //Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]; и др.).
   Норма абз. 4 ст. 10 Закона о государственной тайне прямо устанавливает, что право «собственности» на информацию иностранных организаций и иностранных граждан, не может быть ограничено, если эта информация получена (разработана) ими без нарушения законодательства Российской Федерации.
   В качестве исключения из общего правила можно указать норму ст. 19.1 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. «О средствах массовой информации» [484 - Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 7. Ст. 300. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».], согласно которой иностранный гражданин, лицо без гражданства и гражданин РФ, имеющий двойное гражданство, иностранное юридическое лицо, а также российское юридическое лицо с иностранным участием, доля (вклад) иностранного участия в уставном (складочном) капитале которого составляет 50 % и более, не вправе учреждать организации (юридические лица), осуществляющие телевещание, зона уверенного приема передач которых охватывает половину и более половины субъектов РФ, либо территорию, на которой проживает половина и более численности населения РФ.
   По смыслу норм ст. 3, 4 Закона РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» [485 - Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. № 17. Ст. 888. Текст по состоянию на1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон о частной охранной деятельности.] частным детективом, т. е. лицом, получившим в установленном законом порядке лицензию на частную сыскную деятельность и оказывающим соответствующие услуги, может являться только гражданин Российской Федерации.
   Очевидно, что подобные исключения устанавливаются в целях обеспечения безопасности российских граждан и государства в целом и направлены на укрепление обороноспособности России.

1.3. Правовой статус обладателей и пользователей информации

   Специальное законодательство, регламентирующее информационное обеспечение, определяет правовое положение участников информационных отношений весьма своеобразно.
   Закон об информации, информационных технологиях и о защите информации выделяет три вида субъектов, участвующих в информационных процессах, т. е. процессах сбора, обработки, накопления, хранения, поиска и распространения информации:
   1) обладатель информации – лицо, самостоятельно создавшее информацию либо получившее на основании закона или договора право разрешать или ограничивать доступ к информации, определяемой по каким-либо признакам (подп. 5 ст. 2, ст. 6 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации);
   2) оператор информационной системы – гражданин или юридическое лицо, осуществляющие деятельность по эксплуатации информационной системы, в том числе по обработке информации, содержащейся в ее базах (п. 12 ст. 2 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации);
   3) лицо, получившее в соответствии с законом и (или) договором право доступа к информации с правом или без права на ее распространение, использование и иные действия в отношении данной информации (подп.1, 5 ст. 6 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации).
   Согласно ч. 11 ст. 2 Закона об информации, информатизации и защите информации [486 - СЗ РФ. 1995. № 8. Ст. 609; 2003. № 2. Ст. 167. Утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации» (п. 1 ст. 18) // СЗ РФ.2006. № 31.4. 1. Ст. 3448.] собственником информационных ресурсов, информационных систем, технологий и средств их обеспечения именовался субъект, который «в полном объеме реализует полномочия владения, пользования, распоряжения указанными объектами».
   Сходное понятие собственника документированной информации, информационных ресурсов, информационных продуктов и (или) средств международного информационного обмена содержалось в ст. 2 Закона об участии в международном информационном обмене [487 - СЗРФ. 1996. № 28. Ст. 3347. Утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационныхтехно-логиях и защите информации» (п. 2 ст. 18) //СЗ РФ. 2006. № 31. Ч. 1. Ст. 3448.].
   Очевидно, что использование по отношению к информации традиционной терминологии, применяемой к объектам вещного права, некорректно, поскольку нельзя отождествлять понятия «информация» и «материальный носитель информации», в качестве которых могут выступать не только документы, но и другие предметы материального мира, ограниченные в пространстве (вещи). Поэтому законодатель обоснованно исключил понятие «собственник информации» из Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации 2006 г.
   Между тем ст. 10 Закона о государственной тайне по-прежнему именуется «Ограничение прав собственности предприятий, учреждений, организаций и граждан Российской Федерации на информацию в связи с ее засекречиванием» и регулирует отношения, связанные с засекречиванием в установленном порядке информации, «находящейся в собственности» граждан и (или) юридических лиц.
   Как гласит норма абз. 1 ст. 10 Закона о государственной тайне, должностные лица, наделенные в порядке, предусмотренном ст. 9 данного Закона, полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, вправе принимать решения о засекречивании информации, находящейся в собственности предприятий, учреждений, организаций и граждан (далее – собственник информации), если эта информация включает сведения, перечисленные в Перечне сведений, отнесенных к государственной тайне. Засекречивание указанной информации осуществляется по представлению собственников информации или соответствующих органов государственной власти.
   В данном случае речь должна идти не о собственнике информации как таковой, а о собственнике материальных объектов, которые, по терминологии самого Закона о государственной тайне (абз. 3 ст. 2), являются носителями сведений, составляющих государственную тайну.
   Применительно к материальным носителям информации их собственниками, владельцами и (или) пользователями могут являться любые субъекты права.
   Как гласит норма ч. 18 ст. 3 Закона об архивном деле, владельцем архивных документов считается государственный орган, орган местного самоуправления, физическое или юридическое лицо, осуществляющее владение и пользование архивными документами и реализующее полномочия по распоряжению ими в пределах, установленных законом или договором.
   Очевидно, что для разграничения субъектов, имеющих разный объем прав и обязанностей в отношении конкретной информации, нельзя применять традиционную терминологию вещного права. Следует искать новые правовые термины, которые бы адекватно отражали статус различных субъектов информационных отношений, точнее раскрывать содержание терминологии, используемой законодателем. Одновременное употребление законодателем синонимичных терминов без уточнения их содержания также недопустимо с точки зрения законодательной техники.
   Применительно к информации более корректным является употребление термина «обладатель», который содержится в новом Законе об информации (п. 5 ст. 2; ст. 6).
   Обладателем информации признается лицо (гражданин – физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование), самостоятельно создавшее информацию либо получившее на основании закона или договора право разрешать или ограничивать доступ к информации, определяемой по каким-либо признакам (п. 5 ст. 2; п. 1 ст. 6 Закона об информации).
   Представляется, что обладателем информации может быть признано лицо, которое в соответствии с законом может определять правовой режим информации и которому принадлежит право на передачу информации другим лицам.
   Пользователем (потребителем) информации может считаться субъект, который в соответствии с законом и (или) договором получил информацию и должен соблюдать в отношении этой информации правовой режим, установленный ее обладателем.
   Как гласит п. 19 ст. 3 Закона об архивном деле, пользователем архивными документами является государственный орган, орган местного самоуправления, физическое или юридическое лицо, которое на законных основаниях обращается к архивным документам для получения и использования необходимой информации.
   Примером корректного употребления законодателем специальной терминологии, определяющей правовой статус участников информационного обеспечения, является норма п. 3 ст. 4 Закона г. Москвы от 24 октября 2001 г. № 2 «Об информационных ресурсах и информации города Москвы» [488 - Вестник Мэрии Москвы. 2001. № 44.], согласно которой субъектами правовых отношений, связанных с формированием и использованием информационных ресурсов г. Москвы, а также созданием и эксплуатацией информационных систем, содержащих указанные ресурсы, могут выступать:
   органы государственной власти г. Москвы, осуществляющие правомочия собственника информационных ресурсов; операторы информационных систем;
   пользователи информации;
   иные лица, участвующие в формировании и использовании информационных ресурсов.
   Разграничение понятий «обладатель» и «пользователь (потребитель) информации» имеет значение прежде всего в относительных правовых отношениях, связывающих их друг с другом.
   В отношениях с третьими лицами пользователь (потребитель) информации, которому ее обладатель в соответствии с договором предоставил право свободно использовать и распространять данную информацию, будет выступать таким же обладателем данной информации, как и первоначальный.
   Напротив, если на основании закона и (или) договора обладатель информации ограничил пользователя, например, в распространении данной информации, пользователь обязан соблюдать указанные ограничения.

1.4. Лицензирование отдельных видов деятельности в сфере информационного обеспечения

   В отношении информации субъекты могут осуществлять на коммерческой основе следующие виды деятельности: создание, сбор, обработка, накопление, хранение, поиск, предоставление, распространение, использование, защита. Во многих случаях такая деятельность требует получения соответствующей лицензии, что обусловлено ее общественной значимостью и необходимостью установления государственного контроля.
   Согласно нормам ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» [489 - СЗ РФ. 2001. № 33. Ст. 3430. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] обязательному лицензированию подлежит, в частности, деятельность по разработке, производству шифровальных (криптографических) средств, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств информационных систем, телекоммуникационных систем; по предоставлению услуг в области шифрования информации; по выявлению электронных устройств, предназначенных для негласного получения информации, в помещениях и технических средствах (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя); по разработке и (или) производству средств защиты конфиденциальной информации; по технической защите конфиденциальной информации; разработка, производство, реализация и приобретение в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность; и др.
   Правило ст. 6 Закона о частной детективной и охранной деятельности гласит, что выдача лицензий на частную сыскную деятельность на определенной территории Российской Федерации производится соответствующим органом внутренних дел в пределах его компетенции, и устанавливает целый ряд требований к лицам, претендующим на получение лицензии.
   С момента получения лицензии у лица возникает субъективное право на осуществление соответствующей деятельности (абз. 3 п. 1 ст. 49 ГК РФ и др.).
   Занятие видами деятельности в области защиты информации (за исключением информации, составляющей государственную тайну) без получения в установленном порядке специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) в соответствии с федеральным законом обязательно (обязательна), а также нарушение условий, предусмотренных лицензией на осуществление деятельности в области защиты информации (за исключением информации, составляющей государственную тайну), влекут ответственность, предусмотренную ст. 13.12, 13.13 и др. КоАП РФ.

§ 2. Система законодательных гарантий, разрешений, предписаний и запретов в области информационного обеспечения

2.1. Конституционные гарантии информационного обеспечения

   Значимость информации обусловлена не только ее коммерческой ценностью и потребностями оборота, но также необходимостью защиты прав и обязанностей субъектов в отношении информации как нематериального блага, свободно распространяемого, легко доступного и необходимого человеку [490 - См.: Семилетов С.И. Информация как особый нематериальный объект права// Государство и право. 2000. № 5. С. 67–68.].
   Следовательно, приоритет общенациональных интересов, необходимость охраны и защиты прав граждан требует государственного контроля и регулирования информационных потоков, в том числе путем императивных предписаний публичного права.
   Важнейшим инструментом правового регулирования информационного обеспечения, в том числе в сфере предпринимательской деятельности, является установление системы законодательных гарантий, разрешений, предписаний и запретов, адресованных действительным либо потенциальным участникам юридических отношений.
   Среди важнейших конституционных гарантий, обеспечивающих возможность получения информации, в том числе в сфере предпринимательской деятельности, надлежит указать следующие права и свободы:
   свобода мысли и слова (ч. 1 ст. 29 Конституции РФ); право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом (ч. 3,4 ст. 29 Конституции РФ);
   свобода массовой информации (ч. 5 ст. 29 Конституции РФ); право свободно распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними (ст. 28 Конституции РФ); право на образование (ст. 43 Конституции РФ); право на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям (ч. 2 ст. 44 Конституции РФ);
   свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания (ч. 1 ст. 4 Конституции РФ);
   право на пользование родным языком, на свободный выбор языка общения, воспитания, обучения и творчества (ч. 2 ст. 26 Конституции РФ);
   право на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ);
   право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 23 Конституции РФ);
   право не свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом (ч. 1 ст. 51 Конституции РФ);
   право указывать или не указывать свою национальную принадлежность (ч. 1 ст. 26 Конституции РФ);
   право обращений в государственные органы и органы местного самоуправления (ст. 33 Конституции РФ);
   право каждого требовать от органов государственной власти и органов местного самоуправления, их должностных лиц ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 24 Конституции РФ).
   В соответствии с ч. 2 ст. 24 Конституции РФ обязанность обеспечения каждому возможности ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, возлагается только на органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также их должностных лиц. Однако если такие материалы находятся в распоряжении, например, предпринимателя, использующего их в рамках своей коммерческой деятельности, то заинтересованное лицо не имеет права требовать ознакомить его с информацией, содержащейся в этих документах.
   Гарантии соблюдения информационных прав, установленных Конституцией РФ, подкрепляются правом самозащиты и гарантиями судебной защиты нарушенных прав (ч. 2 ст. 45, ст. 46 Конституции РФ).
   В рамках исследования механизма реализации конституционного права граждан на информацию Т.Ш. Иззатов особо выделяет принципы обеспечения права на доступ к информации:
   презумпция доступности и открытости информации; достоверность и полнота информации;
   своевременность предоставления информации;
   защита права на доступ к информации, в том числе в судебном порядке;
   установление ограничения права на доступ к информации только федеральным законом в той мере, в какой это необходимо для защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, авторитета и беспристрастности правосудия; нравственности, здоровья, прав и законных интересов физических и юридических лиц;
   соблюдение прав и законных интересов третьих лиц при предоставлении информации [491 - См.: ИззатовТ.Ш. Механизм реализации конституционного права граждан на информацию в Российской Федерации. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 2002. С. 11–12.].
   Следует подчеркнуть, что согласно п. 4 Постановления Конституционного Суда РФ от 17 декабря 1996 г. № 20-П «По делу о проверке конституционности пунктов 2 и 3 части первой статьи 11 Закона Российской Федерации от 24 июня 1993 г. «О федеральных органах налоговой полиции», конституционные гарантии информационных прав и свобод установлены не только в отношении граждан, но распространяются также на всех субъектов предпринимательской деятельности, в той степени, в какой указанные конституционные права человека и гражданина по своей природе могут быть к ним применимы [492 - СЗ РФ. 1997. Ч. 1. Ст. 197.].

2.2. Конституционные ограничения информационных прав

   Закрепляя информационные права граждан и юридических лиц, устанавливая принципы их свободной реализации в условиях суверенной демократии, законодатель должен обеспечить соблюдение интересов государства и общества в целом, защитить права отдельной личности, что требует наложения определенных ограничений на свободу информации [493 - См.: Bye М.А., Нестеров Ю.М. Информационное общество. Информационное право. Информационная безопасность // Актуальные проблемы безопасности информационного пространства. СПб., 1999. С. 19–20.].
   Резолюция 428 Консультативной Ассамблеи Совета Европы (разд. С) закрепила два важнейших принципа, определяющих приоритеты при решении вопросов о соотношении права на информацию и права на неприкосновенность частной жизни: в случае противоречия между правом на свободу информации и правом на уважение частной жизни приоритет отдается последнему;
   частная жизнь общественных деятелей должна защищаться, как и частная жизнь других граждан, кроме случаев, когда она может оказать воздействие на общественно значимые события [494 - См.: Смолян Г.Л. Сетевые информационные технологии и проблемы безопасности личности // Информационное общество. 1999. № 1. С. 23.].
   Информационные права, провозглашенные Основным Законом Российской Федерации, корреспондируют с их конституционными ограничениями, среди которых:
   запрет на пропаганду или агитацию, возбуждающие социальную, расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду; пропаганду социального, расового, национального, религиозного или языкового превосходства (ч. 2 ст. 2 Конституции РФ);
   запрет сбора, хранения, использования и распространения информации о частной жизни лица без его согласия (ч. 1 ст. 24 Конституции РФ);
   запрет цензуры (ч. 5 ст. 29 Конституции РФ), которая согласно норме ст. 3 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации» [495 - Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 7. Ст. 300. Текст по состоянию на 1 июня 2007 г. // СПС «Гарант».] определяется как требование должностных лиц, государственных органов, организаций, учреждений, общественных объединений предварительно согласовывать с ними сообщения и материалы, подготовленные редакциями средств массовой информации, кроме случаев, когда должностное лицо является автором или интервьюируемым;
   запрет на принуждение к выражению своих мнений и убеждений или отказу от них (ч. 3 ст. 29 Конституции РФ);
   запрет на принуждение к указанию национальной принадлежности (ч. 1 ст. 26 Конституции РФ);
   запрет на сокрытие должностными лицами фактов и обстоятельств, создающих угрозу для жизни и здоровья людей (ч. 3 ст. 41 Конституции РФ);
   запрет недобросовестной конкуренции (ч. 2 ст. 34 Конституции РФ), в том числе в форме распространения ложной, неточной или искаженной информации, которая способна:
   причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;
   ввести потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества и количества товара или его изготовителей; и др.
   Конституционный запрет недобросовестной конкуренции конкретизируется в нормах Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-Ф3 «О защите конкуренции» [496 - СЗРФ. 2006. № 31.4. 1. Ст. 3434.]. Согласно п. 1 ст. 10 данного Закона не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе:
   распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;
   введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;
   некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами;
   продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг;
   незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей охраняемую законом тайну.
   Главным средством борьбы с недобросовестной конкуренцией является обращение в антимонопольные органы, которые вправе давать предпринимателям, использующим недозволенные формы конкуренции, предписания о прекращении нарушений, а при невыполнении указанных предписаний могут налагать на виновных штрафные санкции.
   Однако прямое действие Основного Закона Российской Федерации (ч. 1 ст. 15 Конституции РФ) дает возможность лицу, права которого нарушены распространением заведомо ложной, неточной или искаженной информации, обращаться с иском непосредственно в суд со ссылкой на норму ч. 2 ст. 34 Конституции РФ, без предварительного обращения в антимонопольный комитет.
   Ограничения и запреты, которые могут быть установлены законом в отношении информационных прав и свобод на территории Российской Федерации, допускаются лишь в случаях, когда это необходимо для реализации законных прав других лиц, для защиты общественных и государственных интересов.

2.3. Законодательные разрешения, предписания и запреты, адресованные участникам информационных отношений

   В числе положений российского законодательства, адресованных обладателям конкретной информации, можно выделить следующие разрешения, предписания и запреты.
   Во-первых, запрет устанавливать ограничения на доступ к определенной информации, находящейся согласно закону в свободном доступе (ст. 7, п. 4 ст. 8 Закона об информации).
   Подобный запрет может быть установлен в отношении информации, которая содержится в законодательных и других нормативных актах, устанавливающих правовой статус органов государственной власти (местного самоуправления), организаций, общественных объединений, а также права, свободы и обязанности граждан, порядок их реализации; в документах, накапливаемых в открытых фондах библиотек и архивов, информационных системах органов государственной власти (местного самоуправления), общественных объединений, организаций, представляющие общественный интерес или необходимые для реализации прав, свобод и обязанностей граждан; и др. (ст. 7, п. 4 ст. 8 Закона об информации; ст. 5 Закона о коммерческой тайне; ст. 1, 2 Закона о средствах массовой информации; и др.).
   Во-вторых, разрешение устанавливать ограничения на доступ к определенной информации, находящейся, по общему правилу, в свободном доступе (подп. 2 п. 3 ст. 5 Закона об информации).
   Указанное разрешение касается информации, обладающей в соответствии с законом признаками тайны (ст. 1465 ГК РФ; подп. 1 п. 3 ст. 6, п. 4 ст. 9 Закона об информации; подп. 5 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре; Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера»; и др.).
   В-третьих, предписание на ограничение доступа к информации, которая согласно закону является ограниченной в обороте (подп. 4 п. 3 ст. 5, п. 2 ст. 9 Закона об информации).
   Данное предписание касается информации, составляющей профессиональную, служебную, личную или семейную тайну, содержащейся в персональных данных гражданина (ст. 857, 1123 ГК РФ; ст. 85–89 Трудового кодекса РФ; п. 1 ст. 9 Закона о государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства; п. 7 ст. 15 Закона о государственной гражданской службе Российской Федерации; ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности; п. 1 ст. 12 Закона об актах гражданского состояния; ст. 31, 61 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан; ст. 9 Закона о психиатрической помощи; ст. 14 Закона о трансплантации органов и тканей; ст. 52 Закона о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения; ч. 1 п. 1 ст. 63 Закона о связи; ст. 7, 11 Закона о социальном обслуживании граждан пожилого возраста).
   В-четвертых, разрешение на установление свободного доступа к информации, которая согласно закону ограничена в обороте (подп. 2 п. 3 ст. 5 Закона об информации).
   Подобное разрешение может касаться сведений, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность, но доступ к которым в соответствии с законом не был ограничен.
   В-пятых, предписание на запрет доступа к информации, изъятой из оборота в соответствии с законом (подп. 4 п. 3 ст. 5 Закона об информации).
   Такое предписание на запрет доступа установлено в отношении сведений, составляющих государственную тайну (ст. 9 Закона о государственной тайне).
   Законодательные разрешения, предписания и запреты, регламентирующие поведение отдельных субъектов в различных правоотношениях, в том числе опосредующих информационный обмен, могут касаться не только получения информации, но также возможности ее передачи другим конкретным субъектам либо распространения этой информации среди неограниченного круга лиц.

§ 3. Информационные права и обязанности субъектов юридических отношений с участием предпринимателей

3.1. Природа субъективных прав и обязанностей, возникающих по поводу информации

   Юридическая природа права на информацию не является однозначной.
   Ряд ученых рассматривают информацию (информационные продукты) в некотором смысле как объект права собственности [497 - См.: Копылов В.А. Информация как объект гражданского права: проблемы дополнения Гражданского кодекса РФ // Информационные ресурсы России. 1998. № 5 (42); Бачило И.Л. Информация как объект отношений, регулируемых Гражданским кодексом РФ // Научно-техническая информация. Сер. 1. 1999. № 5; Бачило И.Л. Информация – объект права // Научно-техническая информация. Сер. 1. 1999. № 8; и др.].
   Попытки установить вещные права в отношении информации были сделаны в ранее действовавшем Законе об информации, информатизации и защите информации (ст. 4, 6, п. 4 ст. 21 и др.), а положения Закона о государственной тайне до сих пор содержат понятие «собственник информации» (ст. 10 и др.).
   Как полагает Т.Ш. Иззатов, собственность и владение являются важными понятиями для информационной области правового регулирования. Главная проблема состоит в правильном определении, какой субъект является собственником информации, какой – владельцем, а какой – просто пользователем. Если удастся разобраться с этим вопросом, отпадут и проблемы «несовместимости» права на информацию и права собственности [498 - См.: Иззатов Т.Ш. Механизм реализации конституционного права граждан на информацию в Российской Федерации. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 2002. С. 10.].
   С этим утверждением нельзя согласиться.
   Информация не может выступать объектом права собственности, равно как иных вещных прав.
   Очевидно, что вещные права могут быть установлены только в отношении материальных носителей информации [499 - См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/ Под ред. акад. РАН Б.Н. Топорнина. 2-ое изд., с изм. и доп. СПб., 2005. С. 80–92; Волчинская Е.К. Проблемы законодательного регулирования доступа к информации // Материалы Четвертой конференции «Право и Интернет: теория и практика». Москва, 17 декабря 2002 г.; Гаврилов Э.П. Коммерческая тайна и результаты интеллектуальной деятельности //Патенты и лицензии. 2002. № 4. С. 19–23; Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей / Исследовательский центр частного права. М., 2003; С. 6–7, 32–35,224–237; Зенин И.А. Интеллектуальная собственность и ноу-хау. М., 2004; Копылов В.А. Информационное право: Учебник. 2-оеизд, перераб. и доп. М., 2005; Петровский С. О необходимости изменения законодательства об информации // Хозяйство и право. 2005. № 10. С. 31–33; Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 619–633; и др.], но не в отношении самой информации, которая имеет нематериальную природу, обладает свойствами неисчерпаемости, преемственности и трансформируемости, переносится в неизменном виде с одного материального объекта на другой.
   Даже абсолютное экономическое господство над вещью, выраженное в юридических отношениях путем установления права собственности, включающего владение, пользование и распоряжение этой вещью [500 - См.: Скловский К.И. Собственность в гражданском праве: Учебнопрактическое пособие. М., 1999. С. 118–144; МаттеиУ., Суханов Е.А. Основные положения права собственности. М., 1999. С. 113–143, 298–350; и др.], не может служить препятствием для получения информации, носителем которой является данная вещь, кроме запрета фактического доступа к ней, препятствующего получению соответствующей информации.
   Как гласит п. 5 ст. 11 Закона об информации, информационных технологияхи о защите информации, право собственности и иные вещные права на материальные носители, содержащие документированную информацию, устанавливаются гражданским законодательством.
   А.В. Коломиец замечает, что информация, не являясь вещью, не может быть во владении. В составе имущества можно рассматривать только право на использование информации. Если нет элемента внешнего господства, значит, нет и права владения. Обладатель права должен характеризоваться только как обладатель информации. В то же время факт обладания и надлежащая охрана конфиденциальной информации создают для ее обладателя юридически оформленное монопольное право, которое можно доказать в суде [501 - См.: Коломиец А.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1999. С. 22–23; Коломиец А.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации. М., 2000. С. 52.].
   Между тем проблема установления в отношении информации режима исключительных прав стала предметом серьезных научных дискуссий. Наиболее спорным стал вопрос о природе прав на секреты производства (ноу-хау) и другую конфиденциальную информацию, имеющую действительную или потенциальную коммерческую ценность.
   Некоторые исследователи, в частности И.А Зенин, О.В. Добрынин, полагают, что на информацию в принципе нельзя установить исключительные права, а может быть установлена только фактическая монополия. В отличие, например, от запатентованного изобретения, секрет производства (ноу-хау) нельзя использовать, не получив его от обладателя, вследствие чего возникает необходимость предоставления по договору не права использования, а передачи самого ноу-хау в полном объеме [502 - См.: Зенин И.А. Обязательства по приобретению и использованию исключительных прав // Гражданское право: В 4 т. Том 4: Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2006. С. 15; Зенин И.А. Интеллектуальная собственность и ноу-хау. 5-е изд. М., 2005; Добрынин О.В. Особенности правовой регламентации «ноу-хау». Автореф. дис… канд. юрид. наук. М.,2003. С. 3–9; и др.].
   По мнению Э.П. Гаврилова, никакого субъективного гражданского права у обладателя коммерческой информации по отношению к лицам, не ознакомившимся с содержанием этой информации, не возникает. Любое лицо вправе использовать любую информацию в порядке, не противоречащем законодательству РФ [503 - См.: Гаврилов Э. Вопросы правовой охраны коммерческой тайны //Хозяйство и право. 2004. № 11. С. 5–9.].
   Вместе с тем, как подчеркивается в литературе, нельзя признать корректным утверждение, что прав на информацию в принципе не существует. Напротив, передача информации другому лицу должна оформляться как передача исключительного (абсолютного) права. При этом объем правомочий, составляющих такое исключительное право, должен включать как минимум право на установление порядка доступа третьих лиц к определенной информации [504 - См.: Войниканис Е.А., Якушев М.В. Мифологика «исключительныхправ»// Законодательство. 2006. № 2. С. 9–16.].
   Представляется, что универсального комплекса прав и обязанностей в отношении информации как таковой не существует по причине юридической дифференциации правового режима информации, а также различного характера правовых отношений, в которых функционирует информация.
   Субъективное право конкретного лица в отношении определенной информации может быть установлено законом и (или) договором и выступать элементом различных правовых отношений как публичного, так и частного характера.
   В.А. Дозорцев указывает, что в основе организации информационных отношений заложены концептуально разные принципы, которые зависят от множества факторов, прежде всего от режима самой информации, ее общедоступности или закрытости. Общедоступная информация, на которую в соответствии с особым законом не установлен специальный запрет и которая может свободно, без чьего-либо разрешения и безвозмездно использоваться и распространяться любым лицом, не является объектом экономического оборота, а потому не выступает предметом гражданского права. Напротив, не общедоступная, конфиденциальная информация представляет экономическую ценность, а потому только она может выступать объектом гражданского права.
   Из массы информационных отношений В.А Дозорцев выделяет группу, которая отличается рядом существенных признаков: во-первых, объектом этих отношений является информация как таковая, в обособленном виде;
   во-вторых, эта информация представляет собой товар, имеющий коммерческую ценность и выступающий объектом экономического оборота (т. е. в виде информационного продукта либо информационной услуги);
   в-третьих, данная информация не должна быть общедоступной, так как в противном случае отсутствовал бы объект передачи, в качестве которого выступала бы уже не информация, а ее использование.
   Для обеспечения оборота этой информации, которая не является общедоступной и обладает коммерческой ценностью, требуется принципиально иная система регламентации, нежели для информации, которая находится в свободном доступе и не представляет собой результат интеллектуального труда, связанного с поиском, подбором, систематизацией и иной обработкой информации, поскольку такие подборки даже опубликованных материалов могут относиться к числу не общедоступных [505 - См.: Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 4–5; 224–237.].
   Оборот не общедоступной информации, особенно представляющей действительную либо потенциальную коммерческую ценность, требует закрепления за ее обладателем абсолютного права, которое относится к числу исключительных, так как информация представляет собой нематериальный объект.
   Как подчеркивает А.П. Сергеев, закрепление в отношении информации исключительного права кажется невозможным только с первого взгляда. Действительно, если к информации имеется свободный доступ, она не может быть монополизирована и с момента обнародования становится всеобщим достоянием. Однако это не означает, что монопольное владение информацией вообще исключено. Напротив, это возможно, когда информация неизвестна третьим лицам. Если закон признает право лица, владеющего информацией, на сохранение ее в тайне и одновременно потребует от третьих лиц воздерживаться от несанкционированного завладения этой информацией, налицо будет исключительное субъективное право на эту информацию. Именно такой режим создается институтом коммерческой тайны, которая обладает всеми свойствами объекта интеллектуальной собственности и является его особой разновидностью [506 - См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. М., 1996. С. 621.].
   Полагая, что охрана формы и содержания относятся к разным объектам и существуют параллельно, В.А. Дозорцев допускал возможность установления в отношения секрета производства (ноу-хау) некоего «ослабленного» абсолютного (исключительного) права. По мнению ученого, происходит принципиальная модификация правового режима. Объект как таковой уже не охраняется, ему не предоставляется абсолютная охрана, независимо от внешних обстоятельств, не производится и четкого обособления и самого объекта. Вместо этого производится защита интересов субъектов в связи с определенными объектами, которая предоставляется не столько в связи с внутренними свойствами самих объектов, сколько с учетом внешних обстоятельств, в которых они функционируют. Это не традиционное исключительное право, предоставляющее полноценное абсолютное право, а значительно усеченное, ограниченное квазиисключительное право [507 - См.: Дозорцев В.А. Ука. соч. С. 4–5; 224–229.].
   В настоящее время такое исключительное право на информацию, составляющую секрет производства (ноу-хау), закреплено в ст. 1465–1472 ГК РФ [508 - Вступила в силу с 1 января 2008 г.]. Согласно п. 1 ст. 1466 ГК РФ обладателю секрета производства (ноу-хау) принадлежит исключительное право его использования любым способом, не противоречащим закону, в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений. Обладатель секрета производства может распоряжаться указанным исключительным правом, в том числе передать его в полном объеме другому лицу на основании договора об отчуждении исключительного права на секрет производства. В этом случае субъект, совершивший отчуждение исключительного права на секрет производства, обязан сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия на него исключительного права (ст. 1468 ГК РФ). Кроме того, в соответствии с лицензионным договором обладатель исключительного права на секрет производства (лицензиар) может предоставить другому лицу (лицензиату) право использования секрета производства в пределах, установленных лицензионным договором (ст. 1469 ГК РФ).
   В тоже время, как гласит ст. 1467 ГК РФ, исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей. Лицо, ставшее добросовестно и независимо от других обладателей секрета производства обладателем того же секрета, приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет производства (п. 2 ст. 1466 ГК РФ).
   Право на секрет производства является своеобразным исключительным правом, которое носит абсолютный характер и является по своей природе имущественным правом. Своеобразие этого права состоит в том, что специфика информации требует установления для нее помимо режима исключительного права также фактической монополии. При передаче секрета производства другим лицам должно передаваться не только исключительное право, но и сама информация, составляющая коммерческую тайну.
   В гражданско-правовых отношениях, возникших из договора, права и обязанности сторон, связанные с передачей друг другу как общедоступной, таки конфиденциальной информации, будут иметь относительный, имущественный характер.
   Информационные права и обязанности могут входить в содержание корпоративного, трудового и иных правовых отношений.
   В то же время субъективное право гражданина на тайну частной жизни (личную или семейную тайну) как принадлежащее данному гражданину нематериальное благо признается личным неимущественным правом, которое носит абсолютный характер (ст. 23, 24 Конституции РФ, ст. 150 ГК РФ).
   Как подчеркивает К.Б. Ярошенко, в гражданско-правовом смысле личные неимущественные права представляют собой урегулированные нормами права связи между определенными субъектами по поводу личных неимущественных благ [509 - См.: Ярошенко К.Б. Жизнь и здоровье под охраной закона. Гражданско-правовая защита личных неимущественных прав граждан. М., 1990. С. 9—20.].
   Банковскую тайну также иногда рассматривают в качестве одного из нематериальных благ, защищаемых гражданско-правовыми способами в соответствии с п. 2 ст. 150 ГК РФ [510 - См.: Шерстобитов А. Е. Договоры банковского счета и банковского вклада // Гражданское право. Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 2. Полутом 2. М., 2000. С. 251; Викулин А.Ю. Банковская тайна как объект правового регулирования //Государство и право. 1998. № 7. С. 69;Тосунян Г.А.Теория банковского права. Т. 1. М., 2002. С. 213; и др.].
   Запрет разглашения государственной, коммерческой, профессиональной и служебной тайны можно квалифицировать в качестве установленной законом абсолютной обязанности публичного характера.

3.2. Система информационных прав и обязанностей

   Поскольку в отношении информации, не составляющей секрет производства (ноу-хау), не может быть установлено ни право собственности, ни режим исключительных прав, следовательно, требуется создание специфического правового режима, разработка принципиально нового механизма возникновения, развития и осуществления связанных с информацией субъективных прав и обязанностей [511 - См.: Дозорцев В.А.Указ. соч. С. 6–7,32–35, 224–237; Зенин И.А. Товарно-денежная форма научно-технической продукции // Вопросы изобретательства. 1989. № 7. С. 7; Зенин И.А. Интеллектуальная собственность и ноу-хау. М.,2004. С. 14; и др.].
   Характеризуя право на информацию, Н.Ю. Корченкова определяет его как основное самостоятельное право, представляющее собой юридически гарантированную возможность свободно искать, получать, передавать, производить и распространять любым законным способом информацию общественно значимого характера о любых процессах и явлениях объективной действительности [512 - См.: Корченкова Н.Ю. Становление теоретико-правовой концепции права на информацию. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Нижний Новгород, 2000. С. 15.].
   В структуре субъективного права обычно выделяют следующие правомочия, составляющие содержание субъективных прав участников юридических отношений, в том числе:
   право совершить определенные действия или воздержаться от совершения определенных действий (правомочие на собственные действия);
   право требовать совершения или несовершения определенных действий от других участников правоотношений (правомочие требования);
   правомочие на защиту (возможность использования различных мер защиты или требования применения государственно-принудительных мер в случае нарушения права) [513 - См.: Гражданское право: Учебник. В 4-х т. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 121 (автор главы B.C. Ем); Третьяков С.В. Некоторые аспекты формирования основных теоретических моделей структуры субъективного частного права // Вестник гражданского права.2007. № 3. Т. 7. С. 242–260.].
   В отношении содержания информационных прав и обязанностей мнения ученых разделились.
   По мнению В.А. Дозорцева, право на информацию складывается из двух элементов:
   право на получение информации, которое относится к публичным правам;
   право на распространение информации, которое имеет гражданско-правовое содержание, являясь своеобразным исключительным правом.
   В содержание традиционного исключительного права входят два правомочия: право использования, т. е. возможность правообладателя самостоятельно использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, а также право распоряжения, дающее возможность правообладателю разрешать другому лицу использовать объект исключительного права. Правообладатель может передать третьему лицу все свои права путем уступки исключительного права либо предоставить возможность использовать права в ограниченных пределах (по лицензии). В силу абсолютного характера исключительного права ему корреспондирует обязанность всех третьих лиц воздерживаться от нарушения чужого права.
   Право на информацию также должно признаваться абсолютным правом исключительного характера, иначе оно не сможет выполнять свои функции основы экономического оборота, рыночных отношений, не сможет служить средством закрепления монополии. Однако такая монополия радикально отличается от правомочий на другие объекты исключительных прав тем, что является основанной только на конфиденциальности, существует только в отношении неопубликованной информации, обладатели которой приняли меры к сохранению ее конфиденциальности. Исключительное право на распространение информации закрепляется только посредством установления неприкосновенности частной (личной) сферы. Для сохранения факта существования самого права должен быть установлен запрет разглашения информации. Содержанием права на передачу информации должно быть сообщение данных, использование которых, по общему правилу, должно осуществляться свободно, без всяких разрешений [514 - См.: Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 224–237.].
   Право на передачу (распространение) информации есть право обеспечивать доступ к информации третьим лицам различными способами. Обладатель информации может в любое время сообщить имеющиеся у него сведения строго определенным или даже неопределенным лицам всеми доступными и не запрещенными законом способами, если только раскрытие данной информации не нарушит права и охраняемые законом интересы других лиц. Договором о передаче конкретной информации могут быть предусмотрены ее содержание, порядок, способы, возмездность или безвозмездность, другие условия передачи информации.
   Анализируя законодательство, Э.П. Гаврилов делает вывод, что содержание имущественного права обладателя информации состоит из двух важнейших правомочий:
   запрещается незаконными методами получать коммерческую информацию;
   запрещается разглашать полученную незаконными методами коммерческую информацию [515 - См.: Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. 2-е изд., испр. и доп. М., 2001. С. 154.].
   А.В. Коломиец считает, что в содержание права на коммерческую тайну входит право использовать полученную информацию самостоятельно или предоставить такое право другому лицу в полном объеме или в пределах, определенных договором [516 - См.: Коломиец А.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1999. С. 19–20.].
   По мнению некоторых исследователей, обладатель информации имеет в отношении этой информации право пользования и право распоряжения. Право пользования информацией предполагает ее использование в практической деятельности. Право распоряжения информацией понимается как юридически обеспеченная возможность определить судьбу информации путем совершения юридических актов в отношении данной информации. Распоряжение означает совершение в отношении информации действий, определяющих ее дальнейшее существование, вплоть до уничтожения этой информации. Право распоряжения включает в себя право воспроизводить, распространять, уничтожать, защищать информацию [517 - См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 135.].
   Действительно, законный обладатель информации имеет как юридическую, так и фактическую возможность пользоваться этой информацией, т. е. использовать ее в своей деятельности.
   Использование информации в коммерческой деятельности предполагает возможность:
   обработки имеющейся информации и получение на ее основе новой информации;
   использования информации при определении стратегии и тактики ведения бизнеса, основных направлений его развития, в процессе составления технико-экономических, финансовых и иных планов;
   совершения на основе имеющейся информации юридически значимых действий, в том числе заключение гражданско-правовых, трудовых и иных договоров, принятие решений об участии в деятельности других юридических лиц, инвестиционных и иных проектах;
   совершения в соответствии с имеющейся информацией действий фактического характера; и пр.
   Право на использование информации может быть ограничено рамками закона и (или) договора, заключенного в соответствии с требованиями закона.
   Однако выделение права распоряжения информацией представляется не вполне обоснованным и базируется на некорректном отождествлении информации и ее материального носителя.
   Во-первых, как уже отмечалось, в силу естественных свойств информации понятия владения, пользования и распоряжения, характерные для квалификации правомочий обладателя вещных прав, могут применяться к информации только в переносном смысле.
   Во-вторых, права и обязанности субъекта в отношении конкретной информации определяются прежде всего ее правовым режимом, который либо прямо установлен законом, либо в соответствии с законом может быть определен договором, опосредующим передачу данной информации.
   Получается, что обладатель информации, являющейся в силу закона общедоступной, не только вправе, но даже обязан предоставить ее всем и каждому, кто обратится за получением данной информации.
   Напротив, обладатель информации, составляющей государственную тайну, под страхом наступления юридической ответственности не вправе передавать эту информацию никому, кроме лиц, которые в соответствии с законом имеют право знакомиться с этой информацией.
   Таким образом, оба обладателя указанной информации не вправе по своему усмотрению распоряжаться ею, а тем более уничтожать эту информацию.
   Заслуживает внимания предложенная В.А. Копыловым классификация информационных прав и обязанностей с учетом сферы возникновения информационных отношений, их структуры и субъектного состава.
   во-первых, информационные права и обязанности, которые возникают у потребителей и производителей соответствующей информации в информационных правоотношениях при осуществлении поиска, получения и потребления информации (информационных продуктов или услуг);
   во-вторых, информационные права и обязанности в информационных отношениях, возникающих при производстве, передаче и распространении информации;
   в-третьих, информационные права и обязанности в информационных отношениях, возникающих при создании и применении информационных систем, их сетей и средств обеспечения;
   в-четвертых, информационные права и обязанности в информационных отношениях, возникающих при создании и применении механизмов информационной безопасности [518 - См.: Копылов В.А. Информационное право: Учебник. 2-ое изд, перераб. и доп. М., 2005. С. 133–140.].
   М.Н. Малеина указывает, что право на тайну личной (частной) жизни есть сложное субъективное гражданское право, включающее в себя иные субъективные права (правомочия), охраняемые специальными нормами или даже не упомянутые в правовых актах [519 - См.: Малеина М.Н. Указ. соч. С. 154.].
   Практика Верховного Суда США признает право лица на «контроль своего информационного образа в глазах окружающих», в том числе:
   право на то, чтобы не быть представленным «в ложном свете при публикации истинных фактов в средствах массовой информации»;
   право неразглашения «подробностей, относящихся к частной жизни», не представляющих законного интереса;
   право не быть использованным в коммерческих целях из-за сходства с другим лицом;
   «право на гласность» со стороны лица, имя которого имеет коммерческую ценность; и др. [520 - См.: КичигинаТ.Л. Право на информацию и свобода печати. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1992. С. 11–12; Монахов В.И. Информация как предмет информационных споров // НТИ. Сер. 1. 1999. № 9. С. 5–6; и др.]
   Согласно п. 3 ст. 6 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации, обладатель информации, если иное не предусмотрено федеральными законами, вправе:
   разрешать или ограничивать доступ к информации, определять порядок и условия такого доступа;
   использовать информацию, в том числе распространять ее, по своему усмотрению;
   передавать информацию другим лицам по договору или на ином установленном законом основании;
   защищать установленными законом способами свои права в случае незаконного получения информации или ее незаконного использования иными лицами;
   осуществлять иные действия с информацией или разрешать осуществление таких действий.
   Законодательные предписания и запреты, адресованные участникам информационных отношений, трансформируются в их субъективные обязанности, включая:
   необходимость совершить определенные действия или воздержаться от их совершения;
   необходимость требовать совершения или несовершения определенных действий от других участников правовых отношений;
   необходимость отвечать за несовершение предписанных действий [521 - См.: Матузов Н.И., Семенеко Б.М. Исследование проблемы юридических обязанностей граждан СССР // Советское государство и право. 1980. № 12. С. 33.].
   Обязанность передать конкретную информацию или воздержаться от ее распространения нередко выступает элементом содержания самых разных договорных обязательств.
   Например, согласно ст. 726 ГК РФ подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре. Если благодаря исполнению своего обязательства по договору подряда сторона получила от другой стороны информацию, которая может рассматриваться как коммерческая тайна, то получившая такую информацию сторона не вправе сообщать эту информацию третьим лицам без согласия другой стороны. Порядок и условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон (ст. 727 ГК РФ).
   Как гласит норма п. 4 ст. 6 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации, при осуществлении своих прав обладатель информации обязан:
   соблюдать права и законные интересы иных лиц; принимать меры по защите информации;
   ограничивать доступ к информации, если такая обязанность установлена федеральными законами.
   Представляется, что специфика информации как объекта права, обусловленная естественными свойствами и правовым режимом конкретной информации, позволяет лицу иметь в отношении информации следующие субъективные права и обязанности: право на создание информации; право на поиск информации; право на получение информации; право на использование информации; право на передачу информации конкретным лицам; право на обнародование (разглашение) информации неопределенному кругу лиц;
   право на опровержение порочащей информации; право на тайну;
   право на защиту от воздействия вредной информации; право на уничтожение информации;
   обязанность обнародовать информацию для неопределенного круга лиц;
   обязанность предоставить информацию конкретным субъектам;
   обязанность обеспечивать защиту информации с целью предотвращения несанкционированного доступа и (или) передачи информации лицам, не имеющим права на доступ к информации; обязанность соблюдать тайну; и др.
   Обладатель информации может уничтожить ее, если это не противоречит закону, охраняемым интересам и правам других лиц.

3.3. Права и обязанности, связанные с предоставлением и получением информации в отношениях между государственными органами и субъектами предпринимательской деятельности

   Действующее законодательство закрепляет право субъектов предпринимательской деятельности на получение определенной информации от органов государственной власти (местного самоуправления) и корреспондирующую этому праву обязанность соответствующих государственных органов предоставлять такую информацию субъектам предпринимательской деятельности. Указанные информационные права и обязанности носят публичный характер.
   Согласно п. 1 ст. 8 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации, граждане и юридические лица (организации) вправе осуществлять поиск и получение любой информации в любых формах и из любых источников при условии соблюдения требований, установленных федеральными законами.
   Гражданин имеет право на получение от государственных органов, органов местного самоуправления, их должностных лиц в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, информации, непосредственно затрагивающей его права и свободы (п. 2 ст. 8 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации).
   Организация имеет право на получение от государственных органов, органов местного самоуправления информации, непосредственно касающейся прав и обязанностей этой организации, а также информации, необходимой в связи с взаимодействием с указанными органами при осуществлении этой организацией своей уставной деятельности (п. 3 ст. 8 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации).
   В соответствии со ст. 3 8 Закона о средствах массовой информации граждане имеют право на оперативное получение через средства массовой информации достоверных сведений о деятельности государственных органов и организаций, общественных объединений, их должностных лиц. Государственные органы и организации, общественные объединения, их должностные лица предоставляют сведения о своей деятельности средствам массовой информации по запросам редакций, а также путем проведения пресс-конференций, рассылки справочных и статистических материалов и в иных формах.
   Право на получение информации корреспондирует с обязанностями, возложенными на соответствующие публичные структуры.
   В частности, государственные органы и органы местного самоуправления обязаны обеспечивать доступ к информации о своей деятельности на русском языке и государственном языке соответствующей республики в составе Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и нормативными правовыми актами органов местного самоуправления. Лицо, желающее получить доступ к такой информации, не обязано обосновывать необходимость ее получения (п. 5 ст. 8 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации).
   Исполнение указанной обязанности подкрепляется юридическим механизмом реализации права на получение информации.
   Решения и действия (бездействие) государственных органов и органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, нарушающие право на доступ к информации, могут быть обжалованы в вышестоящий орган или вышестоящему должностному лицу либо в суд (п. 6 ст. 8 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации).
   При этом законодатель устанавливает право органов государственной власти (местного самоуправления) требовать от субъектов предпринимательской деятельности предоставления определенной информации, а также закрепляет корреспондирующую этому праву обязанность предпринимателей предоставлять указанную информацию. Названные права и обязанности тоже имеют публичный характер.
   Целый ряд взаимных информационных прав и обязанностей такого рода определен в соответствии с Налоговым кодексом РФ и иным налоговым законодательством в отношениях между государственными налоговыми органами, с одной стороны, и налогоплательщиками – индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, а также налоговыми агентами, с другой стороны (ст. 23, 24 НК РФ; и др.)
   Организации, являющиеся страхователями по обязательному пенсионному страхованию и уплачивающие страховые взносы, обязаны представлять в территориальные органы Пенсионного фонда РФ документы, необходимые для ведения индивидуального (персонифицированного) учета, а также для назначения (перерасчета) и выплаты обязательного страхового обеспечения (ст. 14 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» [522 - СЗ РФ. 2001. № 51. Ст. 4832. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]).
   Организации-работодатели, являющиеся плательщиками страховых взносов государственного пенсионного страхования, обязаны в установленный срок представлять органам Пенсионного фонда РФ сведения о застрахованных лицах (ст. 6, 8, 9, 11, 15 Федерального закона 1 апреля 1996 г. № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» [523 - СЗ РФ. 1996. № 14. Ст. 1401; 2001. № 44. Ст. 4149; 2003. № 1. Ст. 13;2005. № 19. Ст. 1755.]).
   Организации-страхователи обязаны представлять Фонду социального страхования РФ в установленные им сроки документы, являющиеся основанием для начисления и уплаты страховых взносов, назначения пособий по страхованию, и иные сведения, необходимые для осуществления обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, сообщать о наступлении страхового случая, а также представлять отчетность по установленной форме (ст. 17 Федерального закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» [524 - СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3803. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]).
   В целях содействия правоохранительным органам в борьбе с преступностью и беспрепятственного осуществления правосудия предприниматели и иные лица обязаны предоставлять информацию, даже составляющую коммерческую тайну, по запросу органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда, по делам, находящимся в их производстве, в порядке и на основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации (п. 3 ст. 6 Закона о коммерческой тайне).
   Для обеспечения авиационной безопасности перевозчики обязаны передавать в правоохранительные органы персональные данные пассажиров воздушных судов, содержащиеся в перевозочных документах (п. 1 ст. 85.1 Воздушного кодекса РФ [525 - Воздушный кодекс РФ от 19 марта 1997 г. № 60-ФЗ // СЗ РФ. 1997. № 12. Ст. 1383. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]).
   Следует отметить, что права государственных органов по получению информации от субъектов предпринимательской деятельности, с одной стороны, не всегда обеспечены достаточными законодательными гарантиями (например, право вызова свидетелей налоговыми органами), с другой стороны, нередко выражаются в избыточных полномочиях, что приводит к нарушениям конституционных прав субъектов предпринимательской деятельности.
   Предоставление информации в государственные органы и иные уполномоченные организации, аккумулирующие определенную информацию, может быть установлено законом как право, которое осуществляется по усмотрению граждан или юридических лиц, обладающих указанной информацией.
   Так, информация по операциям юридических лиц; граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица; а также физических лиц, с согласия указанных субъектов представляется кредитными организациями в целях формирования кредитных историй в бюро кредитных историй в порядке и на условиях, которые предусмотрены договором, заключенным с бюро кредитных историй (ч. 12 ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности; ст. 5 Закона о кредитных историях).
   В некоторых ситуациях информационное обеспечение предпринимательской деятельности достигается путем законодательного установления обязательных предписаний, обязывающих участников предпринимательской деятельности раскрывать определенную информацию, дабы сделать ее доступной неограниченному кругу заинтересованных лиц.
   Согласно п. 1 ст. 92 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» [526 - СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] открытое общество обязано раскрывать следующую документированную информацию: годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность; проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами; сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном законом; иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
   Кроме того, акционерное общество обязано вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с нормами российского законодательства (ст. 93 Закона об акционерных обществах), раскрывать иную информацию в порядке и на условиях, установленных законом и иными правовыми актами.
   Правилами ст. 30 Федерального закона РФ от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» [527 - СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] устанавливаются информационные обязанности для эмитентов, владельцев эмиссионных ценных бумаг и профессиональных участников рынка ценных бумаг. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию, под которыми понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным лицам независимо от целей получения данной информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение. Общедоступной информацией на рынке ценных бумаг признается информация, не требующая привилегий для доступа к ней или подлежащая раскрытию в соответствии с действующим законодательством.
   Состав, порядок и сроки раскрытия информации, а также представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг определяются нормативными правовыми актами Федеральной службы по финансовым рынкам, принимаемых на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов Президента РФ и Правительства РФ (п. 5.2 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, утв. постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 317 [528 - СЗ РФ. 2004. № 27. Ст. 2780; 2005. № 33. Ст. 3429; 2006. № 13. Ст. 1400.]).
   Ряд информационных прав и обязанностей участников предпринимательской деятельности предусматривается нормами ст. 22 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» [529 - СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант». Далее – Закон о банкротстве.].
   В частности, закрепляются информационные права кредиторов, например порядок надлежащего уведомления о проведении собрания кредиторов, в том числе путем опубликования сообщения о проведении собрания кредиторов в средствах массовой информации (ст. 13, 28 Закона о банкротстве).
   В целях контроля за деятельностью конкурсного управляющего установлена его обязанность представлять собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию не реже чем одного раза в месяц, если собранием кредиторов не установлены более продолжительный период или сроки представления отчета (п. 1 ст. 143 Закона о банкротстве). По требованию арбитражного суда конкурсный управляющий обязан предоставлять арбитражному суду все сведения, касающиеся конкурсного производства, в том числе отчет о своей деятельности (п. 3 ст. 143 Закона о банкротстве).
   С момента начала конкурсного производства сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну (ч. 3 п.1 ст. 126 Закона о банкротстве).
   Требования о раскрытии информации установлены в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов российских граждан и других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства, в соответствии с международными соглашениями о противодействии создания террористических и экстремистских организаций, пресечения иной противоправной деятельности на территории Российской Федерации.

3.4. Информационные права и обязанности участников корпоративных отношений

   Корпоративными отношениями называют правовые отношения, которые возникают между юридическим лицом корпоративного типа, т. е. основанным на членстве (фиксированном участии); его учредителями (участниками, членами); а также субъектами, осуществляющими функции органов данного юридического лица (руководителем, индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией) [530 - См.: Ем. B.C. Понятие, содержание и виды гражданских правоотношений // Гражданское право: Учебник. В 4-х т. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 134–135; Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000. С. 106–107; Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 26–27; Ломакин Д.В. Корпоративные отношения и предмет гражданско-правового регулирования // Законодательство.2004. № 6. С. 53–56; Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1999. С. 13; Скловский К. И. Собственность в гражданском праве. М., 1999. С. 192–204; Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005. С. 110–139; и др.].
   В юридической литературе корпоративные отношения характеризуются как организационные отношения имущественного характера, связанные с реализацией корпоративных прав, их защитой внутриорганизационными способами и средствами, с исполнением корпоративных обязанностей [531 - См.: Степанов П.В. Корпоративные отношения в гражданском праве// Законодательство. 2002. № 6. С. 35–41; Степанов П.В. Принципы регулирования корпоративных отношений //Хозяйство и право. 2002. № 3. С. 86–90; и др.].
   Многие ученые справедливо относят корпоративные отношения к предмету предпринимательского права, поскольку для них характерно сочетание частноправового и публично-правового методов регулирования [532 - См.: Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 50–51; и др.].
   Информационные права и обязанности участников корпоративных отношений установлены нормами ГК РФ, специальными законами об отдельных видах юридических лиц, иными правовыми актами и учредительными документами юридических лиц.
   Например, участники хозяйственного общества (товарищества) вправе получать информацию о его деятельности, знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, установленном учредительными документами общества (товарищества). В то же время участники общества (товарищества) обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности (п. 1 ст. 67 ГК РФ).
   Общие нормы конкретизируются в специальных законодательных актах.
   Согласно ст. 91, 89 Закона об акционерных обществах акционерное общество обязано обеспечить своим акционерам доступ к следующим документам:
   договор о создании общества; устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, документ о государственной регистрации общества;
   документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;
   внутренние документы общества; положение о филиале или представительстве общества;
   годовые отчеты; документы бухгалтерской отчетности; бюллетени для голосования, а также доверенности (копии доверенностей) на участие в общем собрании акционеров; отчеты независимых оценщиков;
   списки аффилированных лиц общества; списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав;
   заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля;
   проспекты эмиссии, ежеквартальные отчеты эмитента;
   иные документы, содержащие информацию, подлежащую опубликованию или раскрытию иным способом в соответствии с федеральными законами.
   Акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25 % голосующих акций общества, имеют право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа.
   Указанные документы должны быть предоставлены обществом в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. По требованию лиц, имеющих право доступа к этим документам, общество обязано предоставить копии перечисленных документов, настоящей статьи, предоставить им копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.
   Право участника общества с ограниченной ответственностью получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, установленном учредительными документами, предусмотрено Федеральным законом от 14 января 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» [533 - СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] (ст. 12, п. 1 ст. 36, п. 6 ст. 37 и др.).
   Вместе с тем реализация права на получение информации о деятельности общества с ограниченной ответственностью у большинства участников общества находится в зачаточном состоянии [534 - См.: Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России: Правовой статус и основы деятельности: Учебное пособие. М., 2006. С. 119.].

3.5. Права потребителей на получение полной и достоверной информации о товарах (работах, услугах) и их производителях

   В отношениях с участием потребителей предпринимателями считаются индивидуальные предприниматели, а также юридические лица независимо от их организационно-правовой формы, которые производят товары для реализации потребителям (изготовители), выполняют работы или оказывают услуги потребителям по возмездному договору (исполнители) либо реализуют товары потребителям по договору купли-продажи (продавцы), а потребителем признается только гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (ч. 3–6 преамбулы Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» [535 - ВСНД и ВС РФ. 1992. № 15. Ст. 766. Текст по состоянию на 1 декабря2007 г. // СПС «Гарант».]).
   Как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ, законодательство о защите прав потребителей регулирует отношения между гражданином, имеющим намерение заказать или приобрести либо заказывающим, приобретающим или использующим товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, с одной стороны, и организацией либо индивидуальным предпринимателем, производящими товары для реализации потребителям, реализующими товары потребителям по договору купли-продажи, выполняющими работы и оказывающими услуги потребителям по возмездному договору, – с другой стороны [536 - См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 г. № 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей» // Бюллетень ВС РФ. 1995. № 7; 1997. № 1,3; 2001. № 2, 12.].
   Информационные обязанности субъектов предпринимательской деятельности, а также корреспондирующие с ними информационные права потребителей закреплены действующим российским законодательством с целью обеспечения безопасности товаров, работ и услуг.
   В частности, обязанность продавца (исполнителя) предоставить покупателю необходимую и достоверную информацию о предлагаемых товарах (работах, услугах) имеет публично-правовую природу и носит абсолютный характер, поскольку установлена законом по отношению ко всем третьим лицам [537 - См.: Ершов Ю.Л. Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2001. С. 21–22.].
   В обязательственных отношениях, возникших из договора, информационные права потребителей и соответствующие обязанности предпринимателей носят гражданско-правовой характер.
   На основании императивных норм закона потребитель вправе потребовать предоставления необходимой и достоверной информации об изготовителе (исполнителе, продавце), режиме его работы и реализуемых им товарах (работах, услугах), а изготовитель (продавец, исполнитель) товара (работы, услуги) обязан довести до сведения потребителя указанную информацию (ст. 495, 732 ГК РФ; ст. 7-12 Закона о защите прав потребителей).
   Содержание понятия «необходимая информация» законом не раскрывается, поэтому при разрешении споров следует исходить из обычаев делового оборота и взаимных интересов субъектов. Однако информация, прямо указанная законом, должна предоставляться в обязательном порядке.
   Во-первых, потребитель имеет право получить, а изготовитель (исполнитель, продавец) обязан сообщить ему необходимую информацию о самом предпринимателе, в том числе наименование (фирменное наименование) организации, место ее нахождения (адрес) и режим работы.
   Если вид деятельности, осуществляемый изготовителем (исполнителем, продавцом), подлежит лицензированию и (или) исполнитель имеет государственную аккредитацию, потребителю должна быть предоставлена информация о номере лицензии и (или) номере свидетельства о государственной аккредитации, сроках действия лицензии и (или) указанного свидетельства, а также информация об органе, выдавшем лицензию и (или) указанное свидетельство.
   Кроме того, индивидуальный предприниматель обязан предоставить потребителю информацию о государственной регистрации и наименовании зарегистрировавшего его органа.
   Во-вторых, изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора, в том числе:
   наименование технического регламента или иное, установленное законодательством Российской Федерации о техническом регулировании и свидетельствующее об обязательном подтверждении соответствия товара обозначение;
   сведения об основных потребительских свойствах товаров (работ, услуг), в отношении продуктов питания сведения о составе (в том числе наименование использованных в процессе изготовления продуктов питания пищевых добавок, биологически активных добавок, информация о наличии в продуктах питания компонентов, полученных с применением генно-инженерно-модифицированных организмов), пищевой ценности, назначении, об условиях применения и хранения продуктов питания, о способах изготовления готовых блюд, весе (объеме), дате и месте изготовления и упаковки (расфасовки) продуктов питания, а также сведения о противопоказаниях для их применения при отдельных заболеваниях;
   цену в рублях и условия приобретения товаров (работ, услуг); гарантийный срок, если он установлен;
   правила и условия эффективного и безопасного использования товаров (работ, услуг);
   срок службы или срок годности товаров (работ), установленный в соответствии с законом, а также сведения о необходимых действиях потребителя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товары (работы) по истечении указанных сроков представляют опасность для жизни, здоровья и имущества потребителя или становятся непригодными для использования по назначению;
   адрес (место нахождения), фирменное наименование (наименование) изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера);
   информацию об обязательном подтверждении соответствия товаров (работ, услуг) установленным законом обязательным требованиям, обеспечивающим их безопасность для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды и предотвращение причинения вреда имуществу потребителя;
   информацию о правилах продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг); и др.
   Указанная информация должна доводиться до сведения потребителя в наглядной и доступной форме при заключении договоров купли-продажи и договоров о выполнении работ (оказании услуг) на русском языке, а дополнительно, по усмотрению изготовителя (исполнителя, продавца), – на государственных языках субъектов Российской Федерации и родных языках народов Российской Федерации.
   Законом специально оговаривается, что информация должна быть доведена до сведения потребителей и в случае осуществления торговли, бытового и иных видов обслуживания потребителей во временных помещениях, на ярмарках, с лотков и в других случаях, если торговля, бытовое и иные виды обслуживания потребителей осуществляются вне постоянного места нахождения продавца (исполнителя).
   Перечень и способы доведения до потребителя информации по некоторым видам товаров (работ, услуг) устанавливаются Правительством Российской Федерации, обычно в правилах торговли отдельными видами товаров (видах договоров купли-продажи) и правилах оказания услуг, исходя из специфики ряда сфер обслуживания.
   Информационные права граждан в отдельных сферах предпринимательской и иной деятельности, связанной с реализацией товаров, оказанием услуг или выполнением работ, в том числе на основании гражданско-правовых договоров, регламентируются специальным законодательством.
   Федеральным законом от 2 января 2000 г. № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» [538 - СЗ РФ. 2000. № 2. Ст. 150. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».] запрещается нахождение в обороте пищевых продуктов, изделий и материалов, которые не имеют удостоверений качества и безопасности; документов изготовителя и поставщика, подтверждающих их происхождение; маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или государственным стандартом, либо в отношении которых не имеется такой информации; не соответствуют представленной информации и в отношении которых имеются обоснованные подозрения об их фальсификации; в отношении которых отсутствует информация о государственной регистрации и подтверждении соответствия требованиям нормативных документов, если таковые подлежат государственной регистрации и обязательному подтверждению соответствия (ст. 3).
   В соответствии со ст. 31 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан, утв. Верховным Советом РФ 22 июля 1993 г. № 5487-1, каждый гражданин имеет право в доступной для него форме получить имеющуюся информацию о состоянии своего здоровья, включая сведения о результатах обследования, наличии заболевания, его диагнозе и прогнозе, методах лечения, связанном с ними риске, возможных вариантах медицинского вмешательства, их последствиях и результатах проведенного лечения. Однако информация о состоянии здоровья не может быть предоставлена гражданину против его воли.
   Информация о состоянии здоровья предоставляется самому гражданину, а в отношении некоторых других категорий лиц, например граждан, признанных недееспособными в установленном законом порядке, – их законным представителям. В случаях неблагоприятного прогноза развития заболевания информация должна сообщаться в деликатной форме гражданину и членам его семьи, если гражданин не запретил сообщать им об этом и (или) не назначил лицо, которому должна быть передана такая информация.
   Обязанность предоставления информации возложена на лечащих врачей, заведующих отделением лечебно-профилактического учреждения, других специалистов, принимающих непосредственное участие в обследовании и лечении. Гражданин имеет право непосредственно знакомиться с медицинской документацией, отражающей состояние его здоровья, и получать консультации по ней у других специалистов. По требованию гражданина ему предоставляются копии медицинских документов, отражающих состояние его здоровья, если в них не затрагиваются интересы третьей стороны.
   Неисполнение обязанностей по предоставлению гражданину – потребителю полной и достоверной информации, которую он вправе получить, влечет ответственность согласно действующему законодательству Российской Федерации.
   Если потребителю (покупателю, заказчику) не предоставлена возможность незамедлительно получить необходимую и достоверную информацию о товаре (работе, услуге), он вправе потребовать от предпринимателя (продавца, подрядчика, исполнителя) возмещения убытков, вызванных необоснованным уклонением от заключения договора, а если договор заключен, в разумный срок отказаться от исполнения договора, потребовать возврата уплаченной суммы и возмещения других убытков.
   Предприниматель (продавец, подрядчик, исполнитель), не предоставивший потребителю возможность получить соответствующую информацию о товаре (работе, услуге), несет ответственность и за недостатки товара (работы, услуги), возникшие после его передачи потребителю, в отношении которых потребитель докажет, что они возникли в связи с отсутствием у него такой информации (п. 4 ст. 445, п. 2, 3 ст. 495, 732 ГК РФ; п. 1–4 ст. 18 Закона о защите прав потребителей).
   Если непредоставление полной и достоверной информации о товаре повлекло причинение вреда жизни, здоровью или имуществу потребителя, он вправе потребовать от продавца либо изготовителя товара возмещения вреда (гл. 59 ГК РФ, ст. 14 Закона о защите прав потребителей).

3.6. Информационные права и обязанности в трудовых отношениях

   Информационные права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством, имеют целью, с одной стороны, обеспечить соблюдение прав работодателя и его контрагентов в отношении информации, составляющей тайну, а с другой стороны, направлены на соблюдение законных прав самого работника.
   В соответствии с п. 1 ст. 1470 ГК РФ исключительное право на секрет производства, созданный работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебный секрет производства), принадлежит работодателю.
   Гражданин, которому в связи с выполнением трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, стал известен секрет производства, обязан сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 2 ст. 1470 ГК РФ).
   Доступ работника к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями (п. 2 ст. 11 Закона о коммерческой тайне). Работник имеет право обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением им трудовых обязанностей (п. 8 ст. 11 Закона о коммерческой тайне).
   По мнению Э.П. Гаврилова, правило ст. 11 Закона о коммерческой тайне устанавливает два вида служебной тайны:
   а) сведения, с которыми работник должен быть ознакомлен по роду своей деятельности в рамках трудовых обязанностей;
   б) сведения, с которыми работник может быть ознакомлен по своему желанию. Работник должен быть письменно предупрежден о режиме тайны и об ответственности за разглашение. Однако даже если этого не будет сделано, он обязан не разглашать ее в силу закона [539 - См.: Гаврилов Э. Вопросы правовой охраны коммерческой тайны //Хозяйство и право. 2004. № 11. С. 9.].
   В целях охраны конфиденциальности информации работник обязан (подп. 1, 2, 5 п. 3 ст. 11 Закона о коммерческой тайне):
   выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;
   не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях;
   передать работодателю при прекращении или расторжении трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну;
   возместить убытки, причиненные нарушением исключительного права на секрет производства, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором (ст. 1472 ГК РФ);
   иные права и обязанности, установленные законом или договором с работником.
   При обработке персональных данных работника работодатель и его представители обязаны соблюдать следующие требования (ст. 86 Трудового кодекса РФ):
   1) все персональные данные работника следует получать у него самого. Если персональные данные работника возможно получить только у третьей стороны, то работник должен быть уведомлен об этом заранее и от него должно быть получено письменное согласие. Работодатель должен сообщить работнику о целях, предполагаемых источниках и способах получения персональных данных, а также о характере подлежащих получению персональных данных и последствиях отказа работника дать письменное согласие на их получение;
   2) работодатель не имеет права получать и обрабатывать персональные данные работника о его политических, религиозных и иных убеждениях и частной жизни. В случаях, непосредственно связанных с вопросами трудовых отношений, в соответствии со ст. 24 Конституции РФ работодатель вправе получать и обрабатывать данные о частной жизни работника только с его письменного согласия;
   3) работодатель не имеет права получать и обрабатывать персональные данные работника о его членстве в общественных объединениях или его профсоюзной деятельности, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом;
   4) при принятии решений, затрагивающих интересы работника, работодатель не имеет права основываться на персональных данных работника, полученных исключительно в результате их автоматизированной обработки или электронного получения;
   5) защита персональных данных работника от неправомерного их использования или утраты должна быть обеспечена работодателем за счет его средств в порядке, установленном федеральным законом; и др.
   При этом работники не должны отказываться от своих прав на сохранение и защиту тайны, но совместно с работодателями должны вырабатывать меры защиты персональных данных.
   Обязательства руководителя организации по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, а также ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности должны предусматриваться трудовым договором (п. 6 ст. 11 Закона о коммерческой тайне).

3.7. Право на тайну и обязанность ее сохранения

   Нормы, закрепляющие право на тайну и соответствующую обязанность соблюдения режима тайны для различных субъектов, содержатся в целом ряде правовых актов, регулирующих институты государственной, служебной, коммерческой, банковской, страховой, нотариальной, аудиторской, адвокатской и иной тайны.
   Представляется, что право на тайну и обязанность ее сохранения можно квалифицировать как абсолютные права и обязанности, которые носят публичный характер.
   Согласно п. 4 ст. 9 Закона об информации условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую, служебную и другую тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение устанавливаются федеральными законами.
   В частности, право на отнесение сведений к информации, составляющей коммерческую тайну, а также право на определение перечня и состава такой информации принадлежит обладателю этой информации с учетом требований закона (п. 1 ст. 4 Закона о коммерческой тайне).
   Объективным условием возникновения права на коммерческую тайну являются нормы закона, устанавливающие режим коммерческой тайны применительно к информации, отвечающей определенным требованиям. Субъективным условием является самостоятельное принятие субъектом мер по охране конфиденциальности информации [540 - См.: КоломиецА.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1999. С. 20.].
   Права и обязанности обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, содержатся в ст. 1465–1472 ГК РФ и п. З ст. б Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации, а ранее были закреплены нормой п. 2 ст. 7 Закона о коммерческой тайне [541 - В соответствии со ст. 34 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231 – ФЗ статья 7 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» утрачивает силу с 1 января 2008 г.].
   Согласно правилам п. 5 ст. 9 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации профессиональная тайна подлежит защите в случаях, если на эти лица федеральными законами возложены обязанности по соблюдению конфиденциальности такой информации.
   Абсолютному праву на тайну личных документов, телефонных и иных переговоров, телеграфных и иных сообщений также соответствует пассивная обязанность неограниченного числа лиц воздерживаться от действий, нарушающих интересы управомоченного лица. Кроме того, субъекты вступают в договорные отношения с организациями почтовой связи, телефонными компаниями, наделяются относительными правами и обязанностями. На работников этих организаций налагается обязанность сохранять служебную тайну. Содержание права на тайну документов, переговоров и сообщений состоит из правомочия принимать меры по сохранению тайны, устанавливать порядок доступа к ней и требовать, чтобы другие не нарушали тайну; а также правомочия предоставлять соответствующую информацию или ее часть по своему усмотрению другим лицам [542 - См.: Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. 2-ое изд., испр. и доп. М., 2001. С. 155–171.].
   Запрещается требовать от гражданина (физического лица) предоставления информации о его частной жизни, в том числе информации, составляющей личную или семейную тайну, и получать такую информацию помимо воли гражданина (физического лица), если иное не предусмотрено федеральными законами (п. 8 ст. 9 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации).
   Обязанность сохранять конфиденциальную информацию возникает в момент получения соответствующих сведений либо в иной момент, определенный законом.
   Как подчеркивается в литературе, не подлежит защите информация о субъекте, которую он сам сделал доступной другим гражданам, юридическим лицам или государственным органам, если при этом субъект осознал, что данная информация утратила конфиденциальный характер [543 - См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. С. 48.].
   Аналогичное правило содержится в п. 2 ст. 17 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации, согласно которому требование о возмещении убытков, причиненных в связи с разглашением информации ограниченного доступа или иным неправомерным использованием такой информации, не может быть удовлетворено в случае предъявления его лицом, не принимавшим мер по соблюдению конфиденциальности информации или нарушившим установленные законодательством Российской Федерации требования о защите информации, если принятие этих мер и соблюдение таких требований являлись обязанностями данного лица.
   В зависимости от характера правоотношений, категории субъекта, существа содеянного и иных обстоятельств, имеющих юридическое значение, действующее законодательство устанавливает дисциплинарную, гражданскую, административную и (или) уголовную ответственность за различные информационные правонарушения.
   Как гласит норма п. 2 ст. 17 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации, лица, права и законные интересы которых были нарушены в связи с разглашением информации ограниченного доступа или иным неправомерным использованием такой информации, вправе обратиться в установленном порядке за судебной защитой своих прав, в том числе с исками о возмещении убытков, компенсации морального вреда, защите чести, достоинства и деловой репутации.
   Неправомерное получение и разглашение либо использование сведений, составляющих секрет производства, влечет за собой гражданскую ответственность в виде возмещения убытков (ст. 15, 1472 ГК РФ).
   Работник, который в связи с исполнением трудовых обязанностей получил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, в случае умышленного или неосторожного разглашения этой информации при отсутствии в действиях такого работника состава преступления несет дисциплинарную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 2 ст. 14 Закона о коммерческой тайне).
   Работодатель как участник гражданско-правовых отношений может быть привлечен к имущественной ответственности перед его контрагентом за ущерб, причиненный действиями своего работника (ст. 1068 ГК РФ).
   Кроме того, нарушение режима тайны может повлечь за собой административную или уголовную ответственность виновного лица в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 1 ст. 14 Закона о коммерческой тайне).
   Согласно ст. 13.14 КоАП РФ разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей, за исключением случаев, предусмотренных ст. 14.33 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пятисот до одной тысячи рублей; на должностных лиц – от четырех тысяч до пяти тысяч рублей.
   Собирание сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом также влечет ответственность согласно ч. 1 ст. 183 УК РФ.
   Незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе, влечет уголовную ответственность (ч.2 ст. 183 УК РФ).
   Разглашение сведений, составляющих государственную тайну, лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе, если эти сведения стали достоянием других лиц, при отсутствии признаков государственной измены, а также нарушение лицом, имеющим допуск к государственной тайне, установленных правил обращения с содержащими государственную тайну документами, а равно с предметами, сведения о которых составляют государственную тайну, если это повлекло по неосторожности их утрату и наступление тяжких последствий, влекут ответственность согласно ст. 283, 284 УК РФ.
   Таким образом, реализация права на получение информации, а также права на тайну должна сопровождаться установлением юридической ответственности за соответствующие информационные правонарушения (преступления).
   Сказанное позволяет сделать следующие основные выводы.

Выводы

   1. Обладателем информации может быть признано лицо, которое в соответствии с законом может определять правовой режим информации и которому принадлежит право на передачу информации другим лицам.
   2. Пользователем (потребителем) информации может считаться субъект, который в соответствии с законом и (или) договором получил информацию и должен соблюдать в отношении этой информации правовой режим, установленный ее обладателем.
   3. Универсального комплекса прав и обязанностей в отношении информации как таковой не существует по причине юридической дифференциации правового режима информации, а также различного характера правовых отношений, в которых функционирует информация.
   Информационные права и обязанности могут входить в содержание обязательственного, корпоративного, трудового и иных правовых отношений.
   4. В гражданско-правовых отношениях, возникших из договора, права и обязанности сторон, связанные с передачей друг другу как общедоступной, так и конфиденциальной информации, будут иметь относительный, имущественный характер.
   5. Запрет разглашения государственной, коммерческой, профессиональной, служебной и личной (частной) тайны можно квалифицировать в качестве установленной законом абсолютной обязанности публичного характера.
   В зависимости от режима информации, природы информационных отношений, статуса субъекта, степени опасности его деяния и наступивших последствий, нарушение указанного запрета может квалифицироваться в качестве гражданско-правового деликта, дисциплинарного правонарушения, административного проступка или уголовного преступления.

Глава IV. Правовые средства реализации информационного обеспечения в отношениях с участием предпринимателей

§ 1. Договоры о передаче информации, составляющей секрет производства (ноу-хау)

1.1. Предмет договора о передаче секрета производства (ноу-хау)

   Соглашения о передаче секретов производства (ноу-хау) современная юридическая наука и новейшее российское законодательство (ст. 1465–1472 ГК РФ) причисляют к типу договоров о приобретении и использовании исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Как отмечают исследователи, между секретом производства (ноу-хау) и другими нематериальными результатами интеллектуальной деятельности много общего, что позволяет объединить их в рамках одного договорного типа [544 - См.: Knap К… Der Lizenzvertrag alsein besonderer Vertragstypus//Gewerblicher Rechtsshutz und Urheberrecht, InternationalerTeil. 1973. № 6/7. S. 229.].
   Выделяют два вида договоров, опосредующих передачу секрета производства (ноу-хау):
   1) договор об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст. 1468 ГК РФ);
   2) лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства (ст. 1469 ГК РФ).
   Специфика этих договоров всецело обусловлена их предметом.
   Как гласит норма ст. 1465 ГК РФ, секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.
   Аналогичное определение информации, составляющей коммерческую тайну (секрет производства), содержится в п. 2 ст. 3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (в ред. Федерального закона от 2 февраля 2006 г. № 19-ФЗ с изм., внесенными Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. № 231-Ф3).
   Следует подчеркнуть, что понятие секрета производства (ноу-хау), равно как возможность установления в отношении этого объекта исключительных прав, до сих пор является предметом научных дискуссий [545 - См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 619–633; Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сб. статей / Исследовательский центр частного права. М., 2003. С. 238–276; Зенин И.А. Коммерческая тайна и ноу-хау// Законодательство. 2005. № 12. С. 7—14; Мерзликина-Квернадзе РА. Результаты интеллектуальной деятельности и права на них// Законодательство. 2002. № 4. С. 41–45; и др.].
   Нередко в состав секрета производства входят навыки, методы и способы, передаваемые посредством выполнения определенных действий, например, по обучению персонала. На этом основании некоторые исследователи полагают, что договор о передаче ноу-хау обладает свойствами подрядного договора [546 - См.: Зенин И.А. Обязательства по приобретению и использованию исключительных прав // Гражданское право: В 4-х т. Т. 4: Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2006. С. 15.], что нельзя признать обоснованным.
   В литературе высказано мнение, что лицензионный договор относится к разряду договоров dare (о передаче имущества), основным типом которого является купля-продажа. Напротив, договор о передаче ноу-хау следует квалифицировать как договор класса facere (на выполнение работ), основным типом которого является договор подряда. Отсюда делается вывод, будто договор патентной лицензии и договор о передаче ноу-хау принадлежат к разным классам [547 - См.: КаменоваЦ. Лицензионные договоры междухозяйственными организациями стран – членов СЭВ (Правовая природа, регулирование, коллизионные проблемы). Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1979. С. 7–8.].
   По утверждению И.А. Зенина, термин «лицензия» применим к договору о передаче ноу-хау лишь в том смысле, что при передаче материалов, содержащих ноу-хау, его обладатель раскрывает существо ноу-хау, т. е. предоставляет своеобразную «лицензию на ознакомление». Однако такая «лицензия» не является способом передачи исключительного права на ноу-хау в силу отсутствия такового. Распространенный на практике договор «смешанной» лицензии, соединяющий признаки лицензионного договора и договора о передаче ноу-хау, позволяет квалифицировать договоры «смешанной» лицензии и договоры о передаче ноу-хау как различные типы самостоятельного класса договоров о приобретении и использовании исключительных прав и ноу-хау [548 - См.: Зенин И.А. Лицензионный договор на изобретения и ноу-хау // Советское государство и право. 1983. № 6. С. 54–56.].
   Думается, что секрет производства (ноу-хау) есть пример информационного продукта, который вопреки утверждению С.А. Чеховской, можно не только предоставить для определенного использования, но и полностью продать, лишившись этого объекта [549 - См.: Чеховская С.А. Правовые проблемы применения информационных технологий в предпринимательской деятельности. Автореф. дис…канд. юрид. наук. М., 2000. С. 20.], ибо в договоре, опосредующем передачу ноу-хау, можно установить запрет на его использование первоначальным обладателем в течение какого-то срока или бессрочно.
   Согласно п. 4 ст. 3 Закона о коммерческой тайне обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, признается лицо, которое владеет информацией, составляющей коммерческую тайну, на законном основании, ограничило доступ к этой информации и установило в отношении ее режим коммерческой тайны.
   В соответствии со ст. 1466 ГК РФ обладателю секрета производства принадлежит исключительное право на секрет производства, т. е.
   исключительное право его использования любым способом, который не противоречит закону, в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений.
   Исключительное право на секрет производства может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно (п. 2 ст. 1229 ГК РФ).
   Исключительное право на секрет производства, созданный работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебный секрет производства), принадлежит работодателю (п. 1 ст. 1470 ГК РФ).
   Принадлежность исключительных прав на секрет производства, полученный при выполнении работ по договору, устанавливается в соответствии с правилами ст. 1471 ГК РФ.
   Согласно ч. 1 ст. 1471 ГК РФ, если секрет производства получен при выполнении договора подряда, договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ либо по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), если иное не предусмотрено соответствующим договором либо государственным или муниципальным контрактом.
   Если секрет производства получен при выполнении работ по договору, заключаемому главным распорядителем или распорядителем бюджетных средств с федеральными государственными учреждениями, исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), если договором не установлено, что это право принадлежит Российской Федерации (ч.2 ст. 1471 ГК РФ).
   По общему правилу обладатель исключительного права на секрет производства может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование секрета производства. Причем отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).
   Как следует из анализа норм ст. 1465–1472 ГК РФ, возникновение исключительных прав на секрет производства не требует специальной регистрации.
   Однако в отличие от многих других результатов интеллектуальной деятельности, охраняемых с помощью установления исключительных прав (объектов авторского и патентного права и др.), исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей (ст. 1467 ГК РФ), что полностью согласуется с природой информации.
   Кроме того, лицо, ставшее добросовестно и независимо от других обладателей секрета производства обладателем сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства, приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет производства (п. 2 ст. 1466 ГК РФ).
   Данная норма также учитывает особенности информации, составляющей существо секрета производства, отличая его тем самым от объектов патентного права.
   Обладатель секрета производства может распоряжаться указанным исключительным правом.
   Если исключительное право на секрет производства принадлежит нескольким лицам совместно, каждый из правообладателей может использовать его по своему усмотрению, если иное не предусмотрено законом или соглашением между правообладателями. Взаимоотношения лиц, которым исключительное право принадлежит совместно, определяются соглашением между ними (п. 3 ст. 1229 ГК РФ).
   Другие лица не могут использовать секрет производства без согласия правообладателя, кроме случаев, предусмотренных законом.
   Использование секрета производства без согласия правообладателя является незаконным и влечет установленную законом ответственность, кроме случаев, когда такое использование допускается законом.
   Учитывая новизну рассматриваемых договоров для российского права, в рамках настоящей работы представляется целесообразным лишь кратко охарактеризовать их основные особенности, поскольку детальное изучение этих соглашений должно стать предметом самостоятельного исследования.

1.2. Условия договоров, опосредующих передачу прав на секрет производства

   По договору об отчуждении исключительного права на секрет производства одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на секрет производства в полном объеме другой стороне – приобретателю исключительного права на этот секрет производства (п. 1 ст. 1468 ГК РФ).
   По лицензионному договору о предоставлении права использования секрета производства одна сторона – обладатель исключительного права на секрет производства (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования соответствующего секрета производства в установленных договором пределах (п. 1 ст. 1469 ГК РФ).
   Таким образом, стороны по договору об отчуждении секрета производства законодателем именуются «правообладатель» и «приобретатель», тогда как стороны лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства традиционно именуются «лицензиар» и «лицензиат».
   Субъектный состав участников договора законом не ограничен.
   По мнению А.В. Коломийца, субъектами, имеющими право на обладание коммерческой тайной, являются юридические лица, которые вправе заниматься предпринимательской деятельностью (коммерческие и некоммерческие). Правом на коммерческую тайну обладают индивидуальные предприниматели, а также физические лица, которые не являются предпринимателями, но имеют на праве собственности имущество, правомерно используемое для осуществления предпринимательской деятельности [550 - См.: Коломиец А.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1999. С. 19–20.].
   Думается, что обладателем информации может быть любой субъект права, тогда как его контрагентами обычно выступают физические либо юридические лица, осуществляющие коммерческую деятельность.
   По юридической природе договор об отчуждении исключительного права на секрет производства и лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства являются двусторонними.
   Оба договора могут быть как реальными, так и консенсуальными.
   Поскольку законодатель не устанавливает специальных требований в отношении этих договоров, предполагается, что оба договора могут быть как возмездными, так и безвозмездными.
   На наш взгляд, вопрос о возможности заключения безвозмездных договоров об отчуждении либо предоставлении исключительных прав использования секрета производства должен быть разрешен по аналогии с нормой п. 5 ст. 575 ГК РФ, устанавливающей запрет дарения в отношениях между коммерческими организациями.
   Согласно ч. 3 п. 3 ст. 1229 ГК РФ распоряжение исключительным правом на секрет производства, принадлежащим нескольким правообладателям, осуществляется правообладателями совместно, если иное не предусмотрено законом.
   Это означает, что в договоре об отчуждении исключительного права на такой секрет производства либо о предоставлении права его использования на стороне правообладателя (лицензиара) должна иметь место солидарная множественность лиц (ч. 1 п. 1 ст. 308, 322–326 ГК РФ).
   Существенным условием обоих договоров является соглашение о предмете договора.
   В силу особенностей информации, составляющей содержание секрета производства, правообладатель должен передать своему контрагенту не только право на использование секрета производства, но также сам секрет производства в полном объеме, раскрыть его содержание и способы использования.
   Здесь передаются не известные ранее «покупателю» знания и опыт, информация, воплощенная в технической и иной документации, а также в образцах техники, подробно раскрывающих существо секрета производства.
   Следовательно, стороны должны договориться о материальной форме и способе передачи информации, в том числе на бумажных и (или) электронных носителях.
   Кроме того, в договор могут включаться условия о контроле за использованием секрета производства, обеспечением надлежащего качества производимых с его помощью товаров (работ, услуг), последствия усовершенствования секрета производства, порядок уплаты налогов и др. [551 - См.: Зенин И.А. Обязательства из договоров на выполнение работ (НИР и ОКР) // Гражданское право: В 4-хт. Т. 4: Учебник/ Отв. ред. Е. А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2006. С. 58–61.]
   Обязанность строгого соблюдения конфиденциальности передаваемых сведений прямо предусмотрена законом.
   При отчуждении исключительного права на секрет производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 2 ст. 1468 ГК РФ).
   При предоставлении права использования секрета производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора.
   Лица, получившие соответствующие права по лицензионному договору, обязаны сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 3 ст. 1469 ГК РФ).
   Гражданин, которому в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, обязан сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 2 ст. 1470 ГК РФ).
   Возможны ситуации, когда предоставление информации является обязательным в силу императивных норм публичного права. С целью разграничения таких случаев от несанкционированного разглашения информации законодателем вводится легальное понятие «предоставление» информации.
   Согласно п. 8 ст. 3 Закона о коммерческой тайне предоставлением информации, составляющей коммерческую тайну, называется передача информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления в целях выполнения их функций.
   Думается, что о случаях предоставления такой информации по запросам компетентных органов государственной власти (местного самоуправления) приобретатель такой информации (лицензиат) обязан сообщать об этом правообладателю информации (лицензиару).
   По мнению Э.П. Гаврилова, в договоре о передаче коммерческой тайны целесообразно определять следующие правила охраны конфиденциальности информации:
   1) условия охраны;
   2) условие о самостоятельном определении контрагентом способов защиты информации;
   3) условие о немедленном уведомлении правообладателя о фактах разглашения или угрозе разглашения, о незаконном получении или незаконном использовании информации;
   4) об обязанности не разглашать коммерческую тайну или прекращать режим ее конфиденциальности [552 - См.: Гаврилов Э. Вопросы правовой охраны коммерческой тайны //Хозяйство и право. 2004. № 11. С. 9.].
   Исходя из принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ) стороны сами решают вопрос о возмездности договора, об объеме и условиях использования информации, о сроке действия договора и других условиях.
   Договор может регулировать право обладателя самому использовать эту информацию и передавать ее другим контрагентам, о территории, на которой ее можно использовать.
   Не исключена ситуация, когда по взаимной договоренности ни правообладатель (лицензиар), ни приобретатель (лицензиат) не вправе без предварительного согласия друг друга передавать права на секрет производства третьим лицам.
   Разграничивая такие соглашения, по аналогии с патентнолицензионными и авторскими договорами говорят о передаче секрета производства на исключительной или неисключительной основе, а также о лицензиях и сублицензиях [553 - См.: Штумпф Г. Договор о передаче ноу-хау. М., 1976. С. 81.].
   Как правило, в зависимости от этого устанавливается цена секрета производства, т. е. форма и размер уплачиваемого покупателем вознаграждения. Кроме того, на размер вознаграждения влияет характер передаваемых исключительных прав, объем использования секрета производства, экономический эффект от ее использования.
   Строго говоря, размер вознаграждения не признается существенным условием договора, и при отсутствии его в договоре следует руководствоваться нормами ст. 424 ГК РФ. На наш взгляд, в силу особенностей информации, ценность которой для разных субъектов может различаться достаточно резко, партнерам целесообразно согласовать данное условие в договоре.
   Теоретически и практически вознаграждение может определяться тремя способами.
   Во-первых, в форме паушальной суммы, которая выплачивается правообладателю в установленный срок после совершения договора.
   По договору об отчуждении исключительных прав на секрет производства может быть предусмотрена единовременная выплата всей суммы, причитающейся правообладателю.
   Во-вторых, в виде текущих платежей (роялти), которые определяются в процентах от прибыли приобретателя (лицензиата), полученной от использования секрета производства. Выплата роялти производится в течение определенного срока по окончании очередного финансового года.
   В лицензионных договорах обычно предусматривается обязанность приобретателя (лицензиата) ежегодно уплачивать правообладателю (лицензиару) минимальные гарантированные платежи независимо от объема использования секрета производства.
   Если приобретатель (лицензиат) воспользовался своим правом передавать исключительное право на использование секрета производства третьим лицам, правообладатель (лицензиар) может потребовать уплаты соразмерного вознаграждения, определенного в соответствии с договором.
   В-третьих, размер вознаграждения может определяться путем сочетания паушальной суммы и роялти.
   Согласно ч. 2 п. 3 ст. 1229 ГК РФ в случае наличия на стороне правообладателя (лицензиара) двух и более лиц доходы от совместного использования секрета производства распределяются между всеми правообладателями поровну, если иное не предусмотрено их соглашением.
   Как гласит п. 2 ст. 1469 ГК РФ, лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия.
   Когда в лицензионном договоре не указан срок, на который он заключен, каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее чем за шесть месяцев, если более длительный срок не предусмотрен договором (п. 2 ст. 1469 ГК РФ).
   Чаще всего договоры заключаются в простой письменной форме с приложением необходимых документов, определяющих содержание секрета производства. Требование специальной регистрации рассматриваемых договоров законом не установлено.
   Заключению договора обычно предшествуют предварительные переговоры, сопровождающиеся демонстрацией применения секрета производства, получением независимых экспертных заключений, подтверждающих эффективность такого применения, а также иных достоверных сведений, необходимых приобретателю для понимания существа секрета производства и согласования взаимовыгодных условий сделки (предпродажное раскрытие информации).

1.3. Исполнение договорных обязательств

   Передача секрета производства осуществляется путем вручения его описания по акту, который подписывается сторонами и является неотъемлемой частью договора.
   Правообладатель (лицензиар) обязан максимально раскрыть содержание секрета производства, чтобы обеспечить реализацию всех его преимуществ. Описание секрета производства должно содержать все сведения, которыми располагает передающая сторона, и которые необходимы для его использования покупателем. Нередко правообладатель (лицензиар) обязуется без дополнительной оплаты оказывать приобретателю (лицензиату) помощь в уяснении содержания и способов использования секрета производства путем предоставления консультаций.
   Обязанностью приобретателя (лицензиата) является обеспечения качества товаров (работ, услуг), производимых с использованием секрета производства, не ниже качества, установленного для изделий, изготавливаемых с его использованием правообладателем (лицензиаром).
   В течение срока действия договора стороны обычно информируют друг друга об усовершенствованиях секрета производства, могут передавать их друг другу за отдельное вознаграждение и на условиях конфиденциальности.
   Для контроля за правильностью уплаты роялти по соглашению сторон приобретатель (лицензиат) может быть обязан периодически направлять правообладателю (лицензиару) выписки из бухгалтерских книг с информацией об объемах производства и ценах на производимые им товары (работы, услуги), включая филиалы, дочерние и зависимые компании.
   Приобретатель (лицензиат) вправе использовать секрет производства в своих интересах любыми способами.
   Однако никто из участников соглашения не может нарушить требование обеспечения конфиденциальности сведений, составляющих секрет производства, кроме случаев, установленных законом.
   Как подчеркивается в литературе, в течение срока действия договора, равно как после его окончания или досрочного расторжения приобретатель (лицензиат) обязуется принимать все необходимые меры по сохранению конфиденциальности ноу-хау, не передавать его третьим лицам или передавать с условием соблюдения конфиденциальности любые материалы или их копии, полученные от обладателя [554 - См.: Мельников А.А. Правовые вопросы передачи ноу-хау в международной торговле. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1983. С. 2—18; Зенин И.А. Обязательства из договоров на выполнение работ (НИР и ОКР) //Гражданское право: В 4-х т. Т. 4: Учебник/Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2006. С. 61–62; и др.].
   Ответственность сторон за нарушение договорных обязательств определяется их соглашением, специальными правилами закона, а также общими нормами обязательственного (договорного) права.
   Как правило, в договорах устанавливается, что в случае неидентичности содержания переданного секрета производства той информации, эффект от использования которой был продемонстрирован приобретателю (лицензиату) и подтвержден двусторонним актом и (или) экспертным заключением, приобретатель (лицензиат) может потребовать возврата полученного вознаграждения, уплаты договорной неустойки и возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой (ст. 15, 394 ГК РФ).
   Ответственность продавца за просрочку передачи информации, составляющей секрет производства, в соответствии с договором может быть установлена в форме неустойки (пени), исчисляемой в размере определенного процента от суммы паушального вознаграждения, а при просрочке свыше какого-то срока – также в виде возмещения убытков.
   При этом правообладатель (лицензиар) обязан вернуть приобретателю (лицензиату) вознаграждение и уплатить проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ.
   За неосновательный отказ от принятия по акту документов, содержащих секрет производства по акту (ст. 406 ГК РФ) на приобретателя (лицензиата) в соответствии с договором может быть возложена ответственность в форме штрафа в процентном исчислении от суммы паушального вознаграждения.
   За просрочку уплаты паушального вознаграждения либо роялти в договорах обычно устанавливается неустойка (пени) в размере некоторого процента от суммы платежа за каждый день просрочки.
   Договором может быть предусмотрено, что просрочка уплаты вознаграждения в течение определенного периода влечет досрочное расторжение договора и полное возмещение правообладателю (лицензиару) причиненных убытков, включая упущенную выгоду и даже без зачета неустойки.
   Таким образом, неустойка за нарушение договорных обязательств может иметь как зачетный, так и штрафной характер (ст. 394 ГК РФ).
   Досрочное изменение и расторжение договора возможно, когда приобретатель (лицензиат) не использует либо недостаточно использует приобретенный секрет производства. В этом случае правообладатель (лицензиар) вправе в судебном порядке потребовать расторжения договора и возмещения убытков, если только отсутствие использования секрета производства не было вызвано уважительными причинами (ч. 2 п. 1 ст. 401 ГК РФ).
   Обычно по окончании срока действия или после досрочного расторжения договора приобретатель (лицензиат) обязуется вернуть правообладателю (лицензиару) все полученные от него документы, а также их копии.
   Согласно п. 1 ст. 1472 ГК РФ нарушитель исключительного права на секрет производства, в том числе лицо, которое неправомерно получило сведения, составляющие секрет производства, разгласило или использовало эти сведения, а также лицо, обязанное сохранять конфиденциальность секрета производства обязано возместить убытки, причиненные нарушением исключительного права на секрет производства, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором с этим лицом.
   От указанной ответственности освобождается лицо, которое использовало секрет производства, но при этом не знало и не должно было знать, что его использование незаконно, в том числе в связи с тем, что получило доступ к секрету производства случайно или по ошибке (п. 2 ст. 1472 ГК РФ). Данная норма полностью соответствует природе сведений, составляющих секрет производства.
   Бремя доказывания недобросовестности контрагента или иного нарушителя исключительного права на секрет производства возлагается на истца (ст. 9, 65 АПК РФ).

§ 2. Особенности договоров возмездного оказания консультационных услуг

2.1. Общая характеристика договора

   В настоящее время важнейшей составной частью торгового оборота становятся фактические услуги, содержанием которых является оказание предпринимателям информационной помощи со стороны независимых, «внешних» специалистов: профессиональных исследователей, аналитиков, консультантов и др.
   Договор возмездного оказания консультационных услуг относится к договорам возмездного оказания услуг, выделенного в действующем Гражданском кодексе РФ в качестве самостоятельного договора (гл. 39 ГК РФ).
   По договорам консалтинга оказываются услуги аудиторов, юристов и других специалистов в какой-либо области деятельности, услуги по обучению персонала и трудоустройству, иные фактические услуги.
   В экономической и юридической литературе консалтинг определяется как предпринимательская деятельность, осуществляемая специалистами-консультантами в определенной области и направленная на обслуживание потребностей экономики и управления в профессиональных советах, обычно предоставляемых на основании договоров возмездного оказания услуг [555 - См.: Посадский А.П. Основы консалтинга. М., 1999. С. 16.].
   Слово «консалтинг» есть буквальный перевод английского наречия consulting, что означает консультирующий, советующий. В свою очередь английский глагол consult, который может употребляться в значении советовать, консультировать, так и в смысле советоваться, консультироваться, происходит от латинского consilium, т. е. совещание, коллективное обсуждение специалистами какой-либо проблемы. Русское слово «консилиум» означает совещание врачей для определения тяжелого заболевания и изыскания способов его лечения [556 - См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка. М., 1952. С. 255.].
   Г. Верников определяет консалтинг как любую помощь, оказываемую внешними консультантами, в решении той или иной проблемы, подчеркивая, что именно внешний характер консалтинга является его определяющим признаком [557 - См.: Верников Г. Что такое консалтинг? // Проблемы теории и практики управления. 1999. № 4. С. 23.].
   Считается, что независимый юридический статус внешнего консультанта, не связанного корпоративной культурой и управленческой политикой заказчика, обеспечивает более объективную оценку состояния дел заказчика.
   По предметному содержанию эти услуги совпадают с функциями, которые могут выполняться работниками самого заказчика. Однако практика показывает, что субъекты предпринимательской деятельности чаще отдают предпочтение внешним специалистам, хотя их услуги обходятся дороже, нежели аналогичная работа, выполняемая штатными сотрудниками, квалификация которых зачастую оказывается не ниже профессионального уровня привлеченных внешних специалистов.
   Главные преимущества внешнего консультанта по сравнению с аналогичным специалистом – работником предпринимателя состоят в следующем:
   1) наличие у внешнего специалиста собственной методологической базы, которая обеспечивает системный подход к проведению аналитических работ;
   2) беспристрастность анализа как следствие взгляда со стороны, поскольку консультант не находится в подчинении у руководителя предприятия и не зависит от него;
   3) значительный опыт в проведении аналогичных работ, относящихся не только к определенной области, но и к смежным с ней областям;
   4) ориентированность консультационной деятельности на достижение конкретных практических результатов;
   5) обладание специальной информацией, необходимой для проведения более глубоких и широких аналитических исследований в определенной области [558 - См.: Посадский А.П., Милованов А.В. Возможности внешних консультантов при проведении аналитики. Тезисы выступления на конференции «Роль аналитика в управлении предприятием». Москва, 29 июня 2000 г. Предоставлены ИКФ «АЛЬТ»//http://www.consulting.ru. № 3(113).].
   Обращаясь к помощи профессиональных консультантов, предприниматели желают повысить эффективность своей деятельности, снизить непроизводительные издержки и затраты, улучшить кадровую политику, выполнить требования действующего законодательства, а в конечном счете – обеспечить максимальную прибыльность и конкурентоспособность своего бизнеса.
   По некоторым данным, в сфере консалтинга в мире работает около 700 тыс. человек, и производится услуг ежегодно на сумму свыше 50 млрд. долларов США [559 - См.: Посадский А.П., Хайниш С.В. Консультационные услуги в России. М., 1995. С.15.]. Если в 1999 г. на российском рынке информационных услуг работали около 1200 информационных организаций [560 - См.: Иванкин В.И. Источники информации для органов НТИ в условиях рыночной экономики // Научно-техническая информация. Сер. 1. 1999. № 6. С. 23.], то за последние годы их численность возросла многократно.
   Предоставление лицом, осуществляющим профессиональную деятельность, специальной информации субъекту, обратившемуся за такой информацией, безусловно, является консалтинговой услугой.
   Очевидно, что предоставление полной и достоверной информации потребителю составляет содержание обязательства по оказанию многих других видов услуг, например туристических [561 - См.: Баразгова Э.Г. Туристские услуги в Российской Федерации (гражданско-правовой аспект). Автореф. дис… канд. юрид. наук. Краснодар, 2005. С. 7—11.].
   Как отмечается в литературе, в ряде случаев договоры консалтинга могут иметь определенное сходство с авторскими договорами о передаче исключительных прав на использование произведения литературы или науки, поскольку предметом договора здесь также является создание и передача заказчику нематериального объекта интеллектуальной, творческой деятельности, облеченного в материальную форму. На указанные объекты их обладатели могут приобрести только исключительные, но не вещные правомочия, которые могут возникнуть лишь на материальные носители (магнитные диски, рукописи и др.), но не на их содержание (идеи, алгоритмы и т. д.). Передача заказчику нематериального результата работы не исключает его последующего использования самим разработчиком, который способен неоднократно воспроизвести его, в том числе с коммерческой целью. Вследствие этого возникает необходимость особой правовой охраны интересов получателя объекта, регулирования последствий творческого риска неудачи исполнителя в договоре о его создании. Поэтому создание и передача (отчуждение) таких объектов не могут оформляться обычными договорами, рассчитанными на оборот вещей, в том числе подрядными, предметом которых является овеществленный результат деятельности подрядчика [562 - См.: Андреев Ю. Гражданско-правовые договоры возмездного оказания услуг (глава 39 ГК РФ) //Хозяйство и право. 2006. № 1. С. 119–128; Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М., 1999; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2003; Кабалкин А. Договоры возмездного оказания услуг // Российская юстиция. 1998. № 3, 4; РоманецЮ.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2004; Степанов Д.И. Услуги как объект гражданских прав. М., 2005; Суханов Е.А. Понятие обязательств по реализации результатов творческой деятельности //Гражданское право. В 2-х т. Т. 2. Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1993. С. 242; Петров А.И. Договор возмездного оказания консультационных услуг. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Белгород, 2004; Шаблова Е.Г. Договоры возмездного оказания услуг: практика их исполнения // Право и экономика. 2002. № 10; и др.].
   Договор возмездного оказания услуг является консенсуальным, двусторонним и возмездным.
   В предпринимательской деятельности сторонами данного договора выступают услугодатель (исполнитель), в качестве которого может выступать любой субъект права, и услугополучатель (заказчик) – предприниматель. Причем на стороне исполнителя не исключено участие в договоре нескольких лиц, которые могут быть долевыми либо солидарными должниками и (или) кредиторами (ст. 707 ГК).
   Многие виды консалтинга подлежат лицензированию, а специалисты в соответствующей области – аттестации на право осуществления этой деятельности [563 - См., например: ст. 16, 17 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности»; постановление Правительства РФ от 6 мая 1994 г. № 482 «Об утверждении нормативных документов по регулированию аудиторской деятельности в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1994. № 4. Ст. 365; 1997. № 30. Ст. 3646; 1999. № 19. Ст. 2342; 2002. № 6. Ст. 583; постановление Правительства РФ от 29 марта 2002 г. № 190 «О лицензировании аудиторской деятельности» // СЗ РФ. 2002. № 14. Ст. 1298.].

2.2. Условия договора

   Договор заключается в простой письменной форме и должен содержать все существенные условия (п. 1 ст. 161, 432, п. 1 ст. 779 ГК РФ).
   Единственным существенным условием консалтингового договора является его предмет, предполагающий совершение исполнителем определенных действий либо осуществление им определенной деятельности (анализ бухгалтерской и иной документации; составление аналитического или иного заключения; предоставление специальных знаний или сведений и т. д.).
   Как отмечается в Информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» [564 - Вестник ВАС РФ. 1999. № 11.], при рассмотрении споров необходимо исходить из того, что указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить.
   Предметом консалтингового договора является деятельность исполнителя, которая направлена на удовлетворение информационных и иных потребностей заказчика и осуществляется на основании гражданско-правового договора возмездного оказания услуг.
   В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т. п. (ст. 431 ГК РФ).
   Обязанности исполнителя могут включать в себя не только совершение определенных действий (деятельности), но и представление заказчику результата действий исполнителя (письменные консультации и разъяснения по юридическим вопросам; проекты договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера и т. д.).
   Согласно п. 1 ст. 709 ГК РФ в договоре должна быть указана цена подлежащих оказанию услуг или способы ее определения. Однако при этом не допускается включение в договор условия, которое ставит размер оплаты услуг исполнителя в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с правилами п. 3 ст. 424 ГК РФ.
   Важным, но не существенным условием договора возмездного оказания услуг является срок, который может быть установлен как окончательно, так и путем указания на промежуточные сроки выполнения отдельных этапов услуг.
   В отличие от подрядчика, исполнитель оказывает услуги заказчику не за свой риск, а потому положения ст. 705 ГК РФ не могут применяться к договору возмездного оказания консалтинговых услуг.

2.3. Исполнение обязательств

   Договор возмездного оказания консалтинговых услуг порождает обязательства, результат исполнения которых имеет неовеществленный, нематериальный характер, как сама информация, передаваемая в рамках исполнения договорных обязательств.
   По смыслу ст. 779 ГК РФ исполнитель может считаться надлежаще исполнившим свои обязательства при совершении указанных в договоре действий (деятельности).
   Если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично (ст. 780 ГК РФ).
   Требования к качеству предмета исполнения по договору возмездного оказания услуг определяются по правилам, аналогичным договору подряда.
   Согласно ст. 721 ГК РФ качество оказанной исполнителем услуги должно соответствовать условиям договора, а при отсутствии или неполноте условий договора – требованиям, обычно предъявляемым к услугам соответствующего рода.
   Согласно п. 3 ст. 781 ГК РФ риск невозможности исполнения, возникшей по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, по общему правилу несет заказчик, который в этом случае обязан возместить исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания консалтинговых услуг.
   Очевидно, что при заключении консалтингового договора партнерам целесообразно заранее договориться об охране своих прав и законных интересов, если результат выполнения договорных обязательств услугодателем может стать объектом исключительных прав как результат творческой или иной интеллектуальной деятельности.
   К отношениям по договору возмездного оказания услуг в принципе может применяться ст. 716 ГК РФ, согласно которой исполнитель обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить оказание услуги, если им будут обнаружены возможные неблагоприятные для заказчика последствия выполнения его указаний о способе оказания услуги, либо иные не зависящие от исполнителя обстоятельства, которые грозят достижению результата услуги, либо создают невозможность ее оказания в срок.
   Исполнитель, который не предупредил заказчика об этих обстоятельствах или продолжил оказание услуги, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии – разумного срока для ответа на предупреждение, либо вопреки своевременному указанию заказчика о прекращении оказания услуги, не вправе ссылаться на указанные обстоятельства в случае предъявления к нему или им к заказчику соответствующих требований.
   В то же время, если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны исполнителя об указанных обстоятельствах, в разумный срок не изменит указаний о способе оказания услуги или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих достижению ее результата, исполнитель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков [565 - См.: Шерстобитов А. Е. Обязательства из договора возмездного оказания услуг // Гражданское право: В 4-х т. Т. 4: Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2006. С. 89–90; и др.].
   В случае невозможности исполнения услуги по вине заказчика она подлежит оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг (п. 2 ст. 781 ГК РФ) [566 - См.: Завидов Б.Д. Договоры посреднических услуг. М., 1997. С. 12–17.].
   В силу особенностей отдельных видов консалтинговых услуг законодатель может устанавливать специальные требования, касающиеся предоставления услугодателем соответствующей информации заказчику.
   Специфика предмета консалтингового договора состоит в том, что заказчик получает представление о качестве оказанной услуги только после завершения ее оказания. Поэтому в случае предоставления ошибочной консультации или искаженной, недостоверной информации заказчик может применить к исполнителю только некоторые последствия, указанные в ст. 723 ГК РФ. Например, заказчик вправе потребовать от исполнителя соразмерного уменьшения цены, установленной за оказание услуги, либо безвозмездного оказания ему заново аналогичной услуги с возмещением убытков, причиненных просрочкой исполнения.
   Принудить исполнителя к надлежащему исполнению обязательств по оказанию услуг фактически невозможно. Поэтому в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения должником своих обязательств по оказанию услуг заказчику целесообразно воспользоваться мерой оперативного воздействия, предусмотренной ст. 397 ГК РФ, согласно которой, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа обязательства, в случае неисполнения обязательства по оказанию услуги заказчик вправе в разумный срок поручить ее оказание третьим лицам за разумную цену, и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков (ст. 15 ГК РФ).
   Специальными законами может быть установлена иная ответственность исполнителя.
   Например, в случае составления заведомо ложного аудиторского заключения, признанного таковым по решению суда, лицензия на осуществление аудиторской деятельности, выданная аудиторской организации либо индивидуальному аудитору, аннулируется, а лицо, подписавшее такое заключение, лишается квалификационного аттестата аудитора и может быть привлечено к уголовной ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 11 Закона об аудиторской деятельности).
   Исполнители обязаны сохранять профессиональную тайну (адвокатскую, аудиторскую, медицинскую и пр.), т. е. сведения, которые стали им известны о клиенте в процессе оказания соответствующих услуг, обеспечивать сохранность документов, получаемых и (или) составляемых ими при осуществлении своей профессиональной деятельности (ст. 8 Закона об адвокатской деятельности; ст. 8 Закона об аудиторской деятельности; ст. 30 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан; и др.)
   Исполнители не вправе передавать указанные сведения и документы или их копии третьим лицам либо разглашать их без письменного согласия предпринимателей, в отношении которых оказывались соответствующие услуги, кроме случаев, установленных федеральными законами.
   Так, информация, составляющая врачебную тайну, может предоставляться без согласия гражданина по основаниям, предусмотренным законом (ст. 31, 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан).
   Контролировать реальное исполнение указанных обязательств весьма затруднительно. Однако в случае разглашения сведений, составляющих профессиональную тайну, заказчик вправе потребовать от виновного исполнителя возмещения причиненных убытков (ст. 15 ГК РФ).
   Безусловно, исполнители обязаны сохранять конфиденциальность сведений, отнесенных к государственной тайне, в том числе полученных в связи с выполнением договорных обязательств.
   При этом отсутствие у адвоката, являющегося представителем стороны в процедуре гражданского или уголовного судопроизводства, допуска к государственной тайне не может применяться в качестве основания для отстранения адвоката от участия в деле.
   Конституционный Суд РФ прямо разъяснил, что отказ обвиняемому (подозреваемому) в приглашении выбранного им адвоката по мотивам отсутствия у последнего допуска к государственной тайне, а также предложение обвиняемому (подозреваемому) выбрать защитника из определенного круга адвокатов, имеющих такой допуск, обусловленные распространением положений ст. 21 Закона о государственной тайне на сферу уголовного судопроизводства, неправомерно ограничивают конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и право на самостоятельный выбор защитника (ст. 48 Конституции РФ). Кроме того, зависимость выбора обвиняемым адвоката от наличия у последнего допуска к государственной тайне противоречит также принципу состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве, закрепленному ч. 3 ст. 123 Конституции РФ [567 - См.: Постановление КС РФ от 27 марта 1996 г. № 8-П «По делу о проверке].
   Согласно указанию Конституционного Суда РФ ст. 21 Закона о государственной тайне не может применяться в качестве основания для отстранения адвоката, являющегося представителем истца, от участия в рассмотрении дела судом общей юрисдикции в процедуре гражданского судопроизводства в связи с отсутствием у него допуска к государственной тайне [568 - См.: Определение КС РФ от 10 ноября 2002 г. № 314-0 «По жалобе гражданина Романова Юрия Петровича на нарушение его конституционных прав статьями 21 и 21.1 Закона Российской Федерации «О государственной тайне» // СЗ РФ. 2003. № 6. Ст. 549].
   Статья 21 Закона о государственной тайне также не может применяться судами, другими органами и должностными лицами в качестве основания для отстранения представителя ответчика от участия в рассмотрении дела арбитражным судом в связи с отсутствием у него допуска к государственной тайне [569 - См.: Определение КС РФ от 10 ноября 2002 г. № 293-О «По жалобе Открытого акционерного общества «Омский каучук» на нарушение конституционных прав и свобод статьей 21 Закона Российской Федерации «О государственной тайне» // СЗ РФ. 2002. № 52. Ч. 2. Ст. 5288;].
   Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре (п. 1 ст. 781 ГК РФ). Отказ заказчика от оплаты фактически оказанных ему услуг не допускается.
   Однако, как указано в п. 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг», не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплате вознаграждения, если данное требование истец обосновывает условием договора, ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем. В этом случае размер вознаграждения должен определяться в порядке, предусмотренном ст. 424 ГК РФ, с учетом фактически совершенных исполнителем действий (деятельности).
   Если в процессе оказания консалтинговых услуг исполнитель создает объект авторского или патентного права, то заказчику, по общему правилу, будут принадлежать лишь неисключительные права на его использование способом, предусмотренным в договоре об оказании услуг.
   Исполнитель сохраняет на созданный им объект все имущественные и неимущественные исключительные права, включая право на передачу результата творческой или иной интеллектуальной деятельности другому лицу для коммерческого использования.
   Передача соответствующих прав заказчику должна осуществляться исполнителем только на основании договора о передаче исключительных либо неисключительных прав, возможность заключения которого может быть предусмотрена договором об оказании услуг, который в этом случае приобретает черты предварительного договора (ст. 429 ГК РФ).
   Теоретически, если в процессе исполнения обязательств услугодатель создавал ноу-хау, которое передается заказчику, право пользования этим ноу-хау может принадлежать как исполнителю, так и заказчику, который не вправе раскрывать его сущность третьим лицам, если иное не предусмотрено договором [570 - См.: Зверева Е.А. Правовое регулирование информационного обеспечения предпринимательской деятельности в Российской Федерации. М., 2004. С. 125–140; Зверева Е.А. Консалтинговый договор //Право и экономика. 2004. № 10. С. 37–45; и др.].
   Представляется, что после вступления в силу части четвертой ГК РФ в подобных ситуациях следует применять нормы ст. 1471 ГК РФ.
   Если в процессе оказания консалтинговых услуг исполнитель создает секрет производства, отвечающий требованиям ст. 1465 ГК РФ, то исключительное право на такой секрет производства должно принадлежать исполнителю, если иное не предусмотрено договором.
   При этом заказчик, которому передается информация, составляющая коммерческую тайну, обязан сохранять ее конфиденциальность в соответствии с требованиями закона и договора, заключенного с исполнителем.

§ 3. Юридическая природа маркетингового договора

3.1. Понятие договора маркетинга

   «Маркетинг» есть буквальное заимствование, которое происходит от английского market (рынок) и означает исследование, изучение рынка.
   Благодаря применению маркетинговых исследований в 30-е гг. XX столетия США смогли устранить экономический кризис перепроизводства, сбалансировать спрос и предложение, преодолеть Великую депрессию. Концепция маркетинга, требующая первоначального выявления запросов, определения круга потенциальных покупателей с последующим производством необходимых товаров постепенно стала господствующей. Конечной целью маркетинга является производство товаров (работ, услуг), которые непременно будут проданы потребителям.
   Указанные мероприятия часто осуществляются подготовленными работниками самого заинтересованного лица в рамках трудовых договоров. Однако во многих случаях проведение маркетинговых исследований, выполнение соответствующих работ и оказание маркетинговых услуг происходит на основании специального маркетингового договора, заключаемого между независимыми контрагентами (юридическими или физическими лицами).
   По договору на выполнение маркетинговых работ исполнитель обязуется в соответствии с заданием заказчика провести исследование возможностей продаж товара и передать заказчику полученный результат, а заказчик обязуется принять результат исследования и оплатить стоимость работ.
   Поскольку в России маркетинговые исследования находятся в зачаточном состоянии, реальный анализ рынка и выработка стратегии производства и продаж нередко подменяется услугами по поиску покупателей для определенной партии товара.
   В настоящей работе маркетинговым договором именуется договор на проведение маркетинговых исследований и (или) оказание услуг, связанных с изучением рынка товаров (работ, услуг) и предоставлением соответствующей информации.
   Маркетинговый договор получил широкое распространение в сфере предпринимательской деятельности, что объясняется высокой значимостью наличия полной и достоверной информации о структуре рынка определенных товаров (работ, услуг), их производителях и потенциальных потребителях для успешной предпринимательской деятельности в условиях современной экономики.
   Профессионально осуществляемая маркетинговая деятельность позволяет распознать наиболее оптимальные сегменты позиционирования товара (работ, услуг), определить характер его жизненного цикла, повысить эффективность коммуникационных рыночных мероприятий, что в совокупности обеспечивает конкурентные преимущества, снижая финансовые и коммерческие риски предпринимательской деятельности.

3.2. Признаки маркетингового договора

   Маркетинговый договор прямо не указан в действующем гражданском законодательстве Российской Федерации. Среди ученых нет единства мнений относительно природы этого договора.
   По мнению Е. Чураевой, маркетинговый договор обладает некоторым сходством с договором на выполнение научно-исследовательских работ, поскольку предметом обоих договоров является проведение исследований.
   Однако исследования, осуществляемые в рамках маркетингового договора, не имеют новаторского характера и отличаются от научно-исследовательских работ следующими признаками:
   во-первых, предмет договора на выполнение маркетинговых исследований всегда четко определен, в то время как предмет договора на выполнение научно-исследовательских работ носит неопределенный характер;
   во-вторых, маркетинговые исследования, хотя и проводятся с использованием научных методов и требуют творческого подхода, не имеют своим результатом возникновение нового объекта интеллектуального творчества;
   в-третьих, результат маркетинговых исследований обычно предназначен только для решения конкретной проблемы, а научный результат предназначен для многократного использования [571 - См.: Чураева Е. Договор на проведение маркетинговых исследований // Правовые аспекты предпринимательской деятельности. / Под общ. ред. В. Дмитращука. М., 2002. С. 122–123.].
   Маркетинговый договор нельзя считать разновидностью договоров на выполнение научно-исследовательских работ (НИР), а также опытно-конструкторских и технологических работ (ОКТР) (ст. 769 ГК РФ).
   Маркетинговый договор наиболее сходен с договором на выполнение проектно-изыскательских работ (ст. 758 ГК РФ).
   Вместе с тем различия этих договоров определяются сферой применения, методами выполнения и характером результата исследований. Содержанием договора маркетинга является не научное, а прикладное исследование, которое, в отличие от договоров на выполнение проектно-изыскательских работ, не предполагает «нулевого» или «отрицательного» результата, но всегда имеет конкретный позитивный результат. Полученный в ходе маркетинговых исследований результат может быть неутешительным для заказчика, не принесет ему желаемых плодов в силу высокой неопределенности, изменчивости рыночной среды или свойств самого товара (работ, услуг), однако это будет ответ, а не вывод или констатация невозможности получения ответа.
   Исходя из специфики предмета маркетингового договора, его нельзя рассматривать как разновидность договора подряда, поскольку договор маркетинга не имеет своим предметом получение вещественного результата (ст. 702 ГК РФ).
   Строго говоря, результат проведения маркетинговых исследований (услуг) является по своей природе нематериальным и состоит в предоставлении заказчику системы обоснованных выводов, рекомендаций и практических советов, т. е. полностью соответствует природе договора возмездного оказания фактических услуг. Главным элементом предмета маркетингового договора является получение информации о рынке, рыночных свойствах и характеристиках товаров (работ, услуг) на основании технического задания заказчика.
   Договор маркетинга можно квалифицировать в качестве самостоятельного вида договора, который входит в группу подрядных договоров на выполнение работ и оказание услуг.
   На основании нормы ст. 783 ГК РФ можно сделать вывод, что к договору об оказании маркетинговых услуг применяются общие положения о подряде (ст. 702–729 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (ст. 730–739 ГК РФ), если иное не противоречит ст. 779–782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора маркетинга.
   Поскольку предметом договора маркетинга является выполнение работ (проведение исследований) и оказание услуг фактического характера, отсутствуют основания квалифицировать его в качестве договора на оказание юридических услуг, в частности договора поручения (ст. 971 ГК РФ) или договора комиссии (ст. 990 ГК РФ), а также агентского договора по одной из этих моделей (ст. 1005 ГК РФ).
   Маркетинговый договор обладает признаками двустороннего, консенсуального, взаимно-обязывающего и возмездного договора.

3.3. Порядок заключения и содержание договора

   В соответствии со ст. 161, 432 ГК РФ договор заключается в простой письменной форме и должен содержать все существенные условия.
   Исходя из анализа нормы п. 1 ст. 432 ГК РФ и практики заключения маркетинговых договоров, можно сделать вывод, что существенными условиями договора маркетинга являются:
   предмет договора;
   срок выполнения обязательств исполнителем;
   иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
   В качестве предмета маркетингового договора указывается проведение маркетинговых исследований, иногда – выполнение маркетинговых работ, а также оказание услуг.
   Маркетинговым исследованием товара (работы, услуги) часто называют систему мероприятий по получению информации о параметрах, характеризующих как текущее, так и перспективное состояние конкретного товара или группы товаров (работ, услуг) на определенном рынке, а также отражение полученных данных в форме, непосредственно применимой к решению стратегических и тактических задач, стоящих перед субъектом предпринимательской деятельности.
   Анализ множества маркетинговых договоров показывает, что их предмет не ограничивается лишь проведением маркетинговых исследований с получением каких-либо констатирующих результатов.
   Как отмечает Е.В. Измайлова, целью проведения маркетинговых исследований является внедрение полученных результатов в хозяйственную деятельность заказчика.
   В то же время Е.В. Измайлова полагает, что объектом отношений по поводу проведения маркетинговых исследований является маркетинговая информация, объективированная в виде отчета о проведенном исследовании и обладающая свойствами нематериального объекта, зафиксированного на материальном носителе, но не сводимого к нему, обладающего свойствами непотребляемости и подверженности моральному, а не материальному износу [572 - См.: Измайлова Е.В. О правовом регулировании маркетинговых исследований // Законодательство. 1999. № 8. С. 21–24; Измайлова Е.В. Договор на выполнение маркетинговых исследований // Вестник МГУ. Серия 11. Право. 2001. № 4. С. 49–62.].
   Данное определение представляется слишком узким и недостаточно конкретным, не отражающим всей специфики маркетингового договора.
   Даже в тех случаях, когда стороны заключают договор «на проведение маркетинговых исследований», «исследований рынка» и т. п., обязательства, возникающие из договора маркетинга, включают в себя выполнение комплекса услуг, связанных с применением результатов исследований, в том числе:
   поиск оптимального контрагента для продажи (покупки) товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) заказчиком;
   проведение от имени и по поручению заказчика предварительных переговоров по данной группе товаров (работ, услуг);
   подготовка проектов договоров (купли-продажи, подряда, оказания услуг и др.), которые будут заключаться между заказчиком и его будущим контрагентом (покупателем, продавцом, заказчиком, исполнителем); и др.
   Согласно определению официального справочника-указателя, выпущенного Европейской федерацией ассоциаций консультантов по экономике и управлению (FEACO) и содержащего описание 104 разновидностей консалтинговых услуг, понятие маркетинга охватывает всего 14 разновидностей услуг, включая услуги по «рекламе и содействию сбыту»; услуги по «созданию корпоративного образа и формированию отношений с общественностью»; проведение «социально-экономических исследований и прогнозирования»;
   услуги по анализу «конкурентоспособности заказчика, изучению конъюнктуры рынка; и др. [573 - См.: FEACO Information Document. Bruxelles, 1994. P. 18–21.]
   Ситуация на рынке быстро меняется, поэтому срок выполнения маркетинговых исследований немаловажен для заказчика. Исходя из этого, некоторые ученые справедливо делают вывод, что срок является одним из существенных условий маркетингового договора [574 - См.: Чураева Е. Указ. соч. С. 132.].
   Однако признание срока выполнения исследований (оказания услуг) существенным условием маркетингового договора вызвано не только кровной заинтересованностью заказчика в своевременном получении результатов. Это предусмотрено ст. 708 ГК РФ, согласно которой в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки исполнения. По согласованию между сторонами в договоре могут быть установлены сроки завершения отдельных этапов исследований (промежуточные сроки).
   Таким образом, если срок в договоре не указан, то на основании ст. 432 ГК РФ маркетинговый договор считается незаключенным.
   В отличие от срока цена не является существенным условием договора маркетинга, несмотря на значимость соглашения о цене в предпринимательском договоре. Тем не менее, если в маркетинговом договоре отсутствует условие о цене, договор признается заключенным и к нему применяются общие правила ст. 424 ГК РФ.
   Согласование в договоре стоимости проведения исследований (услуг), а также порядка расчетов между сторонами весьма желательно, так как поможет избежать лишних споров в будущем.
   Кроме того, заказчик нередко требует от исполнителя сохранять конфиденциальность результатов проведенных исследований и не передавать их другим лицам без разрешения заказчика.

3.4. Особенности исполнения обязательств, возникших из маркетингового договора

   Стороны договора маркетинга обычно именуются исполнителем и заказчиком.
   Обычно проведение маркетинговых исследований (оказание маркетинговых услуг) производится профессионалами – коммерческими организациями, которые специализируются на маркетинговых услугах, используя в своей деятельности весьма разнообразные средства и методы.
   Чтобы избежать гражданско-правовой ответственности, установленной законом для профессиональных предпринимателей, юридические лица, которые на постоянной основе занимаются маркетинговыми исследованиями, нередко создаются в организационно-правовых формах, предусмотренных для некоммерческих организаций. При этом фактически заключаемый маркетинговый договор прикрывается договором на проведение научных исследований, а реально получаемая исполнителем прибыль маскируется под затраты.
   При рассмотрении споров, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением такими организациями своих договорных обязательств, эти «маркетологи» пытаются доказать некоммерческий характер выполняемых исследований, ссылаясь на норму ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ, согласно которой предпринимательской деятельностью признается «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».
   Как представляется, в подобных ситуациях надлежит исходить из того, что на основании п. 3 ст. 50 ГК РФ, ст. 24 Закона о некоммерческих организациях и ряда иных правовых актов некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
   Чтобы привлечь такого исполнителя к ответственности, установленной для предпринимателей, следует доказать предпринимательский характер его маркетинговой деятельности.
   Следовательно, в соответствии с п. 1 ст. 65 АПК РФ истец, т. е. заказчик по маркетинговому договору, обязан в установленном порядке подтвердить факт, что в результате исполнения договора предполагалось получение прибыли, а также обосновать систематический характер деятельности исполнителя по проведению маркетинговых исследований.
   Однако заказчик маркетинговых исследований должен быть готов к тому, что его ожидания могут не совпасть с окончательными выводами и результатами исследований, проведенных на должном уровне.
   Учитывая, что неопределенность результатов маркетинговых исследований носит объективный характер и зависит не только от квалификации и добросовестности исполнителя, связанный с этим риск не возлагается полностью на исполнителя.
   К маркетинговому договору применяется правило п. 3 ст. 769 ГК РФ, согласно которому риск случайной невозможности исполнения договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ несет заказчик, если иное не предусмотрено законом или договором.
   К договору маркетинга также применяются п. 2, Зет. 781 ГК РФ, определяющие порядок оплаты маркетинговых услуг в случае невозможности исполнения обязательств.
   Надлежащее исполнение обязательств, возникающих из маркетингового договора, требует от исполнителя особых знаний, квалификации, опыта работы, интуиции и других личных качеств.
   Поэтому в отношениях сторон по договору маркетинга действует общее правило ст. 780 ГК РФ, согласно которому обязательства исполнителя, возникшие из договора, должны исполняться им лично, если иное не предусмотрено договором.
   В случаях, когда при рассмотрении спора по иску заказчика к исполнителю арбитражный суд выясняет, что исполнитель вопреки условиям договора поручил исполнение обязательств третьему лицу, такое действие надлежит квалифицировать как неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств, что влечет за собой ответственность, установленную законом и договором.
   При возникновении спора о качестве проведенных маркетинговых исследований процесс доказывания целого ряда фактов и обстоятельств оказывается затруднительным для обеих сторон, поскольку ни действующее законодательство, ни обычаи делового оборота, ни судебная практика еще не выработали и не закрепили каких-либо стандартных требований, предъявляемых к качеству маркетинговых услуг.
   Поэтому при рассмотрении споров суды принимают во внимание всю совокупность индивидуальных требований заказчика к качеству исследований (услуг) и полученным результатам. Во многих случаях суды вынуждены устанавливать степень соответствия результатов исследований (услуг) заданию заказчика, проверять достаточность и достоверность собранной и проанализированной исполнителем информации, правильность примененных им средств и методов исследования и др.
   Партнерам по договору маркетинга следует учитывать, что любые претензии к исполнителю заказчик может предъявлять только до подписания акта сдачи-приемки результатов работ.
   В процессе рассмотрения споров, возникающих между сторонами в процессе исполнения обязательств по договору маркетинга, арбитражные суды нередко испытывают затруднения в определении юридической природы, содержания и трактовке отдельных элементов «маркетинговых соглашений».
   Под именем «маркетинговых договоров» на практике встречаются не только агентские договоры (ст. 1005 ГК РФ), но даже соглашения, в которых одновременно присутствуют элементы договоров: возмездного оказания маркетинговых услуг (ст. 779 ГК РФ); подряда (ст. 702 ГК РФ); договора на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (ст. 769 ГК РФ); а также договоров поручения (ст. 971 ГК РФ) либо комиссии (ст. 990 ГК РФ). Подобные договоры именуются смешанными (п. 3 ст. 421 ГК РФ).
   В соответствии с п. 3 ст. 421 ГК РФ к отношениям сторон по смешанному договору следует применять в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
   Так, по отношению к обязательствам исполнителя провести по заданию заказчика исследование рынка и рыночных свойств производимого заказчиком товара, организовать консультации и тренинги для его персонала, иные маркетинговые мероприятия следует применять нормы о договоре возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ).
   Если кроме перечисленного исполнитель обязуется разработать для заказчика образец нового изделия (рекламного), конструкторскую документацию или новую технологию, в том числе обладающую признаками объекта исключительных прав, к этим отношениям сторон могут применяться нормы о договорах на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (гл. 38 ГК РФ).
   Иногда соглашением сторон устанавливается обязанность исполнителя не только провести предварительные переговоры с третьими лицами от имени заказчика, но даже заключить от его имени ряд сделок. В этой части к заключенному сторонами соглашению применимы нормы гл. 49 ГК РФ, регулирующие договор поручения.
   В любом случае для правильного разрешения спора по существу, руководствуясь нормами ст. 431 ГК РФ, следует устанавливать природу конкретного договора, именуемого сторонами «маркетинговым», исходя из буквального и системного толкования его содержания и анализа последующего поведения, действительных взаимоотношений сторон [575 - См.: Зверева Е.А. Правовое регулирование информационного обеспечения предпринимательской деятельности в Российской Федерации. М., 2004. С. 141–149.].

§ 4. Специфика рекламных договоров

4.1. Понятие рекламы

   Слово «реклама» происходит от латинского reclamare («выкрикивать») [576 - См.: Вольдман Ю.А. Комментарий Закона «О рекламе». М., 1998. С. 15.] и обычно употребляется в двух значениях:
   1) информация о товарах (работах, услугах), а также их производителях (продавцах, исполнителях), распространяемая с целью оповещения потребителей и создания спроса (далее – реклама);
   2) процесс распространения таких сведений о лицах или предметах с целью создания их популярности у потребителей (далее – рекламирование).
   В правовой литературе предлагаются различные определения рекламы [577 - См.: Завидова С.С., Крючкова П.В., Павловец Е.В. и др. Российское законодательство о рекламе: Практический комментарий. М., 1997. С. 12; Черячукин Ю.В. Правовое регулирование рекламной деятельности в Российской Федерации и зарубежных государствах: Опыт сравнительного исследования. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Волгоград, 1998. С. 10; Черячукин Ю.В. Проблемы правового регулирования рекламной деятельности в России и зарубежных странах. Автореф. дис… докт. юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2002; Кузнецова О.Б. Правовое регулирование отношений, возникающих в области рекламы. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1999; Белоусова Е.Г., Василенкова И.И., Давыдова С.А. и др. Правовое регулирование рекламной деятельности: Комментарии и законодательство. М., 2001. С. 14и след.; Медянкова Е.В. Правовое регулирование рекламной информации. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2002; ГоловинА.Ю. Правовое регулирование рекламы в гражданском праве. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2002; и др.].
   И.Н. Герчикова полагает, что реклама есть публичное предоставление сведений о товаре или услугах с помощью художественных, технических и психологических приемов с целью побуждения спроса и осуществления продажи [578 - См.: Герчикова И.Н.Международное коммерческое дело. М., 1996. С. 279.].
   По мнению Е.В. Измайловой, реклама – это исходящая от рекламодателя информация, распространение которой он оплачивает, о товаре, работе, услуге, лице, коммерческом мероприятии и пр., предназначенная не конкретному адресату, а неопределенному кругу потенциальных потребителей, представленная в такой объективированной форме, чтобы с помощью определенных психологических приемов побуждать потенциальных потребителей совершить покупку предлагаемого товара. Таким образом, задачей рекламы является не просто информирование покупателей, а целенаправленное формирование, поддержание и удовлетворение спроса на товары, работы и услуги [579 - См.: Измайлова Е.В. Договор на оказание рекламных услуг //Актуальные проблемы коммерческого права. Сборник статей / Под ред. Б.И. Пугинского. М., 2002. С. 42–43.].
   А. Дейан считает рекламой платное, однонаправленное и неличное обращение, осуществляемое через средства массовой информации и другие виды связи, агитирующее в пользу какого-либо товара, марки, фирмы (какого-то дела, кандидата, правительства) [580 - См.: Дейан А. Реклама. М., 1993. С. 9–10.].
   А.А. Кислицын считает, что рекламирование есть формирование у других лиц, в том числе потребителей, определенного суждения о чем-либо или о ком-либо в связи с торговлей товарами или оказанием услуг, предпринимательской деятельностью и с целью содействия им. Реклама – это все, чем и посредством чего осуществляется рекламирование [581 - См.: КислицынА.А. Вводящая в заблуждение реклама: понятней проблемы квалификации. Опыт сравнительно-правового исследования права России и США. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2006. С. 8–9.].
   Э.Л. Страунинг определяет рекламу как деятельность по распространению рекламных данных (данных о субъектах возможного правоотношения, их деятельности, объектах возможного правоотношения и его условиях), направленная на неопределенный круг ее потребителей и осуществляемая с целью получения прибыли от основной деятельности, которую она обеспечивает [582 - См.: Страунинг Э.Л. Некоторые проблемы общей теории рекламных правоотношений. М., 2004. С. 100.].
   По смыслу определения рекламы, данному Европейской конвенцией о трансграничном телевидении (Страсбург, 5 мая 1989 г.) [583 - Российской Федерацией в настоящее время не ратифицирована.], термин «реклама» означает публичное объявление с целью содействия продаже, покупке или аренде товаров или услуг, развитию общественного дела или идеи, достижению иного результата, необходимого рекламодателю, если публикация этого объявления осуществляется на возмездной основе, т. е. за вознаграждение или аналогичное встречное удовлетворение.
   Как подчеркивают западные специалисты-маркетологи, реклама есть средство коммуникации, позволяющее передать сообщение потенциальным покупателям, с которыми не установлен прямой контакт. Прибегающий к рекламе создает имидж марки и формирует капитал известности у конечных потребителей. Реклама есть основной инструмент коммуникационной стратегии втягивания и основная составляющая маркетингового давления [584 - См.: Ламбен Ж.-Ж. Стратегический маркетинг. СПб., 1996. С. 511.].
   В российском праве легальное определение рекламы впервые было закреплено нормой ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе» [585 - СЗ РФ. 1995. № 30. Ст. 2864. Текст по состоянию на 1 июня 2006 г. Далее – Закон о рекламе 1995 г.], согласно которой рекламой называлась распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний.
   В настоящее время принят новый Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-Ф3 «О рекламе» [586 - Вступил в силу с 1 июля 2006 г., за исключением ч. 2 ст. 20 и п. 4 ч. 2 ст. 23, вступивших в силу с 1 января 2007 г., и ч. 3 ст. 14, вступившей в силу с 1 января2008 г. // СЗ РФ. 2006. № 12. Ст. 1232. Далее – Закон о рекламе 2006 г.], который более четко и правильно определяет рекламу как информацию, распространенную любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (подп.1 ст. 3).
   Для целей настоящего исследования формой существования рекламы в дальнейшем будет именоваться внешний облик предмета [587 - См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка. Изд. 2-е, испр. и доп. М., 1952. С. 792.] как носителя рекламной информации; под способами распространения рекламы будут подразумеваться специальные приемы, методы и действия [588 - См.: Ожегов С.И. Указ. соч. С. 700.], применяемые в ходе распространения рекламы; а средствами распространения рекламы назовем специфическую совокупность технических и иных приспособлений [589 - См.: Ожегов С.И. Указ. соч. С. 703.], применяемых для распространения этой информации.

4.2. Признаки рекламы

   Анализ литературы, законодательства и практики заключения рекламных договоров позволяет выделить главные признаки информации рекламного характера.
   Рекламная информация обладает интерсубъектным характером, т. е. имеет форму обращения субъекта-рекламодателя к другим субъектам.
   Источником информации выступает рекламодатель, адресатом рекламы – ее получатель, т. е. лицо, до сведения которого должно быть доведено рекламное обращение. В предпринимательских отношениях рекламодатель является субъектом предпринимательской деятельности, адресат рекламы – потенциальным потребителем.
   При этом не имеет значения, адресована реклама одному конкретному лицу или многим потребителям, является ли круг адресатов определенным или неопределенным.
   Специалисты считают наиболее эффективной прямую адресную рекламу (direct maile), распространяемую по почте, по электронной почте, по телефону, посредством курьерской доставки корреспонденции и/или сувениров и иной рекламной продукции, преимуществом которой является нацеленность на конкретных субъектов и личностный характер, вплоть до абсолютной конфиденциальности [590 - См.: Серегина Т.К., Титкова Л.М. Реклама в бизнесе. Учебное пособие. Информационно-внедренческий центр. М., 1996. С. 42–45; Старобинский Э.Е. Самоучитель по рекламе//Библиотека журнала «Управление персоналом». М.,1996. С. 39–46.].
   Существуют и другие способы прямой рекламы, адресованной ограниченному кругу лиц. Например, для стимулирования спроса на дорогостоящие товары используются «прямые продажи», в ходе которых рекламные функции осуществляет специальный агент, лично обращающийся к потенциальному покупателю с конкретным предложением [591 - См.: Сэндидж Ч., Фрайбургер В., Ротцол К. Реклама: Теория и практика. М., 1989. С. 286.].
   В зависимости от содержания реклама может отвечать признакам публичной оферты, но может и не иметь этих признаков, представляя собой только приглашение делать оферты, которое может быть адресовано как неопределенному, так и ограниченному кругу лиц, и даже конкретному лицу (ст. 437 ГК РФ). Согласно ст. 11 Закона о рекламе 2006 г., если в соответствии с Гражданским кодексом РФ реклама признается офертой, такая оферта действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок.
   Целью распространения рекламной информации является, как правило, получение имущественной выгоды, за исключением социальной рекламы. В предпринимательской деятельности главная цель рекламирования состоит в побуждении дозволенными законом способами потенциальных потребителей совершать сделки, направленные на приобретение (использование) этих результатов деятельности конкретного предпринимателя, стимулировать реализацию производимых им товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг и др., чтобы расширить клиентскую базу данного предпринимателя и обеспечить ему получение максимальной прибыли.
   Социальной рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства (п. 11 ст. 3 Закона о рекламе 2006 г.).
   Целью социальной рекламы является культурное, нравственное, патриотическое воспитание населения, прежде всего молодежи, укрепление здоровья нации и т. д.
   Предметом (объектом) рекламы является сам рекламодатель либо продукт его деятельности, в том числе товары, работы, услуги, иные результаты деятельности рекламодателя, могущие служить объектами гражданско-правовых и иных сделок.
   В соответствии с подп. 2,3 ст. 3 Закона о рекламе 2006 г. объектом рекламирования может служить не только товар, т. е. продукт деятельности (работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот, но также средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
   Предметом социальной рекламы является пропаганда здорового образа жизни, культурных, нравственных и иных духовных ценностей.
   Рекламная информация носит не только пропагандистский, но ярко выраженный побудительный характер, призывая адресатов рекламы к совершению определенных действий.
   В предпринимательской деятельности реклама побуждает ее адресата к установлению гражданских и иных правоотношений именно с рекламодателем, к приобретению производимых им товаров (выполняемых работ, оказываемых услуг и пр.).
   Социальная реклама призвана формировать у людей определенный стереотип поведения, пропагандируя здоровый образ жизни, отказ от вредных привычек, необходимость повышения культурного и образовательного уровня, соблюдения норм закона, морали и нравственности.
   Кроме того, спонсорская реклама, распространяемая на условиях обязательного упоминания в ней об определенном лице как о спонсоре, призвана пропагандировать лицо (и/или результаты его коммерческой или иной деятельности), которое предоставило средства или обеспечило предоставление средств для организации и (или) проведения спортивного, культурного или любого иного мероприятия, создания и (или) трансляции теле– или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности (подп. 9, 10 Закона о рекламе 2006 г.).
   В правовой литературе выделяется целый ряд юридически значимых функций рекламы как специфической разновидности информации. При этом справедливо подчеркивается, что с течением времени эти функции, направленные преимущественно на обеспечение информационных прав и свобод личности, могут весьма существенно транс формироваться [592 - См.: Страунинг Э.Л. Указ. соч. С. 94—100.].
   В процессе создания и распространения рекламной информации используются специальные знания, средства и приемы, оптимизирующие и усиливающие его побуждающее воздействие.
   Следует отметить, что по смыслу норм п. 2 ст. 2 Закона о рекламе 2006 г. не признается рекламой, относящейся к предпринимательской деятельности, в частности, следующая информация:
   политическая реклама (предвыборная агитация и агитация по вопросам референдума), осуществление которой регламентируется нормами специального законодательства, в частности Федеральным законом от 20 декабря 2002 г. № 175-ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» (ст. 8 и др.) [593 - СЗ РФ. 2002. № 51. Ст. 4982. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».]; Федеральным законом от 10 января 2003 г. № 19-ФЗ «О выборах Президента Российской Федерации» (ст. 8 и др.) [594 - СЗ РФ. 2003. № 2. Ст. 171; 2005. № 30. Ч. 1. Ст. 3104. Текст по состоянию на 1 декабря 2007 г. // СПС «Гарант».].
   информация, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом;
   справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой;
   сообщения органов государственной власти, иных государственных органов, сообщения органов местного самоуправления, сообщения муниципальных органов, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, если такие сообщения не содержат сведений рекламного характера и не являются социальной рекламой;
   вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера;
   объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности;
   информация о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенная на товаре или его упаковке;
   любые элементы оформления товара, помещенные на товаре или его упаковке и не относящиеся к другому товару;
   упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера [595 - См.: Горячева Ю.Ю. Разграничение рекламы и информации нерекламного характера// Законодательство. 2000. № 5. С. 8–17.].
   Таким образом, в предпринимательских отношениях реклама – это созданная с применением специальных знаний и распространяемая с использованием специфических средств и приемов информация о конкретном субъекте и (или) продуктах его коммерческой деятельности, адресованная определенному или неопределенному кругу потенциальных потребителей с целью их побуждения к совершению сделки, направленной на приобретение прав на эти продукты.

4.3. Виды рекламы

   Как любая информация, реклама может быть классифицирована по различным основаниям. Анализируя законодательство и практику рекламных отношений, можно предложить следующие основные критерии систематизации рекламы.
   В зависимости от целей реклама подразделяется на виды: политическая реклама; коммерческая реклама;
   социальная реклама (подп. 11 ст. 3 Закона о рекламе 2006 г.); спонсорская реклама (подп. 10 ст. 3 Закона о рекламе 2006 г.). По субъектам изготовления и распространения может существовать реклама:
   изготовленная и распространяемая самим рекламодателем (подп. 5 ст. 3 Закона о рекламе 2006 г.);
   изготовленная рекламодателем, но распространяемая рекламораспространителем на основании заключенного между ними договора (подп. 7 ст. 3 Закона о рекламе 2006 г.);
   изготовленная рекламопроизводителем на основании договора с рекламодателем (подп. 6 ст. 3 Закона о рекламе 2006 г.) и распространяемая рекламораспространителем также на основе договора с рекламодателем;
   изготовленная и распространяемая рекламопроизводителем и рекламораспространителем, которые совпадают в одном лице, на основании договора, заключенного с рекламодателем.
   По кругу адресатов (потребителей) рекламы: адресованная лично конкретному лицу; адресованная ограниченному кругу лиц; адресованная неопределенному кругу лиц.
   По юридической силе рекламы: обладающая признаками оферты; не признаваемая офертой;
   По форме существования известны следующие виды рекламы:
   визуальная реклама, в том числе:
   текстовая реклама, составленная с использованием букв, слов и выражений; графическая реклама; цветовая реклама и т. д.;
   звуковая реклама, представляющая собой запись или фиксацию звуков с помощью технических средств, в материальной форме, позволяющей осуществить их восприятие, воспроизведение или сообщение;
   аудиовизуальная реклама, состоящая из зафиксированной серии связанных между собой кадров, в том числе с возможным звуковым сопровождением, предназначенная для зрительного и слухового восприятия с помощью соответствующих технических устройств; и т. д.
   По способам распространения известны следующие виды рекламы:
   отдельные рекламные издания (листовки, проспекты, буклеты, каталоги, плакаты и др.);
   реклама, публикуемая на страницах печатных изданий нерекламного характера (научных, художественных и др.);
   реклама, публикуемая или транслируемая в средствах массовой информации;
   реклама на транспортных средствах; сувенирная реклама;
   «живая реклама» с использованием конкретных людей, привлекающих внимание потребителей;
   наружная реклама, в том числе в месте реализации товара (работы, услуги) в виде оформления витрины, павильона и др.
   В зависимости от применяемых для распространения информации технических и иных средств можно указать следующие разновидности рекламы:
   в отдельных полиграфических изданиях (книги, брошюры и т. д.);
   в периодических печатных изданиях – журналы, газеты и др. (ст. 16 Закона о рекламе 2006 г.);
   в телепрограммах и телепередачах (ст. 14 Закона о рекламе 2006 г.);
   в радиопрограммах и радиопередачах (ст. 15 Закона о рекламе 2006 г.);
   при кино– и видеообслуживании (ст. 17 Закона о рекламе 2006 г.);
   по сетям электросвязи и посредством почтовых отправлений (ст. 18 Закона о рекламе 2006 г.);
   наружная реклама, в том числе с использованием технических средств стабильного территориального размещения: щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и других рекламных конструкций, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их; остановочных пунктов движения общественного транспорта (ст. 19 Закона о рекламе 2006 г.);
   рекламные надписи на транспортных средствах (ст. 20 Закона о рекламе 2006 г.); и др.
   В зависимости от объекта рекламирования (подп. 2 ст. 3 Закона о рекламе 2006 г.):
   товар (работа, услуга);
   изготовитель товара (продавец, исполнитель и т. д.); средство индивидуализации товара (работы, услуги) или его производителя (продавца, исполнителя и др.); результат интеллектуальной деятельности; мероприятие (концерт, соревнование и др.); и т. д.
   По срокам осуществления рекламных мероприятий:
   разовые рекламные меры;
   длительные рекламные кампании, продолжительность которых определяется договором; и др.
   Очевидно, что приведенная систематизация рекламы может быть продолжена в зависимости от выбранных критериев.

4.4. Субъекты рекламной деятельности

   Рекламное дело как профессиональная деятельность, направленная на продвижение товаров и услуг, возникло в России в конце XIX – начале XX столетия в связи с развитием капитализма, стимулируемого проводимой государственной политикой, направленной на удешевление предметов производства. Предполагалось, что усиление спроса на дешевые продукты должно вызвать промышленный подъем [596 - См.: Всеподданнейший доклад министра финансов о росписи государственных доходов и расходов на 1902 год // Бадмаев П.А. Десятый доклад министра финансов С.Ю. Витте и взгляды теоретиков и практиков по вопросам сельскохозяйственной жизни в России. Спб., 1902. С. 33–34.].
   Уже к 1917 г. в России существовали необходимые предпосылки для превращения рекламного дела в особую отрасль предпринимательства [597 - См.: КрыловаЮ.В. Развитие рынка рекламы в России //ВестникМГУ. Серия 5. Экономика. 1995. Вып. 4. С. 48.].
   После кратковременного расцвета рекламы в период НЭПа и до конца 80-х гг. XX столетия, в условиях государственной монополии на средства производства, централизованного распределения ресурсов, всеобщего дефицита и ажиотажного спроса на потребительские товары, реклама на внутреннем рынке России не выполняла функционально значимой роли.
   Однако в то время создавались такие рекламные продукты, как уличные щиты с «наглядной агитацией», театральные и киноафиши, проспекты туристических бюро и др. В структуре комбинатов бытового обслуживания существовали рекламные мастерские, которые выполняли заказы государственных предприятий. Социальная реклама была представлена многочисленными плакатами, призывающими к экономии, вежливости, соблюдению личной гигиены и др.
   Возрождение российского рекламного бизнеса началось в 90-х гг. XX столетия. В 1991 г. средние суммарные расходы на рекламу выросли примерно с 400 миллионов рублей в январе до 1500 млн рублей в декабре, в 1992 г. – составили около 52 млн в долларовом эквиваленте, в 1993 г. – более 80 млн в долларовом исчислении [598 - См.: Веселов С.В. Становление рынка рекламы в России // Реклама. 1993. № 1. С. 6; Веселов С.В. Развитие рекламного бизнеса на современном этапе // Реклама. 1996. № 1. С. 2.]. К 2002 г. общая сумма расходов на рекламу в России составила уже два миллиарда в долларовом эквиваленте [599 - Эксперт. 2001. 18 января. № 1–2. С. 42.].
   Наиболее действенным способом распространения рекламной информации стало телевидение. Суммарные доходы телевидения от рекламы за 1992 г. составили примерно 40–45 % всех доходов от рекламы в России.
   Очевидно, что эффективность рекламы обусловлена не только достоинствами рекламодателя и рекламируемого продукта. Она зависит от форм, способов и средств распространения рекламной информации, ее способности воздействовать на потенциальных потребителей. Рекламная деятельность требует специальных знаний, в том числе в области психологии, социологии, управления, дизайна, эргономики и др. Кроме того, реклама должна соответствовать требованиям, установленным антимонопольным законодательством, законодательством о средствах массовой информации, законодательством, специально регламентирующим рекламную деятельность, и др.
   В отличие от многих западных компаний, имеющих собственные рекламные отделы, российские коммерсанты не в состоянии позволить себе содержать постоянный штат квалифицированных специалистов. Изготовление и распространение рекламы предприниматели поручают профессионалам. Структурной особенностью российского рекламного бизнеса стала доминирующая роль рекламных агентств, которые разрабатывают и внедряют наиболее эффективные формы, средства и способы рекламирования, допускаемые в рамках закона, занимаются производством и размещением рекламы в соответствии с договорами, заключенными с рекламодателями.
   Некоторые рекламные агентства возникли на основе советских организаций, например объединение «ITR» (Интурреклама), созданное в 1989 г. на базе Центрального рекламно-издательского бюро Госкоминтуриста [600 - См.: Трофимова О. Интурреклама: штрихи к портрету/Беседа с генеральным директором объединения «Интурреклама» Б. Школьниковым // Реклама. 1993. № 1. С. 10–11.]; Союз акционерных обществ рекламы (САОР), созданный на базе Всесоюзного объединения Союзреклама [601 - См.: Смирнова Н. САОР—2001 // Реклама. 1994. № 1. С. 3–4.].
   Множество рекламных агентств «выросли» из рекламных отделов издательств, как агентство «Знак» при издательском доме «Коммерсантъ», зарегистрированное в июне 1992 г. [602 - См.: Зубкова О. Под твердым «Знаком» /Беседа с директором рекламного агентства «Знак» при издательском доме «Коммерсант» Евдокией Хабаровой // Реклама. 1993. № 1. С. 15.]
   Большую группу составили агентства, развившиеся на базе творческих производственных коллективов (киностудий, фотоателье, художественных мастерских и др.) или созданные специалистами, которые поняли необходимость создания рекламной фирмы с полным циклом услуг и соответствующим персоналом [603 - См.: Гольман И.А. Рекламное планирование. Рекламные технологии. Организация рекламной деятельности (Записки московского рекламиста). М., 1996.].
   Примерно с конца 1993 г. стали учреждаться специализированные рекламные агентства и выработались относительно стабильные правила оказания рекламных услуг. С середины 1994 г. рекламные агентства и средства массовой информации прекратили практику установления произвольных цен и перестали требовать полной предоплаты за размещение рекламной информации. В качестве обычаев делового оборота были выработаны основные принципы комиссионно-гонорарной оплаты, и рекламные агентства стали получать доходы за организацию рекламной кампании в виде гонораров от клиентов и комиссионного вознаграждения от средств массовой информации [604 - См.: Москалев М., Усов В. Рынок поделили. Возможен только передел // Деловые люди. 1994. № 45. С. 32–36.].
   В настоящее время профессиональная рекламная деятельность достаточно жестко нормируется целым рядом федеральных законов и иных правовых актов.
   Легальные определения субъектов рекламной деятельности появились в ст. 2 Закона о рекламе 1995 г.
   Рекламодателем именовалось лицо (физическое или юридическое), являющееся источником рекламной информации для производства, размещения, последующего распространения рекламы.
   Рекламопроизводителем называлось лицо, осуществляющее полное или частичное приведение рекламной информации к готовой для распространения форме.
   Рекламораспространителем признавалось лицо, осуществляющее размещение и (или) распространение рекламной информации путем предоставления и (или) использования имущества, в том числе технических средств радиовещания, телевизионного вещания, а также каналов связи, эфирного времени и иными способами.
   Потребителями рекламы именовались юридические или физические лица, до сведения которых доводится или может быть доведена реклама, следствием чего является или может являться соответствующее воздействие рекламы на них.
   Закон о рекламе 2006 г. более правильно определяет рекламодателя как изготовителя или продавца товара либо иное лицо, определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы (п. 5 ст. 3).
   Уточнено понятие рекламопроизводителя – лица, осуществляющего полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму (п. 6 ст. 3 Закона о рекламе 2006 г.).
   Рекламораспространителем названо лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (п. 7 ст. 3 Закона о рекламе 2006 г.).
   В качестве потребителей рекламы указаны лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама (п. 8 ст. 3).
   Как видим, законодатель уточнил легальные определения субъектов в сфере рекламной деятельности не только с лингвистической точки зрения, но и по существу данных понятий. В частности, реклама обоснованно трактуется как информация, предназначенная для определенных целей и обладающая особыми свойствами, а законодательные определения субъектов рекламной деятельности раскрываются с учетом специфики их профессиональной или иной деятельности, их значения для рекламного дела, что значительно облегчает заключение соответствующих договоров, опосредующих рекламные отношения.
   Следует отметить, что круг рекламодателей может быть ограничен законом, иными правовыми актами, даже обычаями делового оборота или правилами профессиональной этики.
   Например, современное законодательство не запрещает рекламу адвокатских услуг, однако российская адвокатура всегда признавала недопустимой ни прямую, ни даже косвенную рекламу адвоката. Самореклама адвоката считалась особенно неэтичной. В 1913 г. Московский Совет присяжных поверенных постановил, что напечатанное необычно крупными буквами извещение о переезде присяжных поверенных в посад, с указанием адреса, выходит за пределы допустимой формы извещения и носит явно рекламный характер [605 - См.: Марков А. Н. Правила адвокатской профессии в России. М., 1913. С. 88.].
   Как гласит ст. 17 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятого Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. [606 - Вестник адвокатской палаты г. Москвы. 2005. № 4–5.], информация об адвокате и адвокатском образовании допустима, если она не содержит: оценочных характеристик адвоката; отзывов других лиц о работе адвоката; сравнений с другими адвокатами и критики адвокатов; заявлений, намеков, двусмысленностей, которые могут; ввести в заблуждение потенциальных доверителей или вызывать у них безосновательные надежды.
   Мировая практика также относится к рекламе адвокатских услуг неоднозначно. Во Франции реклама адвокатских услуг прямо запрещена законом. Верховный суд США признал законодательный запрет рекламы адвокатских услуг неконституционным, хотя Кодексы адвокатской этики большинства штатов США содержат положения о неэтичности адвокатской рекламы. За нарушение этических принципов, допустим, за размещение рекламы адвоката на консервных банках, одноразовой посуде и т. п., предусматривается дисциплинарное взыскание [607 - См.: Барщевский М. Ю. Адвокатская этика. М., 2000. С. 168.].
   По мнению И.Л. Трунова, допустимой информацией об адвокате является упоминание об имеющихся у него ученых званиях, научных степенях, почетных званиях, государственных наградах и профессиональных премиях [608 - См.: Трунов И.Л. Об информационном обеспечении адвокатской деятельности // Журнал российского права. 2003. № 7.].
   Однако на практике отличить необходимую информацию о товарах (работах, услугах), их производителях (исполнителях) от рекламы субъектов предпринимательской и иной деятельности, а также производимых ими товаров (оказываемых услуг или выполняемых работ) бывает весьма проблематично. Поэтому четкое определение понятия рекламы и выявление ее отличительных признаков имеет большое теоретическое и практическое значение.

4.5. Система договоров, опосредующих рекламную деятельность

   Для определения природы рекламных договоров следует учитывать круг субъектов рекламной деятельности и специфику возникающих между ними обязательственных отношений.
   Рекламным правоотношением Э.Л. Страунинг называет надстроечное общественное отношение, включающее в себя четыре элемента (субъект, объект, содержание и форму), регулируемое нормами права в сфере деятельности по распространению рекламных данных (данных о субъектах возможного правоотношения, их деятельности, объектах возможного правоотношения и его условиях), направленной на неопределенный круг ее потребителей, осуществляемой с целью получения прибыли от основной деятельности, которую она обеспечивает, обладающее волевым характером и обеспеченное государственным принуждением [609 - См.: Страунинг Э.Л. Указ. соч. С. 149–150.].
   Отношения между рекламодателем (заказчиком) и рекламопроизводителем (исполнителем), возникающие из договора на создание рекламного продукта, выходят за пределы подрядных отношений, поскольку результат деятельности рекламопроизводителя нельзя квалифицировать только как вещественный (ст. 702 ГК РФ).
   В то же время деятельность рекламопроизводителя не укладывается и в рамки возмездного оказания фактических услуг (ст. 779 ГК РФ).
   Дело в том, что результат деятельности рекламопроизводителя, как правило, представляет собой систему зрительных, звуковых и иных образов, т. е. носит нематериальный характер, воплощенный в объективную форму, доступную для восприятия. Форма, которую обретает готовая для распространения рекламная информация, является не столько вещью, т. е. ограниченным в пространстве предметом материального мира, сколько результатом творческой деятельности, который признается объектом авторского или иного исключительного права. Например, рекламный ролик является охраняемым авторским правом аудиовизуальным произведением (ч. 3 ст. 4 Закона об авторском праве и смежных правах).
   Поэтому договор на создание (изготовление) рекламного продукта, предметом которого является приведение рекламной информации в форму, предназначенную (готовую) для распространения, следует квалифицировать в качестве самостоятельной разновидности договора, не поименованного в Гражданском кодексе РФ, но указанного в Законе о рекламе 2006 г. (п. 6 ст. 3).
   Работы по созданию рекламного продукта отличаются от услуг по распространению рекламной информации. Отношения по размещению и распространению рекламы определяются договором между рекламодателем и рекламораспространителем. Размещение и распространение рекламной информации осуществляется путем предоставления и использования мест в печатных изданиях, технических средств радиовещания, телевещания и др.
   Договор между рекламодателем (заказчиком) и рекламораспространителем (исполнителем), предметом которого является именно распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, вполне может быть квалифицирован как договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ).
   Однако на практике не исключено совпадение рекламопроизводителя и рекламораспространителя в одном лице.
   Кроме того, в процессе осуществления рекламной деятельности субъекты нередко заключают смешанные договоры, содержащие элементы: договора подряда (ст. 702 ГК РФ), договора на проведение научно-исследовательских работ (ст. 769 ГК РФ), агентского договора (ст. 1005 ГК РФ), договора аренды (ст. 606 ГК РФ), доверительного управления (ст. 1012 ГК РФ); и др.
   Согласно ст. 19 Закона о рекламе 2006 г., установка и эксплуатация рекламной конструкции, т. е. наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее – рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта, осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.
   В случае, если недвижимое имущество, к которому присоединяется рекламная конструкция, закреплено собственником за другим лицом на праве хозяйственного ведения, праве оперативного управления или ином вещном праве, договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции заключается с лицом, обладающим правом хозяйственного ведения, правом оперативного управления или иным вещным правом на такое недвижимое имущество. Если недвижимое имущество, к которому присоединяется рекламная конструкция, передано собственником в доверительное управление, договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции заключается с доверительным управляющим при условии, что договор доверительного управления не ограничивает доверительного управляющего в совершении таких действий с соответствующим имуществом.
   Причем установка рекламной конструкции допускается только при наличии соответствующего разрешения, выдаваемого органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции, на основании заявления собственника или иного законного владельца недвижимого имущества, на котором размещается данная рекламная конструкция, либо владельца рекламной конструкции (п. 9 ст. 19 Закона о рекламе 2006 г.).
   Очевидно, что в целях надлежащего исполнения договорных обязательств, в том числе связанных с размещением наружной рекламы или установкой рекламных конструкций, рекламораспространителю, чтобы рекламодатель предоставил ему необходимые полномочия действовать в его интересах. В таких ситуациях договор возмездного оказания услуг, заключенный между рекламодателем и рекламораспространителем, может быть дополнен элементами договора поручения (ст. 971 ГК РФ) либо комиссии (ст. 990 ГК РФ) и др.
   Учитывая принцип свободы договора, провозглашенный п. 3 ст. 421 ГК РФ, строгое разграничение договоров, заключаемых рекламодателем, с одной стороны, и рекламопроизводителем либо рекламораспространителем, с другой стороны, представляется нецелесообразным.
   Думается, что оба названных договора вполне можно объединить в единый рекламный договор, прямо не указанный Гражданским кодексом РФ, но подразумеваемый нормами Закона о рекламе 2006 г. (п. 6 ст. 3), в соответствии с которым исполнитель (рекламопроизводитель, рекламораспространитель) обязуется выполнить по заданию заказчика (рекламодателя) определенную работу и (или) оказать услуги, связанные с производством, размещением или распространением рекламы заказчика и (или) производимых им товаров (работ, услуг, иных результатов деятельности), а заказчик обязуется оплатить выполненные работы и оказанные услуги.
   Рекламный договор по своей природе является двусторонним, консенсуальным, возмездным и взаимнообязывающим договором.
   Рекламный договор заключается в простой письменной форме и должен содержать все существенные условия (ст. 161, 432 ГК РФ).
   К существенным условиям рекламного договора относятся:
   1) предмет договора, т. е. конкретные услуги и (или) работы рекламного характера, которые исполнитель обязан осуществить по заданию заказчика;
   21) цена;
   3) срок действия договора;
   4) иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

4.6. Права и обязанности участников рекламной деятельности

   Международный кодекс рекламной практики содержит минимальный набор требований, которые должны соблюдаться в рекламной практике. Этические начала важны в любых отношениях, поскольку определяют уровень культуры общения в социуме. Реклама является не только интеллектуальным и творческим продуктом, но и средством воздействия на потребителя, а потому должна подчиняться нормам морали и нравственности, этическим и эстетическим правилам, обычаям и принципам делового оборота.
   В соответствии с положениями Международного кодекса рекламной практики рекламная деятельность должна быть законной, добросовестной, честной и правдивой. Успех рекламы зависит от ее общественного признания, поэтому рекламная деятельность должна содействовать общественному доверию [610 - См.: Старобинский Э. Самоучитель по рекламе. 5-е изд., перераб. и доп. М., 1997. С. 205.].
   Общими требованиями к рекламе являются такие общезначимые этико-правовыетребования, какдобросовестность, достоверность, этичность. Общие требования крекламе, а также понятия недобросовестной и недостоверной рекламы прямо указаны в ст. 5 Закона о рекламе 2006 г.
   В частности, согласно п. 2 ст. 5 Закона о рекламе 2006 г. недобросовестной признается реклама, которая:
   1) содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
   2) порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента;
   3) представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара;
   4) является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.
   В соответствии с нормами подп. 1-20 п. 3 ст. 5 Закона о рекламе 2006 г. недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения, в том числе:
   1) о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
   2) о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;
   3) об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;
   4) о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара;
   5) об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;
   6) о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;
   7) об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара; и др. [611 - См.: КислицынА.А. Вводящая в заблуждение реклама: понятней проблемы квалификации. Опыт сравнительно-правового исследования права России и США. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2006. С. 8—11.]
   Реклама не должна:
   побуждать к совершению противоправных действий;
   призывать к насилию и жестокости;
   иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта;
   формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц (п. 4 ст. 5 Закона о рекламе 2006 г.).
   Как гласят нормы п. 5–9 ст. 5 Закона о рекламе 2006 г., в рекламе не допускаются: использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации; демонстрация процессов курения и потребления алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе; использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, в рекламе, распространяемой в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, в рекламе, размещенной в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников; сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия; использование в радио-, теле-, видео-, аудио– и кинопродукции или в другой продукции и распространение скрытой рекламы, т. е. рекламы, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе такое воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами.
   Не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы. Не допускается размещение рекламы в учебниках, предназначенных для обучения детей по программам начального общего и основного общего образования, школьных дневниках, а также в школьных тетрадях.
   К специальным требованиям относятся требования к отдельным видам рекламной деятельности в зависимости от рекламируемых объектов (товаров, работ, услуг, их производителей и др.), носителей рекламной информации, способов и целей ее распространения.
   В частности, установлены гарантии защиты прав несовершеннолетних (ст. 6); подробно регламентированы способы и средства рекламы, в том числе в телевизионных и радиопрограммах и передачах (п. 5-11 ст. 5, ст. 14, 15); определены особенности рекламы алкогольной продукции (ст. 21–22); табачных изделий (ст. 23); лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения (ст. 24); финансовых услуг (ст. 28); ценных бумаг (ст. 29) и др.
   Столь жесткие требования к рекламе установлены в целях защиты от недобросовестной конкуренции, предотвращения и пресечения ненадлежащей рекламы, способной ввести в заблуждение потребителей, нанести вред имуществу, здоровью, чести, достоинству и деловой репутации граждан, имуществу юридических лиц, окружающей среде, общественным или государственным интересам, соблюдению принципов гуманизма, норм морали и нравственности.
   По искам, предъявляемым в связи с нарушением законодательства о рекламе, публичные интересы имеют приоритет над частными. Поэтому в литературе звучат обоснованные предложения разрешить судам проявлять активность при рассмотрении данной категории дел, в том числе предоставить им право собирать доказательства по своей инициативе [612 - См.: Николаев С.О. Особенности рассмотрения информационных споров судами Российской Федерации. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2004. С. 8.].

4.7. Исполнение обязательств по оказанию рекламных услуг

   При рассмотрении споров, связанных с исполнением взаимных обязательств сторон по рекламному договору, нередко возникают непреодолимые трудности, вызванные невозможностью объективной оценки качества выполнения работ по договору и профессиональной компетентности исполнителя.
   Количественный и качественный анализ рекламной информации, размещенной в прессе в 2002–2003 гг., с использованием СУБД «Cross», выявил ряд недостатков рекламных кампаний.
   Во-первых, неправильное планирование рекламной кампании, в частности недооценка потенциала косвенной и информирующей рекламы в прессе. Во многих случаях рекламная кампания сводится к многократной публикации одного и того же оригинал-макета, не используются разнообразные возможности средств информационного обеспечения рекламы; не учитывается периодичность в изменении эффективности рекламных обращений в средствах массовой информации.
   Во-вторых, неправильный выбор способа распространения рекламы, когда реклама размещается в изданиях, которые доступны исполнителю, но не отвечают интересам клиента, что приводит к нецелесообразному расходованию его средств. Например, вместо использования прямой почтовой рекламы или городской газеты закупается телевизионный эфир, а услуга массового спроса необоснованно рекламируется в издании для специалистов.
   В-третьих, тип рекламного сообщения не в состоянии наилучшим образом представить данную категорию товара или услуги, не отражает особенностей восприятия целевой аудитории рекламы.
   Так, в рекламе товаров широкого потребления подчеркивается ориентация только на «солидных» клиентов, что создает у получателя рекламы ошибочное представление о дороговизне и недоступности товара или услуги.
   В-четвертых, неправильный выбор предмета рекламы, когда вместо характеристик товара в сообщении создается привлекательный образ рекламодателя, а в итоге прямая реклама товара подменяется косвенной, что снижает ее результативность.
   В большинстве случаев указанные недостатки, даже очевидные, не могут служить основанием для предъявления имущественных претензий со стороны заказчика в связи с ненадлежащим исполнением обязательств, поскольку технические детали выполнения задания оговариваются в рекламном договоре крайне редко и недостаточно подробно, являясь в лучшем случае предметом устного соглашения, после которого стороны подписывают типовой договор.
   Поэтому рекламодателям (заказчикам) и рекламопроизводителям, а также рекламораспространителям (исполнителям) целесообразно перед заключением рекламного договора оформлять самостоятельный договор, например, возмездного оказания услуг, предметом которого будет являться составление четкого задания на проведение рекламных мероприятий, чтобы определить наиболее эффективные формы, способы и средства рекламирования конкретного товара (работы, услуги) и (или) его производителя (продавца, исполнителя), другого лица, коммерческого или иного проекта и т. д.
   Во многих случаях гарантией надлежащего исполнения обязательств по договору выступает заинтересованность исполнителя в поддержании профессиональной репутации и продолжении деятельности на рекламном рынке, о чем может свидетельствовать членство исполнителя в профессиональной ассоциации рекламистов, подтверждающее его готовность и способность соблюдать обычаи и правила делового оборота.
   В 1989 г. в России была учреждена Ассоциация работников рекламы России, допускающая только коллективное членство, обязательным условием которого является признание и поддержка Кодекса рекламной практики и лежащих в его основе общепринятых международных этических стандартов. Члены Ассоциации добровольно принимают на себя обязательства быть честными перед обществом и защищать потребителя от недобросовестной рекламы.
   В 1992 г. создан Фонд поддержки рекламопроизводителей, зарегистрированный как общественная организация независимых производителей телерекламы и представителей телевизионного бизнеса России. Членами Фонда стали многие известные производители рекламы (М. Хлебородов, Д. Захаров, Т. Бекмамбетов, рекламные агентства «Аврора», «Знак», студия «Анис», «Блик», «Искона» и др.). Главными задачами Фонда провозглашены защита и поддержка рекламопроизводителей, защита авторских прав производителей аудиовизуальной продукции, исследования телевизионного рекламного рынка России и т. д. [613 - См.: Рекламный менеджмент: Телевидение и радиовещание/Федеральная служба России по телевидению и радиовещанию. Институт повышения квалификации работников телевидения и радиовещания. М., 1994. С. 85.]
   Учитывая, что детальное нормирование качества выполнения рекламных работ и услуг на законодательном уровне невозможно, представляется целесообразным повышение общей компетентности субъектов предпринимательской деятельности в области рекламного дела, что позволит более детально формулировать требования к выполнению работ в договоре.
   Сказанное позволяет сделать следующие выводы.

Выводы

   1. Договор маркетинга можно квалифицировать в качестве самостоятельного вида договора, который входит в группу подрядных договоров на выполнение работ и оказание услуг и к которому применяются общие положения о подряде (ст. 702–729 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (ст. 730–739 ГК РФ), если иное не противоречит ст. 779–782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора маркетинга.
   2. Рекламным договором (договором на оказание рекламных услуг) именуется договор, в соответствии с которым исполнитель (рекламопроизводитель, рекламораспространитель) обязуется выполнить по заданию заказчика (рекламодателя) определенную работу и (или) оказать услуги, связанные с производством, размещением или распространением рекламы заказчика и (или) производимых им товаров (работ, услуг, иных результатов деятельности), а заказчик обязуется оплатить выполненные работы и оказанные услуги.
   Реклама в предпринимательских отношениях есть созданная с применением специальных знаний и распространяемая с использованием специфических средств и приемов информация о конкретном субъекте и (или) продуктах его коммерческой деятельности, адресованная определенному или неопределенному кругу потенциальных потребителей с целью их побуждения к совершению сделки, направленной на приобретение прав на эти продукты.
   Формой существования рекламы целесообразно именовать внешний облик предмета как носителя рекламной информации; способами распространения рекламы – специальные приемы, методы и действия, применяемые в ходе распространения рекламы; средствами распространения рекламы – специфическую совокупность технических и иных приспособлений, применяемых для распространения рекламы.
   Реклама может быть систематизирована в зависимости от ее целей, субъектов изготовления и распространения; круга адресатов (потребителей); по объекту рекламирования; по юридической силе; по форме существования; по способам распространения (приемам, методам, действиям, применяемым в ходе распространения); по срокам осуществления рекламных мероприятий; и др.

Библиография

   Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву// Агарков М. М. Избранные труды по гражданскому праву В 2-х т. Т. 1. М., 2002. С. 163–460.
   Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. – 350 с.
   Агапов А.Б. Основы федерального информационного права России. М., 1995.
   Административное право: Учебник / Под ред. Ю.М. Козлова, Л.Л. Попова. М., 2000.
   Айвазян 3. Бизнес на «пустом месте». Как разместить производство в одной комнате // Финансист. 2000. № 4.
   Аксенчук Л.A. Правоспособность иностранного гражданина в сфере предпринимательской деятельности // Законодательство. 2001. № 2.
   Александров Н.Г. Законность и правоотношения в советском обществе. Юриздат, 1955.
   Алексеев А.А. Маркетинговые исследования рынка услуг // http: //www. marketing, spb. ra/read/ml7/
   Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в социалистическом государстве. М., 1966.
   Алексеев С.С. Общая теория социалистического права. Вып. 1. Свердловск, 1963.
   Алексеев С.С. Общая теория права. В 2-х т. Т. 1. М., 1981.
   Алексеев С.С. Общая теория права. В 2-х т. Т. 2. М., 1982.
   Алексеев С.С. Общие дозволения и общие запреты в советском праве. М., 1989.
   Алексеев С.С. Право: азбука– теория – философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999.
   Алферов А.П. Информационная безопасность телекоммуникационной инфраструктуры стран СНГ // Вестник связи. 1999. № 4.
   Амирханова И.В. Фирменные наименования как средства индивидуализации деятельности субъектов в предпринимательской сфере // Цивилистические записки. Межвузовский сборник научных трудов. М., 2001. 397 с.
   Анализ рынка консалтинговых услуг. Материал предоставлен компанией «СПЛАН» (www.splan.ru) // http://www.consulting.ru. № 3(113).
   Андреев В.К. Право государственной собственности в России. М., 2004.
   Андреев В.К. Правовое регулирование создания и деятельности особых экономических зон // Государство и право. 2006. № 7.
   Андреев Ю. Гражданско-правовые договоры возмездного оказания услуг (глава 39 ГК РФ) //Хозяйство и право. 2006. № 1.
   Анохин П.К. Биология и нейрофизиология условного рефлекса. М., 1968.
   Анохин П.К. Кибернетика и интегративная деятельность мозга // Вопросы психологии. 1966. № 3.
   Анохин П. К. Теория функциональной системы как предпосылка к построению физиологической кибернетики // Сб.: Биологические аспекты кибернетики. М., 1962.
   Ансофф И.Х. Стратегическое управление. М., 1989.
   Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Авторское право. М., 1957.
   Аптер М. Кибернетика и развитие. М., 1970.
   Аренков И.А. Маркетинговые исследования: основы теории и методики: Учебное пособие. СПб., 1992. 40 с.
   Аренков И.А., Ченцов В.И. Маркетинговые исследования/ Под ред. Г.Л. Багиева. JL, 1991. 29 с.
   Аристархов Д. Обзор рынка регистрации телефонных переговоров //Компьютернаятелефония. 2000. № 3–4.
   Арский Ю.М. Информационный рынок в России. М., 1996.
   Архипов С.И. Субъект права в центре правовой системы // Государство и право. 2005. № 7. С. 13–23.
   Асланян Н.П. Основные начала российского частного права. Иркутск, 2001. 270 с.
   Афанасьев В.Г. Социальная защита информации и управление обществом. М., 1975.
   Афанасьев В.Г. Системность и общество. М., 1980.
   Багиев Г.Л., Аренков И.А. Основы маркетинговых исследований: Учебное пособие. СПб., 1996. -93с.
   Багиев r.Л. Методы получения и обработки маркетинговой информации. СПб., 1986.
   Баканов М., Ващекин Н. Информационное обеспечение коммерческой деятельности // Маркетинг. 1996. № 3. С. 40–50.
   Балытников В.В., Варламов В.Ю., Куусинен А.И., Чернова С.В. Аналитическая научно-правовая записка по вопросам опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов // Законодательство. 2004. С. 24–28.
   Баранчеев В., Стрижов С. Анализ и оценка маркетингового потенциала предприятия // Маркетинг. 1996. № 5. С. 42–50.
   Батищев Г. С. Деятельностная сущность человека как философский принцип // Проблема человека в современной философии. М., 1969.
   Батурин Ю.М. Проблемы компьютерного права. М., 1991.
   Бахрах Д.Н. Административное право России. М., 2000.
   Бачило И.Л. Государственно-правовые институты в условиях информационного общества // Институты административного права России / Под ред. И.Л. Бачило, Н.Ю. Хамаева. М., 1999.
   Бачило И.Л. Глобальная информация и право // Проблемы информатизации. Теоретический и научно-практический журнал. 1999. № 3. С. 10–19.
   Бачило И.Л. Информация как объект отношений, регулируемых Гражданским кодексом Российской Федерации // Научно-техническая информация. Сер. 1. 1999. № 5.
   Бачило И.Л. Информация – объект права // Научно-техническая информация. Сер. 1. 1999. № 8.
   Бачило И.Л. Информационное право. Роль и место в системе права Российской Федерации // Государство и право.
   2001. № 2. С. 5–14.
   Бачило И.Л. О праве на информацию в Российской Федерации. М., 1997.
   Бачило И.Л. Персональные данные в сфере бизнеса// Вопросы законодательства. 2002. № 12. С. 26–29.
   Бачило И. Персональные данные в сфере бизнеса // Закон. 2002. № 12.
   Бачило И.Л. Потенциал законодательства в процессах становления информационного общества // Информационное общество. 1999. № 3.
   Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/ Под ред. Б.Н. Топорнина. СПб., 2001.
   Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник / Под ред. акад. РАН Б.Н. Топорнина. 2-е изд., с изм. и доп. СПб., 2005. 725 с.
   Бачило И.Л., Сергиенко Л.А. Нормативное определение условий и порядка вступления в силу правовых актов органов государственной власти Российской Федерации // Законодательство. Спецвыпуск. Ноябрь 2004.
   Батурин Ю.М. Право и политика в компьютерном круге. М., 1987.
   Батурин Ю.М. Проблемы компьютерного права. М., 1991.
   Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги (научно-практический очерк). М., 2001. 106 с.
   Белов В.А. Объект субъективного гражданского права, объект гражданского правоотношения и объект гражданского оборота: содержание и соотношение понятий // Объекты гражданского оборота: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. М., 2007. С. 6–77.
   Белов В.А. Очерки по вексельному праву. М., 2000. 464 с.
   Белов В.А. Положение о векселях в схемах, примерах, терминах и определениях. М., 2002. 256 с.
   Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1996. 448 с.
   Белов В. Г. Социальные парадигмы информационного общества и проблемы информационного права // Проблемы информатизации. Теоретический и научно-практический журнал. 2000. № 3. С. 20–27.
   Богославская О. В. Медицинская тайна в российском гражданском праве. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. Волгоград, 2006. 23 с.
   Богуславский Г.А. Из истории советского законодательства об охране памятников (Декрет от 5 октября 1918 г.)// Правоведение. 1987. № 5. С. 87–93.
   Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник/ Под ред. Б.Н. Топорнина. СПб., 2001. 789 с.
   Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право: Учебник / Под ред. акад. РАН Б.Н. Топорнина. 2-е изд., с изм. и доп. СПб., 2005. 725 с.
   Большая советская энциклопедия. В 30-ти т. М., 1969–1978.
   Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М., 1999.
   Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М., 2002. 848 с.
   Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М., 1998. 682 с.
   Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2003. 1055 с.
   Братусь С.Н. Принципы советского гражданского права// Правоведение. 1960. № 1.
   Бриллюэн Л., Научная неопределённость и информация. М., 1966.
   Брызгалин А.В. Правовые последствия признания недействительными нормативных актов о налогах // Адвокат. 1999. № 8.
   Бузанов В. Ю. Право на фирменное наименование в российском законодательстве. Дис…. канд. юрид. наук. М., 2003.
   Букреев И.Н. Социальные аспекты информационной безопасности //Информационное общество. 1998. № 1.
   Быков А.Г. О содержании курса предпринимательского права и принципах его построения // Предпринимательское право в рыночной экономике. М., 2004. С. 57–84.
   Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 1993. № 6.
   Васильев С.В. Правовое регулирование электронной коммерции //Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей. Вып. 4 / Под ред. М.И. Брагинского. М. 2002. С. 306–340.
   Вахнина Т.А. Товарные знаки и их защита // Рекламный мир. 1997. № 10/60.
   Ващекин Н.И. Информация. Деятельность. Мировоззрение. Тула, 1983.
   Ващекин Н.И., Абрамов Ю.Ф. Информационная деятельность и мировоззрение. Иркутск, 1990.
   Вебере Я.Р. Правосубъектность граждан в советском гражданском и семейном праве. Рига. 1976.
   Ведяхин В.М. Принципы правового регулирования рыночных отношений //Правоведение. 1995. № 6.
   Венгеров А.Б. Право и информация в условиях автоматизации управления. М., 1978.
   Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник. 3-е изд., М., 1999.
   Вершинин А.П. Электронный документ: правовая форма и доказательство в суде. М., 2000.
   Вдовин Ю.И. Проблемы обеспечения конституционных прав граждан при внедрении СОРМ // Конфидент. 2000. № 1.
   Винер Н. Кибернетика и общество. М., 1958.
   Винер Н. Наука и общество // Вопросы философии. 1961. № 7. С. 117–122.
   Власов А. Проблемы защиты чести, достоинства и деловой репутации. М., 2000.
   Власова О. Законодательство Великобритании: охрана коммерческой тайны и другой конфиденциальной информации // Хозяйство и право. 1998. № 8.
   Воеводин Л.Д. Конституционные права и обязанности советских граждан. М., 1972.
   Войниканис Е.А., Якушев М.В. Мифологика «исключительных прав» // Законодательство. 2006. № 2.
   Волож А. Интерактивные коммуникационные стратегии // Сообщение. 2001. № 5.
   Волченко В.Н. Концепция сложных систем в информационно-энергетическом пространстве // Научно-техническая информация. Сер. 2. 1999. № 4.
   Волчинская Е.К Защита персональныхданных: Опыт правового регулирования. М., 2001. 223 с.
   Волчинская Е. Информационнная безопасность бизнеса: правовые аспекты // Вопросы законодательства. 2002. № 2. С. 3–8.
   Волчинская Е.К. Проблемы законодательного регулирования доступа к информации // Материалы Четвертой конференции «Право и Интернет: теория и практика». Москва, 17 декабря 2002 г.
   Вольдман Ю.А. Комментарий Закона «О рекламе». М., 1998.
   Вольдман Ю.А. Научно-практический комментарий к Закону Российской Федерации «О рекламе». М., 2003. 192 с.
   Воробьев Ю.А. Об обратной силе постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 12 октября 1998 года № 24-П // Финансовые и бухгалтерские консультации. 1999. № 6.
   Воронов А.Ф. Арбитражный процесс: Учебное пособие. М., 2004. 368 с.
   Всеволожский К.В. Правовые основы коммерческой рекламы. М., 1988.
   Всемирная торговая организация: документы и комментарии / Под ред. С.А. Смирнова. М., 2001.
   Bye М.А., Нестеров Ю.М. Информационное общество. Информационное право. Информационная безопасность // Актуальные проблемы безопасности информационного пространства. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. СПб., 8—9октября 1999 г./Подобщ. ред. В.П. Сальникова. СПб., 1999.
   Гаврилов О.А. Информатизация правовой системы России. Теоретические и практические проблемы. М., 1998.
   Гаврилов О.А. Курс правовой информатики: Учебник для вузов. М., 2000.
   Гаврилов Э. Вопросы правовой охраны коммерческой тайны // Хозяйство и право. 2004. № 11. С. 3–13.
   Гаврилов Э.П. К вопросу об охране коммерческой служебной и личной тайны. Гражданско-правовые аспекты // Хозяйство и право. 2003. № 5. С. 28–34.
   Гаврилов Э.П. Коммерческая тайна и результаты интеллектуальной деятельности // Патенты и лицензии. 2002. № 4. С. 19–23.
   Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ «Об авторском праве и смежных правах». Судебная практика. М., 2002. 352 с.
   Гаджи ев Г. А. Конституционные принципы рыночной экономики. М., 2002.
   Гайдаенко Н.И., Медведева Г.С. Закон РСФСР о торговых товариществах и объединениях с общей экономической целью. Каким ему быть? Мнение ученых: Инициативный авторский проект. М., 1991.48 с.
   Гайнуллина З.Ф., Правовое обеспечение прав и законных интересов обладателей необщедоступной информации (коммерческой тайны, ноу-хау). Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1998.
   Герасимов Б.М. Проблемы российского информационного законодательства (в оценке отечественных и западных специалистов) // Информационное законодательством России. 1996. № 6.
   Германское право. Часть I. Гражданское уложение / Пер. с нем. М., 1996.
   Германское право. Часть II. Торговое уложение и другие законы / Пер. с нем. М., 1996.
   Герчикова И. Анализ основных экономических показателей хозяйственной деятельности фирм // Маркетинг. 1996. № 6. С. 82–93.
   Герчикова И.Н. Международное коммерческое дело. М., 1996.
   Герчикова И. Методика проведения маркетинговых исследований // Маркетинг. 1995. № 3. С. 31–42.
   Голдман С. Теория информации / Пер. с англ. М., 1957.
   Голубков Е. Маркетинговые исследования // Маркетинг. 1996. № 2. С. 104–117.
   Голунский С.А., Строгович М.С. Теория государства и права. М., 1940.
   Гончарук В.А. Маркетинговое консультирование http://www.consulting.ru. № 45–47.
   Горбатов B.C. Информационная безопасность: основы правовой защиты. М., 1995.
   Горбатов B.C., Кондратьева Т.А. Правовые основы информационной безопасности: Учебное пособие. М., 1998.
   Гордиенко И. Учет учитывающих // Компьютерра. 1997. № 18.
   Городов О. Информация как объект гражданского права // Правоведение. 2001. № 5.
   Государственная тайна в Российской Федерации / Под ред. М.А. Вуса. СПб., 2000.
   Государственная тайна и ее защита в Российской Федерации / Под ред. М.А. Вуса и А.В. Федорова. СПб., 2003. 610 с.
   Готт B.C., Семенюк Э.П., Урсул А.Д. Категории современной науки (становление и развитие). М., 1984.
   Готт B.C., Семенюк Э.П., Урсул А.Д. Социальная роль информатики. М., 1987.
   Гражданское право: Учебник. В 3-х т. Т. 1—6-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М., 2005. 776 с.
   Гражданское право: Учебник. В 3-х т. Т. 3—4-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М., 2005. 784 с.
   Гражданское право: Учебник. В 4-х т. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004. 720 с.
   Гражданское право. Часть первая: Учебник / Под ред. А.Г. Кал-пина, А.И. Масляева. М., 1997. 472 с.
   Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Под ред. О.Н. Садикова. М., 2001. 776 с.
   Гребенников А.Н. Лидеры мнений в качестве материала для семплинг-панели // Маркетинг и маркетинговые исследования. 1996. № 1. С. 51–53.
   Грибанов В.П., Ем B.C. Гражданско-правовые обязанности: содержание и факторы, его определяющие // Вестник Московского университета. Сер. 11. Право. 1984. № 6.
   Гримм Д Д. К учению об объектах прав // Вестник гражданского права. 2007. № 1. Т. 7.
   Гришаев С.П. Интеллектуальная собственность. М., 2003. 238 с.
   Губин Е.П. Государственное регулирование рыночной экономики и предпринимательства: правовые проблемы. М., 2005. 314 с.
   Губин Е.П. Законодательство о предпринимательской деятельности: состояние, значение и перспективы развития // Предпринимательское право в рыночной экономике. М., 2004. С. 85–97.
   Гулинин B.C. Электронная подпись: сущность и необходимость // Бухгалтерский учет. 1993. № 4.
   Гуляева Н.С. Коммерческая тайна в предпринимательской деятельности: сравнительно-правовое исследование законодательства РФ, зарубежных государств и международно-правового регулирования. Дис…. канд. юрид. наук. М., 2002. 188 с.
   Гумаров И. Понятие вещи в современном гражданском праве России // Хозяйство и право. 2000. № 3.
   Гусева О.В. Брэндинг как система потребительской коммуникации // Отдельные аспекты коммуникативной политики. СПб., 1998.
   Гэд Т. Брэндинг: взламывая корпоративный код сетевой экономики. СПб., 2001.
   Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка. М., 1956. Т. 4.
   Дейан А. Реклама. М., 1993.
   Демидов В.А. Роль человеческого фактора в защите информации // Актуальные проблемы безопасности информационного пространства. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. СПб., 8–9 октября 1999 г. / Под общ. ред. В.П. Сальникова. СПб., 1999.
   Демидов П. Три кита информационной безопасности. Беседа с деканом факультета информационной безопасности МИФИ А. Малюком // Вопросы законодательства. 2002. № 2. С. 40–42.
   Джаноян Г.А. Анализ и выбор информационных ресурсов при выполнении маркетинговых, консалтинговых и инвестиционных проектов// Маркетинг и маркетинговые исследования. 1996. № 5.
   Джаноян Г.А. Организация системы информационно-аналитического обеспечения в компаниях маркетингового, консалтингового и инвестиционного профиля // Маркетинг и маркетинговые исследования. 1996. № 2.
   Добровольская Т.Н. Принципы советского уголовного процесса (вопросы теории и практики). М., 1971.
   Добрынин О.В. Особенности правовой регламентации «ноу-хау». Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 2003.
   Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей / Исследовательский центр частного права. М., 2003. 416 с.
   Дозорцев В.А. Понятие исключительного права // Юридический мир. 2000. № 3. С. 4–11; № 6. С. 25–35.
   Дорохов В. Я. Понятие документа в советском праве // Правоведение. 1982. № 2.
   Дроздова JL, Каган Е. Постановление Конституционного Суда РФ: решение судебного органа или закон? // Хозяйство и право. 1999. № 8.
   Дружинин Г.В., Сергеева И.В. Качество информации. М., 1990.
   Друкер П.Ф. Рынок: как выйти в лидеры. М., 1992.
   Дубовицкая Е. А. Правоспособность юридических лиц по праву Европейских сообществ (практика Европейского суда) // Вестник ВАС РФ. 2000. № 12. С. 99–108.
   Дубинский А.А. Эффективное управление бизнесом – кратчайший путь к успеху // http://www.unicon-ms.ru
   Дубровский Д.И., Вержбицкий В.В. Категория информации. Философский обзор // Философские науки. 1976. № 17.
   ДудинАП. Объект правоотношения (вопросы теории). Саратов, 1980.
   Дьячков Н.Ф. Что такое бренд, или «Свято место пусто не бывает»// Маркетинг и маркетинговые исследования в России.
   1998. № 5.
   Егоров А.Ю. Комплексный анализ в системе маркетинговой деятельности. М., 1994. 255 с.
   Елютина Е.В. Правовая регламентация сохранения тайны // Государство и право. 2002. № 8. С. 16–23.
   Ем B.C. Договор продажи предприятия (научно-практический комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2005. № 6. С. 9–18.
   Ем B.C. К вопросу о юридической природе двойных складских свидетельств и обеспечиваемых ими денежных обязательств // Вестник Московского университета. Сер. 11. Право. 2001. № 1.
   Емельянов Г.В. Проблемы обеспечения информационно-психологической безопасности России // Информационное общество. 1999. № 3.
   Ерошкина Е.Г. Оценки погрешностей в данных, на которых основывается медиапланирование в России //Маркетинг и маркетинговые исследования в России. 1997. № 7. С. 47–50.
   Ершов А.П. О предмете информатики // Вестник АН СССР 1984. № 2.
   Ершов Ю.Л. Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2001.
   Ефремов B.C. Управленческий консалтинг как бизнес // Менеджмент в России и за рубежом: Все о теории и практике управления бизнесом, финансами, кадрами. Июль, август 1997. С. 70–79.
   Жакенов В.А. Личные неимущественные права в советском гражданском законодательстве и их социальное значение. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1984.
   Жигалов А.Ф. Коммерческая и банковская тайна в российском уголовном законодательстве. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 2000.20 с.
   Жуков Н.И. Информация. Философский анализ. Минск, 1996. Жуков В.И. Программные средства для ЭВМ: проблемы правовой охраны // Вопросы изобретательства. 1988. № 11.
   Зайцев П. Электронный документ как источник доказательств // Законность. 2002. № 4. С. 40–44.
   Захаров Г.С. Гражданско-правовые способы защиты права на тайну // Актуальные проблемы безопасности информационного пространства. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. СПб., 8–9 октября 1999 г. / Под общ. ред. В.П. Сальникова. СПб., 1999.
   Зверева Е.А. Информация как объект неимущественных гражданских прав // Право и экономика. 2003. № 9.
   Зверева Е.А. Консалтинговый договор // Право и экономика. 2004. № 10. С. 37–45.
   Зверева Е.А. Правовое регулирование информационного обеспечения предпринимательской деятельности в Российской Федерации. М., 2004.
   Зверева Е.А. Проблемы заключения рекламного договора // Арбитражный и гражданский процесс. 2004. № 4. С. 6–11.
   Зверева Е.А. Рекламный договор // Реклама и право. 2004. № 1. С. 20–30.
   Зельцер М.С. Гражданско-правовой режим информации. Дис… канд. юрид. наук. М., 2004.
   Земан И. Познание и информация. М., 1966.
   Зенин И.А. Интеллектуальная собственность и ноу-хау. М., 2004.
   Зенин И. А. Коммерческая тайна и ноу-хау // Законодательство.
   2005. № 12. С. 7–14.
   Зенин И.А. Товарно-денежная форма научно-технической продукции // Вопросы изобретательства. 1989. № 7.
   Зенин И., Моргунова Е., Погуляев В. Что такое информация и как ее защищать? // Вопросы законодательства. 2002. № 2. С. 15–19.
   Иваненко Ю. Правовая защита деловой репутации юридических лиц // Российская юстиция. 2000. № 9.
   Иванкин В.И. Источники информации для органов НТИ в условиях рыночной экономики // Научно-техническая информация. Сер. 1. 1999. № 6.
   Иванова Т. Маркетинговые исследования по выявлению потребности в профилактических продуктах питания в зонах радиоактивного загрязнения // Маркетинг. 1997. № 1. С. 35–38.
   Иевлев В.Ю. Товарный знак и продвижение товара на российском рынке // Маркетинг и маркетинговые исследования.
   1997. № 3. С. 32–40.
   Иззатов Т.Ш. Механизм реализации конституционного права граждан на информацию в Российской Федерации. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 2002.
   Измайлова Е.В. Договор на выполнение маркетинговых исследований // Российская юстиция. 1999. № 12.
   Измайлова Е.В. Договор на выполнение маркетинговых исследований // Вестник МГУ. Серия 11. Правоведение. 2001. № 4. С. 49–62.
   Измайлова Е.В. Договор на оказание рекламных услуг // Актуальные проблемы коммерческого права: Сб. статей / Под общ. ред. Б. И. Пугинского. М., 2002. С. 41–55.
   Ильиных Е.В. Институт коммерческой тайны в современном российском праве // Законодательство и экономика. 2002. № 11.
   Информационное общество: Информационные войны. Информационное управление. Информационная безопасность/ Под ред. М.А. Вуса. СПб., 1999. 212 с.
   Информационные ресурсы развития Российской Федерации: правовые проблемы. М., 2003.
   Информационные ресурсы России (национальный доклад) // Бюллетень КСДИ. 1999. № 28.
   Ионас В.Я. Критерий творчества в авторском праве и судебной практике. М., 1963.
   Ионова О.В. Обеспечение прав на секреты производства («ноу-хау»), М., 1994.
   Ионова О.В. Правовая охрана деловых секретов за рубежом. М., 1993.
   Иоффе О.С. Юридические нормы и человеческие поступки / Актуальные вопросы советского гражданского права. М., 1964.
   Иоффе О.С. Личные неимущественные права и их место в системе советского гражданского права // Советское государство и право. 1966. № 7.
   Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975.
   Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву // Избранные труды по гражданскому праву. М., 2000. С. 508–694.
   Исаков В.Б. Правовые режимы и их совершенствование // XXVII съезд КПСС и развитие теории права. Свердловск, 1982.
   Исаков В.Б. Механизм правового регулирования и правовые режимы //Проблемы теории государства и права / Под ред. С. С. Алексеева. М., 1987.
   Исаков В.Б. Юридические факты в советском праве. М., 1984.
   Кабалкин А. Договоры возмездного оказания услуг // Российская юстиция. 1998. № 3, 4.
   Кадомцев Б. Б. Динамика и информация // Успехи физических наук. 1994. № 5.
   Кадулин А.В., Кадулин В.Е. Организационно-правовые аспекты защиты от информации // Актуальные проблемы безопасности информационного пространства. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. СПб., 8–9 октября 1999 г. / Под общ. ред. В.П. Сальникова. СПб., 1999.
   Казанцев В. Право граждан на информацию об окружающей среде // Юстиция. 2000. № 1.
   Калмыков В.А. Об актуальности проекта «Виртуальное живое». М., 1999.
   Калмыков Ю.Х. О значении общих положений гражданского законодательства // Калмыков Ю.Х. Избранное: Труды. Статьи. Выступления. М., 1998.
   Карась И.З. Экономический и правовой режим информационных ресурсов // Право и информатика / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1990.
   Карев Я.А. Правовое регулирование использования электронных документов в договорных отношениях: анализ основных понятий // Актуальные проблемы международного частного права. К 80-летию В.А. Кабатова: Сборник статей / Под ред. проф. С.Н. Лебедева. М., 2006. С. 128–142.
   Карчевский С. Банковская тайна: проблемы правовой защиты // Хозяйство и право. 2000. № 4.
   Кастельс М. Информационная эпоха. Экономика, общество и культура / Под научной ред. О. И. Шкаратана. М., 2000.
   Керимов Д.А. Основы философии права. М., 1993.
   Кернс Д.Т., Недлер Д.А. Пророки во тьме, или Рассказ о том, как «Ксерокс» восстал из пепла и дал бой японцам. Спб., 1996.
   Кечекьян С.Ф. Правоотношения в социалистическом обществе. М., 1958.
   Киселев Б.В. Проблемы правовой информатизации субъектов Российской Федерации // Информационно-публицистический сборник ФАПСИ. 1998. № 1.
   Кислицын А.А. Вводящая в заблуждение реклама: понятие и проблемы квалификации. Опыт сравнительно-правового исследования права России и США. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2006. 24 с.
   Кларин М. Консультирование в ходе корпоративного тренинга // Консультант директора. 2000. № 10 (118). С. 32–34.
   Клейнен Дж. Статистические методы в имитационном моделировании. Вып. 2. М., 1978.
   Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005.
   Колбасова А.Б. Обзор методов изучения спроса на новые модификации товара // Экономика и математические методы. 1993. № 1. С. 119–128.
   Колмогоров АН. Теория передачи информации. М., 1956.
   Колмогоров АН. Три подхода к определению понятия «количество информации» // Проблемы передачи информации. 1965. Т.1. Вып. 1.
   Коломиец А.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 1999. 26 с.
   Коломиец А. Институт тайны в гражданских законодательствах Германии и России. Некоторые проблемы правового регулирования охраны конфиденциальной информации в законодательстве России //Хозяйство и право. 2002. № 8. С. 93—100.
   Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Отв. ред. О. Н. Садиков. М., 1996. 448 с.
   Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Отв. ред. О. Н. Садиков. М., 1998. 781с.
   Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. Т. Е. Абовой и А. Ю. Кабалкина. М., 2002. 880 с.
   Комментарий к Гражданскому кодексу РСФСР / Под ред. С.Н. Братуся, О.Н. Садикова. М., 1982. 678 с.
   Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1995. 480 с.
   Коммерческое право. Учебник / А.Ю. Бушев, О.А. Городов, Н.С. Ковалевская и др. / Под ред. В. Ф. Попондопуло, В. Ф. Яковлевой. СПб., 1997. 518 с.
   Кондырева С.В. Особенности формирования национального бренда в России // Маркетинг и маркетинговые исследования в России. 2000. № 3.
   Кони А.Ф. К материалам о врачебной тайне // Врачебное дело. 1928. № 6.
   Конюс А. А. Методы расчета состава потребительских бюджетов / Экономико-математические методы в зарубежной статистике. М., 1974.
   Копылов В.А. Информационное право. М., 1997.
   Копылов В.А. Информационное право: Учебник. 2-е изд, перераб. и доп. М., 2005. 512 с.
   Копылов В.А. Информация как объект гражданского права: проблемы дополнения Гражданского кодекса РФ // Информационные ресурсы России. 1998. № 5 (42).
   Копылов В.А. О системе информационного права // Научно-техническая информация. Сер. 1. 2000. № 4.
   Копылов В.А. О теоретических проблемах становления информационного права// Информационные ресурсы России. 1998. № 3 (40).
   Копылова С.С. Фокус-группы: ответ на вопрос «почему» // Маркетинг и маркетинговые исследования в России. 1996. № 2. С. 18–20.
   Коренев А.П. Принципы советского административного права // Правоведение. 1967. № 3.
   Косовец А.А. Правовое регулирование электронного документооборота // Вестник Московского университета. Серия И. Право. 1997. № 4. С. 46–60.
   Косовец А.А. Правовой режим электронного документа // Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 1997. № 5. С. 48–59.
   Костенко М.Ю. Правовые проблемы налоговой тайны. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2002. 26 с.
   Котлер Ф., Джайн Д.К, Сэйсинси С. Маневры маркетинга. Современные подходы к прибыли, росту и обновлению. М., 2003. 224 с.
   Крамер Г. Математические методы статистики / Пер. с англ. М., 1948.
   Красавчиков О.А. Социальное содержание правоспособности // Правоведение. 1960. № 1. С. 12–25.
   Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958.
   Красавчикова Л.О. Понятие и система личных неимущественных прав граждан (физических лиц) в гражданском праве Российской Федерации. Екатеринбург, 1994.
   Кремянский В.И. Методололгические проблемы системного подхода к информации. М., 1977.
   Криминалистика: Практикум / Под ред. Н.П. Яблокова. М., 2004. 575 с.
   Кристальный Б.П., Нисневич Ю.А. Об основных положениях Федерального закона «Об информации, информатизации и защите информации» // Информационные ресурсы России. 1995. № 2.
   Кросман Ф. Как заработать на консалтинге: Секреты преуспевающего консультанта. СПб.-М.-Харьков-Минск, 2000.
   Крылов В. Информационные преступления – новый криминалистический объект // Российская юстиция. 1997. № 4.
   Кудинов А. Возможности управленческого консультирования // Консультант директора. 2000. № 4. (112). С. 33–35.
   Кудинов А. Как работать с консультантами // Консультант директора. 2000. № 17 (125). С. 34–36; № 19 (127). С. 26–28.
   Кузьмин А.Э. Правовая защита коммерческой тайны // Правоведение. 1992. № 5.
   Кузьмина И.Д. Понятие правового режима зданий и сооружений как объектов недвижимости // Цивилистические исследования. Выпуск первый: Сборник научных трудов памяти профессора И.В. Федорова / Под ред. Б.Л. Хаскельберга, Д.О. Тузова. М., 2004. С. 188–212.
   Кузякин Д.А. О порядке определения даты вступления в силу и периода действия нормативных правовых актов // Законодательство. Спецвыпуск. Ноябрь 2004.
   Кулаичев А. Проблемы аналитических исследований в сферах маркетингаи бизнеса// Маркетинг. 1996. № 5. С. 112–115.
   Куликов А.Д. О коммерческой и служебной тайне // Дело и право. 1996. № 10.
   Кульбак С. Теория информации и статистика / Пер. с англ. М., 1967.
   КураковЛ.П., СмирновС.Н. Информация как объект правовой защиты. М., 1998.
   Курбатов А. Оспаривание актов нормативного характера // Хозяйство и право. 2004. № 9.
   Курс экономической теории: Учебник. 5-е изд., испр., доп. и перераб. Киров, 2005. 832 с.
   Куршаков Д. Банковская тайна // Закон. 1998. № 2.
   Кутафин О.Е. Проблемы становления информационного права в России // Научно-техническая информация. Сер. 1. 1999. № 8.
   Кучеров И.И., ТоршинАВ. Налоговая тайна: правовой режим защиты информации. М., 2003. 234 с.
   Ламбен Ж.Ж. Стратегический маркетинг. Европейская перспектива. СПб., 1996.
   Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика. Спб., 2002. 544 с.
   Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997.
   Лаптев В.В. Современные проблемы предпринимательского (хозяйственного) права // Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие. М., 2002. С. 3–25.
   Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права: Учебное пособие. М., 2003. 236 с.
   Ласточкина М.Н., Тихомирова Н.Ю. Официальное опубликование нормативных актов и вступление их в силу // Законодательство. Спецвыпуск. Ноябрь 2004.
   Лебедев А.Н. Открытые системы для закрытой информации // Открытые системы. 1993. Вып. 3.
   Лебедев В. О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия // Бюллетень ВС РФ. 1996. № 2.
   Лившиц Р.З., Никитинский В.И. Принципы советского трудового права // Советское государство и право. 1974. № 8.
   Липик С. Остерегайтесь консультанта-универсала // http://www.consulting.ru. № 39.
   Лобанов Г.А. Информация как объект гражданского права // НТИ. Сер. 1. 1999. № 6.
   Ловцов Д.А. Информационная безопасность больших эргатических систем: концептуальные аспекты // Безопасность. 1999. № 3–4.
   Ломакин Д. В. Акционерное правоотношение. М., 1997.
   Ломакин Д. В. Корпоративные отношения и предмет гражданско-правового регулирования // Законодательство. 2004. № 5; 6.
   Лопатин В.Н. Защита права на тайну в России: Учебное пособие. СПб., 2000.
   Лопатин В.Н. Информационная безопасность России. Дис… докт. юрид. наук. СПб., 2000. 433 с.
   Лопатин В.Н. Информационно-правовой статус гражданина в информационной сфере // Административно-правовой статус гражданина. М., 2004.
   Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита коммерческой тайны // Законодательство. 1998. № 11.
   Лопатин В. Правовые аспекты информационной безопасности // Системы безопасности связи и телекоммуникаций. 1998. № 21.
   Лопатин В.Н. Реальность – основа концепции информационной безопасности России // PC Week/RE. 1999. № 12.
   Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. М., 1999. 352 с.
   Львова Е., Макаров А. Официальный документ как предмет преступления // Российская юстиция. 2000. № 9.
   Магазинер Я.М. Объект права // Очерки по гражданскому праву. Л., 1957.
   Магазинер Я.М. Избранные труды по общей теории права / Отв. ред. докт. юрид. наук, проф. А.К. Кравцов. СПб., 2006. 352 с.
   Майстер Д. Как клиент выбирает консультанта. М., 1992.
   Макрецова А.А. Принципы гражданского права переходного периода. Автореф. дисс…. канд. юрид. наук. М., 1996.
   Малеин Н.С. О врачебной тайне // Советское государство и право. 1981. № 8.
   Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. 2-е изд., испр. и доп. М., 2001. 244 с.
   Малеина М.Н. Человек и медицина в современном праве. М., 1995.
   Малько А.В. Правовые режимы: понятие и виды // Право и политика: современные проблемы соотношения и развития. Воронеж, 1996. Вып. 4.
   Мальцев Ю.В., Молчанов В.В., Шерстобитов А.Е. Правовое регулирование электронного документооборота в банковской практике // Гражданско-правовое регулирование банковской деятельности. М., 1994.
   Малышева Г. К. Коммерческая тайна в зеркале закона // Право и экономика. 1999. № 10. С. 20–24.
   Манхем К. Управленческий консалтинг. М., 1999.
   Маныпин С.В. Гражданско-правовое регулирование применения электронно-цифровой подписи в сфере электронного обмена данными. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 2001.
   Маркелова К.А. Банковская тайна: правовые аспекты. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Саратов, 2000. 25 с.
   Мартемьянов B.C. Хозяйственное право. Т. 1. М., 1994.
   Мартемьянов B.C. Охрана прав исполнителей: Проблемы создания исполнительского права // Советское государство и право. 1984. № 6.
   Марченко М.Н. Теория государства и права. Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2006. 640 с.
   Маттеи У., Суханов Е.А. Основные положения права собственности. М., 1999. 384 с.
   Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права: Учебник. М., 2001.
   Матузов Н.И., Семенеко Б.М. Исследование проблемы юридических обязанностей граждан СССР // Советское государство и право. 1980. № 12.
   Машков С. А Что нужно знать бухгалтеру о Законе «Об электронной цифровой подписи» // Бухгалтерский учет. 2002. № 20.
   Медведев Д.А. Право на фирму в условиях рыночной экономики // Осуществление и защита имущественных прав граждан и организаций в условиях формирования социалистического правового государства. Уфа, 1991.
   Медведев И.Г. Письменные доказательства в частном праве России и Франции. СПб., 2004. 407 с.
   Мелик-Гайказян И.В. Информационные процессы и реальность. М., 1997.
   Менгер К. Основания политической экономии. Австрийская школа в политической экономии. М., 1992.
   Могилевский СД., Самойлов И. А. Корпорации в России: Правовой статус и основы деятельности: Учебное пособие. М., 2006.
   Монахов В.И. Информация как предмет информационных споров //Научно-техническая информация. Сер. 1. 1999. № 9.
   Мородумов PH. Договор возмездного оказания информационных и консультационных услуг. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. Волгоград, 2004.
   Морозов Д.В. Коммерческая и налоговая тайна // Главбух. 2000. № 7.
   Мотышина М.С. Методы и модели маркетинговых исследований: Учебное пособие. СПб., 1996. 109 с.
   Мурадьян Э.М. Машинный документ как доказательство в гражданском процессе // Советская юстиция. 1975. № 22.
   Мурзин Д.В. Моделирование безвозмездного обязательства по оказанию услуг // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 2. М., 2002. С. 359–377.
   Мурзин Д.В. Ценные бумаги – бестелесные вещи: Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998. 176 с.
   Муромкина И.П., Евтушенко Е.В. Особенности использования брэндинга на Российском потребительском рынке // http:// marketingmix. га/brand/1 / index, sht ml
   Мусатов Л. Постановка задачи маркетингового исследования // Экономика и жизнь. 1995. № 8 (Приложение).
   Нагаева А. Актуальные вопросы гражданско-правовой ответственности в условиях электронного взаимодействия участников договорных отношений //Хозяйство и право. 2006. № 1.
   Насонова Е.Н. Информация как объект гражданского права. Дис…. канд. юрид. наук. М., 2002. 185 с.
   Некоторые вопросы организации защиты коммерческой тайны предприятия. М., 1991.
   Нерсесянц B.C. Общая теория права и государства: Учебник. М., 1999.
   Нечипоренко В.П. Информационная инфраструктура научно-технического развития России: проблемы и решения // Информационное общество. 2000. Вып. 1. С. 18–22.
   Николаев С.О. Особенности рассмотрения информационных споров судами Российской Федерации. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2004. 25 с.
   Нисневич Ю.А. Информация как объект публичного права // Научно-техническая информация. Сер. 1. 2000. № 4.
   Новичкова З.Т Практика применения Закона «О рекламе» на телевидении //Актуальные проблемы коммерческого права. Сб. статей / Под общ. ред. Б. И. Путинского. М., 2002. С. 124–134.
   Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте. М., 2004. 288 с.
   Новоселова Л.А. Денежные расчеты в предпринимательской деятельности. М., 1996. 160 с.
   Ноздрачев А. Тайны на государственной службе // Право и экономика. 1995. № 27.
   Обсуждение проекта Закона «О коммерческой тайне» // Правоведение. 1997. № 4.
   Огородов Д.В. Правовые отношения в информационной сфере. Дис…. канд. юрид. наук. М., 2002. 243 с.
   Ожегов С.И. Словарь русского языка. Изд. 2-е, испр. и доп. М., 1952.
   Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1993.
   Олейник О. Правовые проблемы банковской тайны // Хозяйство и право. 1997. № 6, 7.
   Операционные технологии межбанковского финансового рынка. МФД на рынке капитала. М., 1994.
   Организация работы аудитора и консультанта. М., 2001.
   Отнюкова Г. Коммерческая тайна // Закон. 1995. № 2.
   Папкова О.А. Усмотрение суда. М., 2005. 413 с.
   Парфенов Н.П., Парфенов В.Н. К вопросу о правовых принципах защиты информации // Актуальные проблемы безопасности информационного пространства. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. СПб., 8–9 октября 1999 г. / Под общ. ред. В.П. Сальникова. СПб., 1999.
   Першеев Д. В. Урегулированные и неурегулированные вопросы применения нормативных актов // Законодательство. 1997. № 3.
   Петренко Р. Брэнд как основа маркетинга // Практический маркетинг. 2000. № 6.
   Петренко С. Корпоративная система информационной безопасности // Вопросы законодательства. 2002. № 2. С. 19–24.
   Петров А.И. Договор возмездного оказания консультационных услуг. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Белгород, 2004.
   Петров И,А. Охрана товарных знаков в Российской Федерации: Учебно-практическое пособие. М., 2002. 176 с.
   Петровский С. О необходимости изменения законодательства об информации // Хозяйство и право. 2005. № 10.
   Петрусевич О. Соотношение коммерческой и служебной тайн // Хозяйство и право. 2006. № 4.
   Печерский А. С. Как управлять успешными промышленными компаниями в 2001 году: Тезисы выступления на конференции «Управление в России: отказ от иллюзий» (Санкт-Петербург, 23–24 ноября 2000 г.). Предоставлены ИКФ «АЛЬТ» // http://www. consulting.ru. № 8 (118).
   Писков И.П. Гражданско-правовой режим зданий и сооружений. Дис… канд. юрид. наук. М, 2003.
   Питерсон У.У. Коды, исправляющие ошибки / Пер. с англ. М., 1964.
   Плакспн В.А., Макогон Ю.В. Коммерческая тайна: правовые проблемы // Государство и право. 1992. № 8. С. 73–80.
   Погожев Ю. Информация повышает эффективность судопроизводства // Юстиция. 2000. № 7.
   Погуляев В. В., Моргунова Е. А. Комментарий к Федеральному закону «Об информации, информатизации и защите информации». М., 2004. 160 с.
   Погуляева Е. Прежде чем доверить – проверить // Вопросы законодательства. 2002. № 2. С. 29–33.
   Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998.353 с.
   Поляков С. Свобода мнения и защита чести // Российская юстиция. 1997. № 4.
   Посадский А.П. Основы консалтинга. М., 1999. 368 с.
   Посадский А.П., Долотенкова Д.К. Рейтинг консультантов по экономике и управлению // Менеджмент в России и за рубежом: Все о теории и практике управления бизнесом, финансами, кадрами. 1999. № 1. С. 105–117.
   Посадский А.П., Милованов А.В. Возможности внешних консультантов при проведении аналитики: Тезисы выступления на конференции «Роль аналитика в управлении предприятием» (Москва, 29 июня 2000 г.). Предоставлены ИКФ «АЛЬТ» // http:// www.consulting.ru. № 3 (113).
   Посадский А.П., Хайниш С.В. Консультационные услуги в России. М., 1995.
   Почепцов Г.Г. Информация и дезинформация. К, 2001.
   Почепцов Г. Г. Коммуникативные технологии двадцатого века. М.-К, 2000.
   Почепцов Г.Г. Теория коммуникации. М.-К, 2001.
   Право и Интернет. М., 2002.
   Право и информатика / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1990.
   Правовое обеспечение информационной безопасности: Учеб. пособие для студ. высш. учеб. заведений/ С.Я. Казанцев, О.Э. Згадзай, P.M. Оболенский и др.; под ред. С.Я. Казанцева. М., 2005. 240 с.
   Практика защиты коммерческой тайны в США. М., 1993.
   Практика защиты коммерческой тайны в США. Руководство по защите Вашей деловой информации. М., 1991.
   Предпринимательское право: Учебник / Под ред. Е. П. Губина, П. Г. Лахно. М., 2001. 416 с.
   Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М., 2003. 1001 с.
   Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2-х т. / Отв. ред. проф. О.М. Олейник. Т. 1. М., 1999.
   Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2-х т. / Отв. ред. проф. О.М. Олейник. Т. 2. М., 2000.
   Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского. М., 2006. 560 с.
   Пресман А.С. Организация биосферы и ее космические связи. М., 1977.
   Прингл X., Томпсон М. Энергия торговой марки. СПб. – М-Харьков-Минск, 2001.
   Протасов В.Н. Правоотношение как система. М., 1991.
   Пять лет российскому Закону «О государственной тайне» // Материалы научно-практической конференции, Санкт-Петербург, 23–25 сентября 1998 г. СПб., 1998.
   Равен Дж. Компетентность в современном обществе: выявление, развитие и реализация. М., 2002. 396 с.
   Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М.-Л., 1947.
   Рассолов М. М. Информационное право. М., 1999.
   Рассолов М.М. Проблемы управления и информации в области права. М., 1991.
   Рачук Т. Коммерческая тайна – способ защиты от недобросовестной конкуренции. Защита информации // Информационные технологии. 1996. № 3 (19).
   Рейтинг консультантов (июль 2000): Клиент пока не созрел // http://www.consulting.ru. № 33 (92).
   Резник Г.М., Скловский К.И. Честь. Достоинство. Деловая репутация: споры с участием СМИ / Под общей ред. д.ю.н. К.И. Скловского. М., 2006. 270 с.
   РеутД. Подходы к консультированию //Консультант директора. 2000. № 12. (120). С. 34–35.
   Родионов И.И. Мировой рынок электронной информации для потребителей. М., 1994.
   Родионов О.С. Механизм установления правовых режимов российским законодательством. Дис… канд. юрид. наук. Саратов, 2001.
   Розенберг В. В. Фирма. Догматический очерк. СПб., 1914.
   Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2004.
   Ромовская З.В. Личные неимущественные права граждан в СССР Автореф. дис…. канд. юрид. наук. Киев, 1968.
   Рябова С.Э. Договоры на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 2. М., 2002.
   Рясенцев В.А, Мартемьянов B.C., Масляев А.И. Правовое регулирование отношений, основанных на создании и использовании алгоритмов и программ // Советское государство и право. 1987. № 2.
   Савельева И.В. Правовое регулирование отношений в области художественного творчества. М., 1986.
   Салихов П.П. Информация с ограниченным доступом как объект гражданских правоотношений. Автореф. дис… канд. юрид. наук. Казань, 2004. 38 с.
   Сальников В.П. Концептуальные основы обеспечения информационной безопасности Российского государства // Актуальные проблемы безопасности информационного пространства. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. СПб., 8–9 октября 1999 г. / Под общ. ред. В.П. Сальникова. СПб., 1999.
   Сапожников Н. Правовой режим банковской тайны // Законность. 2001. № 7.
   Сарданашвили Е. «Project Management Sans Frontieres», или PMP – он и в Москве РМР // http://www.consulting.ru. № 30 (89).
   Свердлык г. А. Принципы советского гражданского права. Красноярск, 1985.
   Северин В.А. Коммерческая тайна в России. М., 2007. 615 с.
   Северин В.А. Правовая защищенность коммерчески ценной информации // Вестник МГУ. Серия 11. Правоведение.
   2001. № 6. С. 55–73.
   Северин В.А. Регулирование коммерчески значимой информации в торговом обороте // Актуальные проблемы коммерческого права. Сб. статей / Под общ. ред. Б. И. Пугинского. М., 2002. С. 103–123.
   Селиванов Н. Проблемы борьбы с компьютерной преступностью // Законность. 1993. №. 8.
   Семенов С.Н. Закон о государственной тайне и секретные образцы промышленной собственности // Патенты и лицензии.
   1996. № 3.
   Семенов С.Н. Правовые проблемы секретных и совершенно секретных изобретений в СССР и Российской Федерации. Дис… канд. юрид. наук. М., 1996. 142 с.
   Семилетов С.И. Документирование информации и организация документооборота в условиях информатизации // Информационные ресурсы развития России. М., 2003.
   Семилетов С.И. Информация как особый нематериальный объект права // Государство и право. 2000. № 5.
   Сенчищев В.И. Объект гражданского правоотношения // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. М. И. Брагинского. М., 1998. С. 109–160.
   Сергеев А.П. Патентное право: Учебное пособие. М., 1994. 202 с.
   Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. М., 1996. 704 с.
   Серго А.Г. Пути разрешения конфликтов, возникающих при использовании доменных имен в сети Интернет. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2004. 28 с.
   Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1956.
   Сидорова О.Ю. Информация как объект абсолютных и относительных гражданских правоотношений. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. Волгоград, 2003. 30 с.
   Синайский В.И. Русское гражданское право. М., 2002. 638 с.
   Скловский К. И. Собственность в гражданском праве: Учебно-практическое пособие. М., 1999. 512 с.
   Слепаков А. Б. Контроль за выполнением условий лицензий // Технология и средства связи. 1999. № 2.
   Словарь современных военно-политических и военных терминов «Россия-НАТО». Брюссель, 2001.
   Смольнова И.В. Тайна и уголовно-процессуальный закон. М., 1997.
   Смолян Г.Л. Сетевые информационные технологии и проблемы безопасности личности //Информационное общество. 1999. № 1.
   Снытников А.А. Информация как объект гражданских правоотношений. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. СПб., 2000. 26 с.
   Соловьев Э. Коммерческая тайна и ее защита. М., 1995.
   Спикти Н. KPMG идет в наступление (Корпорация переманила партнеров из фирмы-конкурента, чтобы открыть в Великобритании новую адвокатскую практику // http://www.consulting. га. № 37.
   Старобинский Э. Самоучитель по рекламе. 5-е изд., перераб. и доп. М., 1997.
   Старобинский Э. Управленческое консультирование (эпизод в эпизоде) //Консультант директора. 2000. № 24. (132). С. 14–20.
   Стась А. К. Архитектура брендов компании // Маркетинг и маркетинговые исследования в России. 2000. № 6.
   Степанов B.C. Договоры в сети Интернет: теория и практика // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 2. М., 2002. С. 324–330.
   Степанов Д. И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. М., 2004. 127 с.
   Степанов Д.И. Услуги как объект гражданских прав. М., 2005.
   Степанов П.В. Корпоративные отношения в гражданском праве // Законодательство. 2002. № 6.
   Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1999.
   Степанов П.В. Принципы регулирования корпоративных отношений //Хозяйство и право. 2002. № 4.
   Степанова О.А. Передача исключительных прав по авторскому договору // Вестник Московского университета. Серия 11. Право.
   1997. № 6.
   Стецовский Ю.М. Право на свободу и личную неприкосновенность: нормы и действительность. М., 2000.
   Стрельцов А. Правовое обеспечение информационной безопасности //Вопросы законодательства. 2002. № 2.
   Суворов Н.С. Лекции по энциклопедии права. М., 1907.
   Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000.
   Суслова С.И. Тайна в праве России: цивилистический аспект. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. Иркутск, 2003. 25 с.
   Сырых В.М. Теория государства и права: Учебник. М., 1998.
   Сэндидж Ч., Фрайбургер В., Ротцол К. Реклама: Теория и практика. М., 1989.
   Талапина Э.В. Становление информационного общества во Франции // Государство и право. 2004. № 7.
   Тархов В.А. Ответственность по советскому гражданскому праву. Саратов, 1973.
   Теория информации и её приложения. Сб. переводов. М., 1959.
   Тихомиров Ю.А. Публичное право. М., 1995.
   Тихомиров Ю.А., Пиголкин А.С. Заключение об особенностях вступления в силу нормативных правовых актов // Законодательство. 2004. Спецвыпуск. Ноябрь 2004.
   Ткачев А.В. Правовой статус компьютерных документов: основные характеристики. М., 2000.
   Толковый словарь русского языка. В 4-х т. / Сост. В.В. Виноградов, Г.О. Винокур, Б.А. Ларин и др. / Под ред. Д.Н. Ушакова. М.,
   1994.
   Толстой Ю.К. Принципы гражданского права // Правоведение. 1992. № 2.
   Торопчин С.Я. Правовые вопросы защиты конфиденциальности информации. М., 1999.
   Третьяков С.В. Некоторые аспекты формирования основных теоретических моделей структуры субъективного частного права // Вестник гражданского права. 2007. № 3. Том 7.
   Треушников М.К. Относимость и допустимость доказательств в гражданском процессе. М., 1981.
   Треушников М.К. Судебные доказательства. Изд. 2-е, доп. М., 1998.288 с.
   Туманова Jl.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М., 2001. 344 с.
   Узойкин Д.А. Сделки с валютными ценностями и проблемы их недействительности. Дис…. канд. юрид. наук. М., 2002. 195 с.
   Управленческое консультирование. Изд. 2-е, перераб. / Под ред. М. Кубра. В 2-хт. М., 1992.
   Урсул А.Д. Информация. Методологические аспекты. М., 1971.
   Фатьянов А.А. Правовое обеспечение безопасности информации. Автореф. дис…. докт. юрид. наук. М., 1999. 40 с.
   Фатьянов А.А. Тайна и право. Основные системы ограничений на доступ к информации в российском праве. М., 1998.
   Фатьянов А.А. Тайна и право. М., 1999.
   Фатьянов А. Тайна как социальное и правовое явление. Ее виды // Государство и право. 1998. № 6.
   Физическая энциклопедия / Под ред. А.М. Прохорова. В 5-ти т. Т. 2. М. 1990.
   ФилюринА.С. Как Вы марку назовете… //ЭКО. 1999. № 10.
   Финн В.К. О семантической информации // Джордж Ф. Мозг как вычислительная машина. М., 1963. С 479–485.
   Финько О.А. Правовое обеспечение государственной информационной политики // НТИ. 1999. Сер. 1. № 8.
   Фирюлин А.С. Российские особенности продвижения торговой марки и управления ею//http://econom.nsc.ru/eco/MENEDGER/Filurin/index.htm
   Флейшиц Е.А. Личные права в гражданском праве Союза ССР и капиталистических стран. М., 1941.
   Фостер Р. Обновление производства: атакующие выигрывают. М., 1987.
   Фролов Д. История информационной преступности //Вопросы законодательства. 2002. № 2. С. 34–39.
   Хабермас Ю. Моральное сознание и коммуникативное действие. СПб., 2000.
   Халиков P.O. Об особенностях применения электронной цифровой подписи в банковских отношениях // Законодательство. 2006. № 1. С. 44–49.
   Халфина P.O. Общее учение о правоотношении. М., 1974.
   Харкевич А.А. Борьба с помехами. 2-е изд. М., 1965.
   Харкевич А.А. О ценности информации // Проблемы кибернетики. Вып. 4. М., 1960.
   Харкевич А.А. Очерки общей теории связи. М., 1955.
   Харкевич А.А. Спектры и анализ, 4-е изд. М., 1962.
   Харкевич А.А. Теоретические основы радиосвязи. М., 1957.
   Хинчин А.Я. Понятие энтропии в теории вероятностей // Успехи математических наук. 1953. Т. 8. Вып. 3.
   Хромушин И. Как помирить рынок и право? (В защиту прав акционеров) //Рынок ценных бумаг. 1999. № 24 (159).
   Хромушина Е.В. Правовая охрана секретных изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. Автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2004.
   Хургин В.М. Проблемы электронного опубликования правовых актов// НТИ. 1996. Сер. 1. № 7. С. 28–30.
   Хэмилтон Дж. Что такое маркетинговое исследование? // Социологические исследования. 1994. № 5. С. 119–135.
   Чакыров К. Управление и нормативное регулирование консультационной деятельностью. М., 1990.
   Чебоксаров П.А. Роль органов местного самоуправления в обеспечении реализации права человека и гражданина на информацию // Актуальные проблемы безопасности информационного пространства. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. СПб., 8–9 октября 1999 г. / Под общ. ред. В.П. Сальникова. СПб., 1999.
   Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М., 2001. 479 с.
   Черечукин Ю.В. Правовое регулирование рекламной деятельности в Российской Федерации и зарубежных государствах (опыт сравнительного исследования). Автореф. дис…. канд. юрид. наук. Волгоград, 1999.
   Черных П.Я. Историко-этимологический словарь современного русского языка. М., 1993. Т. 2.
   Чернышева С.А. Правоотношения в сфере художественного творчества. М., 1972.
   Черри К. Человек и информация. М., 1972.
   Чураева Е. Договор на проведение маркетинговых исследований // Правовые основы предпринимательской деятельности в современных условиях / Под общ. Ред. В. Думитращука. М., 2002. С. 119–146.
   Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001.448 с.
   Шаблова Е.Г. Договоры возмездного оказания услуг: практика их исполнения // Право и экономика. 2002. № 10.
   Шалманов Сергей / CNews Analytics. Волна законов набегает на ИТ-рынок // http: // www.cnews.ru/reviews/free/2003/politics/legislation,shtml
   Шамсумова Э.Ф. Правовые режимы (теоретический аспект). Дис…. канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2001.
   Шаповалова И. Искусство отличаться, или о значении торговой марки фирмы //Рекламный мир. 1997. № 11 (61).
   Шевердяев С. Информационные отношения и система информационного законодательства. М., 1999.
   Шевердяев С.Н. Проблемы конституционно-правового регулирования информационных отношений в Российской Федерации. Автореф. дис…канд. юрид. наук. М., 2002.
   Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг. М., 2005. 254 с.
   Шеннон К.Э. Работы по теории информации и кибернетике / Пер. с англ. М., 1963.
   Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовое регулирование обязательств по передаче информации. Автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 1980.
   Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовое регулирование обязательств по передаче информации. Дис… канд. юрид. наук. М., 1980.
   Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовые вопросы охраны прав потребителей. М., 1993.
   Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула, 2001. 720 с.
   Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. I. Введение. Торговые деятели. М., 2003. 480 с.
   Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II. Товар. Торговые сделки. М., 2003. 544 с.
   Шершеневич Г.Ф. Общая теория права: Учебное пособие. Т. 2. Вып. 2–4. М., 1995.
   Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. 10-е изд. М., 1912. 952 с.
   Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М., 1994. 335 с.
   Шишкова А. Закон о доступе к информации: круги по воде // Адвокат. 1999. № 10 (46).
   Шлыков В.В. Комплексное обеспечение экономической безопасности предприятия. СПб., 1999.
   Шмальгаузен И.И. Кибернетические вопросы биологии. Новосибирск, 1968.
   Шрейдер Ю.А. Сложные системы и космологические принципы // Системные исследования. М., 1975.
   Шрейдер Ю.А. Об одной модели семантической теории информации // Проблемы кибернетики. Вып. 13. М., 1965.
   Штумпф Г. Договор о передаче «ноу-хау». М., 1976.
   Шубин А., Волковский В. Достоверно, но без опасности // Российская газета. 2000. 1 декабря.
   Шувалова И. Гришанков Д. Рейтинг консультантов (июль 2000): Спрос на стратегии. Консалтинг реальный и виртуальный. Потенциал роста //http://www.consulting.ru. № 32 (91).
   Шуруханов Н.Г. Криминалистика: Учебное пособие. М., 2005. 639 с.
   Шэннон К. Статистическая теория передачи электрических сигналов // Теория передачи электрических сигналов при наличии помех. Сб. переводов. М., 1953.
   Эдвардс Ч., Браун Р. Реклама в розничной торговле США. Киев, 1992.
   Эко У. От Интернета к Гутенбергу // Новое литературное обозрение. 1998. № 32. С. 5–14.
   Электронный документ и документооборот: правовые аспекты. Сб. научных трудов. М., 2003.
   Эльяссон Л.C. Деньги, банки и банковые операции. М., 1926.
   Эйнштейн А. Сборник научных трудов. Том 2. М., 1965–1966.
   Эрделевский А. Об основных положениях нового валютного закона // Хозяйство и право. 2004. № 5.
   Эшби У. Р. Введение в кибернетику. М., 1959.
   Юзвишин И. И. Информациология. М., 1996.
   Юрченко И.А. Информация конфиденциального характера как предмет уголовно-правовой охраны. Автореф. дис…..канд. юрид. наук. М., 2000. 40 с.
   Яглом А.М., Яглом И.М. Вероятность и информация. 2-е изд. М., 1960.
   Ядрихинский С. Правовые последствия признания неконституционными нормативных актов // Хозяйство и право. 2001. № 11.
   Якимов А.Ю. Статус субъекта права (теоретические вопросы) // Государство и право. 2003. № 4.
   Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. Свердловск, 1972.
   Яковлев В.Ф. Структура гражданских правоотношений // Гражданские правоотношения и их структурные особенности. Сб. ученых трудов. Вып. 39. Свердловск, 1975.
   Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. М., 2003.
   Якуб M.Л. О понятии принципа уголовного права и уголовного процесса //Правоведение. 1976. № 1.
   Янков М. Материя и информация. М., 1979.
   Ярочкин В.И. Информационная безопасность: Учебное пособие. М., 2000.
   Ярошенко К.Б. Жизнь и здоровье под охраной закона. Гражданско-правовая защита личных неимущественных прав граждан. М., 1990.
   Analyzing Media: Communication Technologies as Symbolic and Cognitive Systems / James W. Chesebro; Terry Haute; Dale A. Bertelsen. Guilford Press, 1996.
   Arthur Haigh (PricewaterhouseCoopers Managing Partner). What issues will Russian companies face in 2001? // http://www.pwcglobal. com.
   Bar-HillielY., Carnap R., Semantic information//The British Journal for the Philosophy Science. 1953. V. 4. № 14.
   Bowmen C. & Ash D. Strategic Management. Macmillan, 1987.
   Collis D.J. Management Consulting Industry // Management ConsultingHarvard Busines School Career Guide, 1994.
   Crosby PB. Quality is free. McGraw-Hill, 1979.
   Dawkins, P. The functions required of software packages for EDI // EDI technology / Ed. M. Gifcins. L., 1989.
   Deming W.E. Quality, Productivity and Competitive Position / Massachusetts: Institute of Technology, Center for Advanced Engineering Study, 1982.
   Hax Amoldo & Nicolas S. Strategic Management: An Integrative Perspective // Englewood Cliffs, N.-Y.: Prantice-Hill, 1984, chaps 7–9.
   Garvin D. Managing Quaity. Free Press, 1988.
   Grant H. Performance management in professional firms: a case study // Менеджмент в России и за рубежом: Все о теории и практике управления бизнесом, финансами, кадрами. 1999. № 6. Р. 93–97.
   Greenly G. Strategic Management. Hemel Hempstead: Prentis-Hall, 1989.
   Kubr M. How to Select and Use Consultants. A Client's Guide. Geneva: ILO, 1993.
   Lawson R.C. Advertising law. L.: MacDonald&Evans, 1978.
   Lumpking B. Operations Management // DMS Distance Learning Workbook, Thanes Valey Univercity, 1992.
   Oaklend J.S. Total Quality Management. Heinemann, 1989.
   Palmer, D. EDI The nuts and the bolts // EDI technology / Ed. M. Gifcins. L., 1989.
   Tull, Donald S., Hawkins, Del I. Marketing research: Measurement and method: Atext with cases. 2-nd ed. New York; London: Macmillan, [1980]. XII, 796 p.

Зверева Елена Арсеньевна Зверева Правовой режим информации в отношениях с участием субъектов предпринимательской деятельности

Введение

Глава I. Юридическая природа информационных отношений и специфика их правового регулирования в сфере предпринимательской деятельности

§ 1. Информационные отношения как предмет информационного права

1.1. Понятие информационного права и особенности информационных отношений

1.2. Принципы правового регулирования информационных отношений с участием предпринимателей

1.3. Методы правового регулирования информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности

1.4. Субъектный состав, объект и содержание информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности

1.5. Виды информационных отношений с участием субъектов предпринимательской деятельности

§ 2. Эволюция российского законодательства, регулирующего отношения в сфере информационного обеспечения предпринимательской деятельности

2.1. Система источников информационного права

2.2. Международно-правовые акты, регламентирующие информационное обеспечение предпринимательской деятельности

2.3. Правовые акты, принятые в рамках Содружества Независимых Государств (СНГ)

2.4. Конституция Российской Федерации как важнейший источник информационного права

2.5. Гражданский кодекс Российской Федерации в системе информационного законодательства

2.6. Роль специальных законов в правовом регулировании информационного обеспечения

2.7. Нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, регламентирующие информационные отношения

2.8. Нормативные акты федеральных органов государственной власти и иные источники информационного права

2.9. Перспективы развития законодательства, регулирующего информационное обеспечение предпринимательской деятельности

Выводы

Глава II. Информация как объект юридических отношений

§ 1. Природа информации, ее свойства и формы существования

1.1. Понятие информации

1.2. Естественнонаучные методы раскрытия сущности информации

1.3. Философские подходы к определению информации

1.4. Основные признаки (свойства) и функции информации

1.5. Информация как экономическая категория и ее значение в современном мире

1.6. Способность информации служить объектом правовых отношений

§ 2. Информация в системе объектов юридических отношений

2.1. Легальное определение информации

2.2. Соотношение категории информации с понятиями «информационные ресурсы (продукты, услуги)»

2.3. Специфика информации как объекта права

2.4. Критерии отграничения информации от иных объектов права

2.5. Информация как объект имущественных отношений и особая разновидность имущества

§ 3. Критерии установления правового режима информации

3.1. Понятие правового режима информации

3.2. Категория доступа к информации

3.3. Режим тайны, его виды и разновидности

3.4. Оборотоспособность информации

3.5. Классификация информации

§ 4. Особенности правового режима отдельных видов информации

4.1. Информация свободного доступа

4.2. Коммерческая тайна

4.3. Служебная тайна

4.4. Профессиональная тайна

4.5. Персональные данные и другая информация, составляющая тайну частной жизни

4.6. Государственная тайна

§ 5. Роль документа как формы существования информации в юридических отношениях

5.1. Понятие документа как материального носителя информации

5.2. Функции документа

5.3. Общие требования к документам

5.4. Официальные документы

5.5. Нормативные правовые акты: действие во времени

5.6. Понятия «оригинал», «экземпляр» и «копия» документа

5.7. Форма бумажного документа

5.8. Природа электронного документа

5.9. Проблема бездокументарных ценных бумаг

Выводы

Глава III. Структура и содержание информационных отношений с участием субъектов предпринимательской деятельности

§ 1. Субъекты информационного обеспечения в сфере предпринимательской деятельности

1.1. Профессиональные участники информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности

1.2. Особенности правосубъектности иностранцев в сфере информационного обеспечения

1.3. Правовой статус обладателей и пользователей информации

1.4. Лицензирование отдельных видов деятельности в сфере информационного обеспечения

§ 2. Система законодательных гарантий, разрешений, предписаний и запретов в области информационного обеспечения

2.1. Конституционные гарантии информационного обеспечения

2.2. Конституционные ограничения информационных прав

2.3. Законодательные разрешения, предписания и запреты, адресованные участникам информационных отношений

§ 3. Информационные права и обязанности субъектов юридических отношений с участием предпринимателей

3.1. Природа субъективных прав и обязанностей, возникающих по поводу информации

3.2. Система информационных прав и обязанностей

3.4. Информационные права и обязанности участников корпоративных отношений

3.5. Права потребителей на получение полной и достоверной информации о товарах (работах, услугах) и их производителях

3.6. Информационные права и обязанности в трудовых отношениях

3.7. Право на тайну и обязанность ее сохранения

Выводы

Глава IV. Правовые средства реализации информационного обеспечения в отношениях с участием предпринимателей

§ 1. Договоры о передаче информации, составляющей секрет производства (ноу-хау)

1.1. Предмет договора о передаче секрета производства (ноу-хау)

1.2. Условия договоров, опосредующих передачу прав на секрет производства

Зверева Елена Арсеньевна Зверева
Правовой режим информации в отношениях с участием субъектов предпринимательской деятельности