Лариса Анатольевна Юрьева, Геннадий Алексеевич Сатаев, Александр Евгеньевич Молотников, Евгения Ядуллаевна Гулиева, Роман Михайлович Янковский
Комментарий к Федеральному закону от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» (постатейный)

Авторский коллектив

   Комментарий подготовили при участии кафедры предпринимательского права юридического факультета Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова
   Юрьева Л. А., Сатаев Г. А. – предисловие, комментарии к ст. 1–6, 8-19, 24-26
   Молотников А. Е. – комментарий к ст. 22, отв. редактор Гулиева Е. Я. – комментарии к ст. 7, 23 Янковский Р. М. – комментарии к ст. 20, 21

Предисловие

   1 июля 2012 г. вступает в силу Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» (далее – Закон о хозяйственных партнерствах), который был принят Государственной Думой 21 ноября 2011 г. и одобрен Советом Федерации 29 ноября 2011 г.
   Указанным Законом создается новая для российского законодательства и гражданского оборота организационно-правовая форма коммерческого юридического лица – хозяйственное партнерство. Одновременно Федеральным законом от 6 декабря 2011 г. № 393-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О хозяйственных партнерствах» вносятся изменения в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), включающие хозяйственное партнерство в перечень коммерческих юридических лиц.
   Согласно пояснительной записке к проектам федеральных законов «О хозяйственных партнерствах» и «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О хозяйственных партнерствах» (далее – пояснительная записка) основной целью создания данной правовой конструкции является обеспечение реализации большинства важнейших международно признанных требований, предъявляемых к организационно-правовым формам венчурных (инновационных) бизнес-проектов.
   Необходимо отметить, что стимулирование инновационной деятельности участников гражданского оборота является приоритетной задачей для современного развития российской экономики. При этом, безусловно, огромную роль в решении данной задачи призвано сыграть совершенствование правового регулирования инновационной деятельности, в том числе касающееся определения правового статуса ее субъектов. Так, по итогам заседания Комиссии при Президенте Российской Федерации по модернизации и технологическому развитию экономики России от 27 июля 2010 г. было сформулировано поручение Президента Российской Федерации Правительству Российской Федерации о необходимости обеспечения «развития законодательства, детализирующего и совершенствующего организационно-правовые формы, востребованные при осуществлении инновационных проектов в целях реализации гибкого графика финансирования в ходе осуществления инновационного проекта, заключения соглашений участников, в том числе в части мотивации участников».
   В пояснительной записке было указано, что при определении особенностей правового статуса хозяйственного партнерства ключевую роль сыграли выработанные деловой практикой и международно признанные условия осуществления проектов в инновационной сфере, а также опыт правоприменительной деятельности российской венчурной индустрии.
   К числу требований, которые законодатель учитывал при разработке законопроекта, отнесены:
   обеспечение возможности осуществления постадийного внесения вкладов в компанию через ее капитал («commitments») в короткие сроки и наложения санкций за их невыполнение;
   наличие «корпоративного щита» (юридического лица) при одновременно минимальных требованиях к отчетности;
   ограниченная ответственность участников компании по ее обязательствам в пределах стоимости внесенных ими вкладов и пропорционально их размеру;
   организация управления, основанная на всеобъемлющем гибком соглашении сторон (участников), включая саму компанию и, в случае необходимости, иных лиц (в том числе не являющихся участниками компании), и обеспечение исполнения такого соглашения с использованием не подлежащих снижению санкций;
   возможность непропорционального распределения прав и обязанностей участников, прибыли и убытков, голосов и т. д.;
   возможность выпуска ценных бумаг (в том числе со специальными характеристиками, например, особыми ликвидационными правами);
   невозможность произвольного выхода (выдела доли) участников из венчурного (инновационного) бизнес-проекта в течение заранее установленного срока или до достижения установленной соглашением цели;
   максимально возможная конфиденциальность информации об инновационном (венчурном) бизнес-проекте для третьих лиц;
   минимальные затраты на ликвидацию компании (включая временные);
   возможность оценки вкладов в компанию по соглашению участников;
   возможность договорного установления специального порядка и условий оборота акций (долей) компании;
   возможность в соответствии с соглашением запрета на создание (финансирование) конкурирующих с данной компанией проектов;
   возможность в соответствии с соглашением предусмотреть ответственность за «переманивание» ключевых сотрудников компании в случае их выхода из венчурного бизнес-проекта;
   минимальная регуляторная нагрузка со стороны государства, в том числе упрощенный порядок ликвидации неуспешных компаний;
   возможность по условиям соглашения для внесения вкладов участниками в любой форме (как любых видов имущества, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку, так и исключительно управленческих и профессиональных навыков (репутации, опыта и деловых связей и проч.);
   возможность участия в нескольких проектных компаниях одновременно;
   возможность обеспечения в определенных случаях приоритета участников перед кредиторами и одних участников перед другими в случае ликвидации (прекращения) компании.
   При этом авторами законопроекта сделан вывод о том, что в настоящее время в российском законодательстве отсутствуют соответствующие специфическим требованиям участников инновационной (в том числе венчурной) деятельности организационно-право-вые формы юридического лица, в достаточной мере учитывающие особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов, а также сложившиеся международные стандарты их осуществления. Иными словами, ни одна из существующих в российском праве организационно-правовых форм юридического лица не соответствует одновременно всему (или хотя бы большинству) из указанного набора требований, а совершенствование имеющихся институтов акционерного общества и (или) общества с ограниченной ответственностью для целей создания приемлемой организационно-правовой формы юридического лица для осуществления венчурных (инновационных) бизнес-проектов сопряжено с рядом обстоятельств, делающих такой подход принципиально неприемлемым.
   С учетом этого и было предложено создание в российском законодательстве новой разновидности коммерческого юридического лица – хозяйственного партнерства, занимающего своего рода промежуточное положение между хозяйственным товариществом и обществом и в максимальной степени удовлетворяющего важнейшим требованиям, которые российские и иностранные венчурные инвесторы и предприниматели предъявляют к организационно-правовым формам, используемым для реализации венчурных и в целом инновационных бизнес-проектов, с учетом существующего мирового опыта правового регулирования сходных форм (LLC (LimitedLiabilityCompany) (США), LLP (LimitedLiabilityPartnership) (Великобритания), KGaA (KommanditgesellschaftaufAktien) (Германия).
   Нормы Закона о хозяйственных партнерствах устанавливают основы правового статуса данной организационно-правовой формы, в том числе вопросы создания, имущественные и организационные основы деятельности, особенности реорганизации и ликвидации.
   Обращает на себя особое внимание, что законодателем предложено урегулировать многие аспекты организации деятельности хозяйственного партнерства (если не большинство) на уровне самого партнерства при заключении соглашения об управлении, к содержанию которого не предъявляется значительных обязательных требований и ограничений. Такой подход к порядку локального регулирования деятельности коммерческой организации является нетрадиционным для отечественного законодательства.
   Несмотря на это, во многих аспектах правового статуса хозяйственных партнерств законодатель использовал аналогии со специальным законодательством о хозяйственных обществах, что и позволяет даже при отсутствии правоприменительной практики (до вступления Закона в силу) путем сравнительного толкования комментировать его нормы.

Комментарий к Федеральному закону

от 3 декабря 2011 г. № 380-Ф3
«О ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ПАРТНЕРСТВАХ»

Глава 1 Общие положения

Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом

   Настоящий Федеральный закон определяет в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации правовое положение хозяйственного партнерства, права и обязанности его участников, порядок его создания, реорганизации и ликвидации.

   1. Комментируемая статья определяет сферу применения Закона о хозяйственных партнерствах. Его нормами урегулированы правовое положение хозяйственного партнерства, права и обязанности его участников, а также порядок его создания, реорганизации и ликвидации.
   Комментируемый Закон является специальным актом гражданского законодательства, регулирующим соответствующие отношения.
   2. Особо необходимо отметить, что ГК РФ, по общему правилу включающий в себя основные нормы, регулирующие правовой статус коммерческих юридических лиц, не содержит норм, отражающих какие-либо аспекты правового положения хозяйственных партнерств. Единственное упоминание указанной организационно-правовой формы вносится законодателем в п. 2 ст. 50 ГК РФ, в котором содержится исчерпывающий перечень коммерческих организаций.

Статья 2. Основные положения о хозяйственных партнерствах

   1. Хозяйственным партнерством (далее – партнерство) признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с настоящим Федеральным законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.
   2. Участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов.
   3. Партнерство может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством.
   4. Партнерство не вправе осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг.
   5. Партнерство не вправе размещать рекламу своей деятельности.
   6. Партнерство считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
   7. Партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций.
   8. Фирменное наименование партнерства должно содержать его наименование и слова «хозяйственное партнерство».
   9. Правительством Российской Федерации могут быть установлены нормативы достаточности собственных средств партнерств, осуществляющих определенные виды деятельности.

   1. Комментируемая статья устанавливает ключевые положения о хозяйственных партнерствах, определяющие их статус и детализируемые в иных нормах Закона о хозяйственных партнерствах.
   Часть 1 комментируемой статьи содержит определение хозяйственного партнерства, включающее как общие с другими юридическими лицами признаки, так и специфические для данной организации.
   Прежде всего, указанная организация является юридическим лицом (п. 1 ст. 48 ГК РФ), т. е., как и любое юридическое лицо, обладает следующими признаками:
   организационное единство, т. е. обязательно наличие органов управления, наделенных определенной компетенцией и представляющих хозяйственное партнерство в отношении с третьими лицами (к таким органам относится, например, единоличный исполнительный орган (см. комментарий к ст. 19 настоящего Закона));
   имущественная обособленность, которая заключается в наличии у хозяйственного партнерства самостоятельного баланса и отделенности имущества хозяйственного партнерства от имущества его участников, и связанный с нею признак – самостоятельная имущественная ответственность (см. ч. 1, 2 ст. 3 настоящего Закона и комментарий к ним);
   возможность выступать в суде (например, быть истцом и ответчиком) и перед третьими лицами (например, при заключении сделок) от своего имени.
   Кроме того, как и у любого юридического лица, у хозяйственного партнерства правоспособность возникает с момента государственной регистрации (ч. 6 ст. 2 настоящего Закона, п. 2 ст. 51 ГК РФ).
   2. Указание в определении на то, что хозяйственное партнерство является коммерческой организацией, означает, что основная цель его деятельности – извлечение прибыли и ее распределение ее между участниками (п. 1 ст. 50 ГК РФ).
   Как коммерческая организация хозяйственное партнерство находится в одном ряду с хозяйственными товариществами и обществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями, но имеет и свою специфику.
   Так, определение хозяйственного партнерства, данное в ч. 1 комментируемой статьи, и ч. 2 комментируемой статьи позволяют выделить следующие признаки хозяйственного партнерства:
   в управлении деятельностью партнерства принимают участие участники партнерства, внесшие вклад в складочный капитал партнерства, а также могут принимать участие иные лица (не являющиеся участниками);
   участники партнерства не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов;
   особой формой локального регулирования отношений в хозяйственном партнерстве выступает соглашение об управлении партнерством, которое, помимо прочего, может содержать права и обязанности иных лиц (кроме участников), принимающих участие в управлении партнерством (подробнее см. ст. 6 настоящего Закона и комментарий к ней).
   По ряду признаков хозяйственное партнерство схоже с обществом с ограниченной ответственностью (далее – ООО). Так, в управлении ООО принимают участие участники, оплатившие свою долю, не отвечающие по обязательствам ООО и несущие риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале (ст. 2, 6 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО)).
   Однако Закон об ООО не предусматривает возможности иных лиц, не являющихся участниками общества, принимать участие в управлении ООО в соответствии с заключенным соглашением об управлении, что можно отнести к специфике хозяйственных партнерств. Иные отличительные черты правового статуса хозяйственных партнерств в их соотношении с положениями о других коммерческих организациях, прежде всего об ООО, отмечены в комментарии к отдельным статьям настоящего Закона.
   3. Часть 3 настоящей статьи содержит указание на наличие у хозяйственных партнерств общей правоспособности, т. е. возможности заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законодательством. Это правило соответствует абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК РФ о правоспособности коммерческих организаций.
   Кроме того, сходные нормы о правоспособности содержат и специальные законы об отдельных видах коммерческих организаций. Так, п. 2 ст. 2 Закона об ООО предусматривает, что ООО может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом ООО. Таким образом, ч. 3 комментируемой статьи предусматривает возможность участникам хозяйственного партнерства закрепить определенные предмет и цели деятельности в уставе и соглашении об управлении партнерством.
   К другим особенностям правоспособности хозяйственных партнерств можно отнести следующие:
   а) запрет осуществлять эмиссию облигаций и иных ценных бумаг (ч. 4 комментируемой статьи).
   К эмиссионным ценным бумагам относятся такие ценные бумаги, которые одновременно отвечают следующим признакам (ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг»):
   закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом о рынке ценных бумаг формы и порядка;
   размещаются выпусками (совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, представляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации);
   имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги;
   б) запрет на размещение рекламы о деятельности партнерства (ч. 5 комментируемой статьи).
   Согласно ст. 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
   Таким образом, законодатель вводит ограничение на размещение информации, которая может быть квалифицирована в соответствии с указанным Законом как реклама;
   в) запрет быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций (ч. 7 комментируемой статьи).
   Указанный запрет прежде всего означает, что хозяйственное партнерство не может быть учредителем (участником) других коммерческих организаций и подавляющего большинства некоммерческих;
   г) законодательно закрепленное полномочие Правительства Российской Федерации устанавливать нормативы достаточности собственных средств партнерств, осуществляющих определенные виды деятельности (ч. 9 комментируемой статьи).
   Представляется, что, несмотря на отсутствие специального упоминания ст. 2 комментируемого Закона, в отношении хозяйственных партнерств будет действовать и общее правило ст. 49 ГК РФ о необходимости наличия у партнерства лицензии на занятие определенными видами деятельности.
   Таким образом, законодатель вводит ряд ограничений общей правоспособности хозяйственных партнерств по сравнению с близкими им по статусу хозяйственными обществами.
   4. Согласно п. 1,2 ст. 1473 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. Часть 8 комментируемой статьи, устанавливающая требования к фирменному наименованию хозяйственного партнерства, детализирует указанную норму ГК РФ применительно к данному виду юридического лица.
   Согласно п. 4 ст. 1473 ГК РФ в фирменное наименование юридического лица не могут включаться:
   полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;
   полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления;
   полные или сокращенные наименования международных и межправительственных организаций;
   полные или сокращенные наименования общественных объединений;
   обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.
   Кроме того, включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования Российская Федерация или Россия, а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Статья 3. Ответственность партнерства

   1. Партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
   2. Партнерство не отвечает по обязательствам своих участников.
   3. Договоры партнерства с кредиторами – субъектами предпринимательской деятельности могут содержать условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства перед такими кредиторами при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникли соответствующие обязательства.
   4. Если в случае отсутствия или недостаточности у партнерства имущества для удовлетворения обязательств партнерства потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, обязательства партнерства перед его кредиторами могут быть полностью или частично исполнены от имени партнерства одним участником партнерства, несколькими участниками партнерства или всеми участниками партнерства. Для исполнения указанных в настоящей части обязательств партнерства перед его кредиторами одним участником партнерства или несколькими из участников партнерства требуется согласие всех участников партнерства, а в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством, также согласие иных лиц. Участники партнерства уведомляют в письменной форме кредитора партнерства о своем намерении исполнить от имени партнерства его обязательства перед таким кредитором не позднее трех дней до даты наступления срока исполнения соответствующего обязательства партнерства. Кредитор партнерства не вправе отказаться от исполнения участником партнерства, участниками партнерства обязательств партнерства в соответствии с правилами, установленными настоящей частью. Порядок и условия исполнения участниками партнерства обязательств партнерства определяются по соглашению между кредитором и осуществляющим исполнение этих обязательств от имени партнерства участником партнерства. Любая из сторон вправе передать возникшие при недостижении такого соглашения разногласия на рассмотрение суда. В этом случае порядок и условия исполнения участниками партнерства обязательств партнерства определяются в соответствии с решением суда. До вступления в законную силу решения суда об определении порядка и условий исполнения участниками партнерства обязательств партнерства взыскание на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности не обращается. В случае просрочки или уклонения кредитора от принятия установленного по соглашению или по решению суда исполнения, если оно выражается в уплате денежной суммы или в передаче ценных бумаг, участники партнерства, осуществляющие исполнение, вправе исполнить обязательство внесением долга в депозит. Участники партнерства, исполнившие в соответствии с настоящей статьей обязательства партнерства, имеют право регрессного требования к партнерству в размере удовлетворенного требования. При ликвидации партнерства, в том числе в случае банкротства, лицо или лица, осуществившие от имени партнерства исполнение указанных в настоящей части обязательств, имеют преимущественное перед иными участниками партнерства право на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности за счет имущества партнерства, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

   1. В частях 1 и 2 комментируемой статьи закреплен такой признак хозяйственного партнерства, как самостоятельная имущественная ответственность (см. также комментарий к ст. 2).
   Самостоятельная имущественная ответственность является признаком, производным от имущественной самостоятельности хозяйственного партнерства, и находит свое выражение в следующих положениях (закрепленных в виде общей нормы для юридических лиц ст. 56 ГК РФ):
   имущество хозяйственного партнерства обособлено от имущества его участников, принадлежит хозяйственному партнерству на определенном правовом основании и является основным источником удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, стороной которых является само хозяйственное партнерство;
   имущество участников хозяйственного партнерства обособлено от имущества хозяйственного партнерства, при этом имущество хозяйственного партнерства не может являться источником удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, стороной которых являются участники хозяйственного партнерства.
   При этом представляется, что понятие «имущество» в комментируемых положениях следует толковать не в узком смысле (только как совокупность вещей), а в широком – как совокупность вещей, имущественных прав (в том числе исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), иных объектов.
   Безусловно, в первую очередь к имуществу относятся вещи как объект гражданских прав, имеющий материальный характер, включая деньги и ценные бумаги (ст. 128 ГК РФ).
   Хозяйственное партнерство является субъектом права собственности на имущество, как переданное в качестве вклада в складочный капитал (см. комментарий к ст. 10 настоящего Закона), так и приобретенное позднее в результате осуществления финансово-хозяйственной деятельности.
   2. В части 3 комментируемой статьи законодатель предоставляет право в договор, одной из сторон которого является хозяйственное партнерство, а второй – кредитор, субъект предпринимательской деятельности, включить условия о том, что обязательства хозяйственного партнерства как должника по договору могут быть частично или полностью прекращены при наступлении определенных условий.
   Таким образом, законодатель ограничивает круг договоров, в которых могут устанавливаться особые условия прекращения обязательств хозяйственного партнерства как должника, указанием на специальный субъектный состав. Так, кредитором хозяйственного партнерства по такому договору должен являться субъект предпринимательской деятельности, т. е. коммерческая организация или физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке как предприниматель.
   Указанное ограничение призвано гарантировать не только интересы самого хозяйственного партнерства, но и интересы третьих лиц, не являющихся субъектами предпринимательской деятельности и вступающих в договорные отношения с хозяйственными партнерствами.
   Что касается субъектов предпринимательской деятельности, то законодатель при установлении данной нормы учитывает, что их деятельность носит рисковый характер. Так, согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
   Никаких ограничений относительно круга условий, при которых допускается прекращение обязательств, законодатель не приводит, позволяя, тем самым, сторонам самостоятельно урегулировать данный вопрос при заключении/исполнении договора.
   Указанная норма корреспондирует п. 1 ст. 407 ГК РФ, согласно которому обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.
   Буквальное толкование данного пункта позволяет сделать вывод, что такие условия могут включаться в текст договора уже в момент его заключения. При этом очевидно, что в комментируемой статье не идет речь об исполнении обязательства как самом распространенном основании прекращения.
   3. Часть 4 комментируемой статьи закрепляет право участника (участников) хозяйственного партнерства исполнить обязательства перед кредитором хозяйственного партнерства при возникновении угрозы обращения взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности.
   Перечень охраняемых гражданским законодательством РФ результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (интеллектуальная собственность) предусмотрен ст. 1225 ГК РФ. Поскольку введение в законодательство РФ организационно-правовой формы хозяйственного партнерства призвано служить развитию инновационной (венчурной) деятельности, то речь может идти в первую очередь о таких объектах, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы, секреты производства (ноу-хау) и т. п.
   Общие положения, определяющие значение термина «исключительное право», содержатся в гл. 69 ГК РФ. Так, статьей 1226 ГК РФ предусмотрено, что на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).
   Согласно ст. 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233), если ГК РФ не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.
   Что касается особенностей исключительных прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец, то они определены ст. 1358 ГК РФ. Так, патентообладателю принадлежит исключительное право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец), в том числе следующими способами:
   1) ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец;
   2) совершение действий, предусмотренных подп. 1 п. 1 ст. 1358 ГК РФ, в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом. Если продукт, получаемый запатентованным способом, является новым, идентичный продукт считается полученным путем использования запатентованного способа, поскольку не доказано иное;
   3) совершение действий, предусмотренных подп. 2 п. 1 ст. 1358 ГК РФ, в отношении устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ;
   4) осуществление способа, в котором используется изобретение, в частности путем применения этого способа.
   Изобретение или полезная модель признаются использованными в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения или полезной модели, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы изобретения или полезной модели, либо признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в данной области техники до совершения в отношении соответствующего продукта или способа действий, предусмотренных п. 2 ст. 1358 ГК РФ.
   Промышленный образец признается использованным в изделии, если такое изделие содержит все существенные признаки промышленного образца, нашедшие отражение на изображениях изделия и приведенные в перечне существенных признаков промышленного образца (п. 2 ст. 1377).
   Возможность принудительного обращения взыскания на принадлежащие должнику исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности предусмотрена ст. 76 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве». При этом в ч. 2 названной статьи указано, что взыскание на принадлежащие должнику исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, право использования результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, а также на имущественные права в отношении третьих лиц обращается с соблюдением правил, установленных ГК РФ.
   Возможность исполнения обязательства перед кредитором одним, несколькими или всеми участниками является разновидностью разрешенного законодательством исполнения обязательства третьим лицом (ст. 313 ГК РФ).
   Комментируемой статьей предусмотрено, что необходимым условием исполнения обязательств партнерства перед его кредиторами одним участником партнерства или несколькими из участников партнерства является согласие всех участников партнерства, а в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством, также согласие иных лиц.
   Участники партнерства, исполнившие обязательства партнерства, приобретают право регрессного требования к партнерству в размере удовлетворенного требования.
   Регрессное требование (право обратного требования) как правовая конструкция используется законодательством РФ в ряде других случаев, например, в статьях 379, 1081 ГК РФ. Так, в частности, ст. 379 ГК РФ указано, что право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.
   Кроме того, при ликвидации партнерства (см. также комментарий к ст. 25 настоящего Закона), в том числе в случае банкротства, лицо или лица, осуществившие от имени партнерства исполнение обязательств, имеют преимущественное перед иными участниками партнерства право на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности за счет имущества партнерства, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов, что также могло бы повлечь нарушение интересов тех участников партнерства, которые не принимали участия в исполнении обязательств перед кредитором, если бы законодатель не предусмотрел обязательность получения их согласия до момента исполнения обязательства.
   Что касается процедуры исполнения обязательства партнерства его участником (участниками), то участники партнерства уведомляют в письменной форме кредитора партнерства о своем намерении исполнить от имени партнерства его обязательства перед таким кредитором не позднее трех дней до даты наступления срока исполнения соответствующего обязательства партнерства.
   При этом кредитор партнерства не вправе отказаться от исполнения участником партнерства или участниками партнерства обязательств партнерства. Порядок и условия исполнения участниками партнерства обязательств партнерства определяются по соглашению между кредитором и осуществляющим исполнение этих обязательств от имени партнерства участником партнерства.
   Еще одной особенностью указанного механизма является то, что любая из сторон вправе передать возникшие при недостижении такого соглашения разногласия на рассмотрение суда. В этом случае порядок и условия исполнения участниками партнерства обязательств партнерства определяются в соответствии с решением суда. Указанная категория споров подведомственна арбитражным судам Российской Федерации (ст. 28 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
   До вступления в законную силу решения суда об определении порядка и условий исполнения участниками партнерства обязательств партнерства взыскание на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности не обращается. Указанное правило призвано гарантировать интересы самого хозяйственного партнерства и его участников.
   В случае просрочки или уклонения кредитора от принятия установленного по соглашению или по решению суда исполнения, если оно выражается в уплате денежной суммы или в передаче ценных бумаг, участники партнерства, осуществляющие исполнение, вправе исполнить обязательство внесением долга в депозит. При этом указанное исполнение будет являться надлежащим. Данное правило конкретизирует общую норму ст. 327 ГК РФ применительно к рассматриваемой ситуации.

Статья 4. Участники партнерства

   1. Участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан или юридических лиц в партнерствах.
   2. Партнерство не может быть учреждено одним лицом. Партнерство не может стать впоследствии партнерством с одним участником. Если число участников партнерства уменьшится до одного участника, партнерство подлежит реорганизации в соответствии с настоящим Федеральным законом или ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц либо органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.
   3. Число участников партнерства не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников партнерства превысит установленный настоящей частью предел, партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество. Если в течение указанного срока партнерство не будет преобразовано и число участников партнерства не уменьшится до установленного настоящей частью предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц либо органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

   1. Комментируемая статья устанавливает требования к количеству и составу участников хозяйственного партнерства. В соответствии с ч. 1 участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Использование в тексте нормы составного союза и (или) указывает на возможность как одновременного участия в партнерстве физических и юридических лиц, так и наличия в его составе только физических или только юридических лиц.
   Действующее законодательство не содержит прямых запретов и ограничений на участие физических и юридических лиц в хозяйственных партнерствах, несмотря на указание такой возможности в тексте комментируемой статьи. Вместе с тем анализ специальных законов, определяющих правовой статус отдельных категорий субъектов, позволяет сделать вывод, что у некоторых из них право на участие в партнерстве ограничено или отсутствует вообще. Так, например, в соответствии с п. 3 ст. 3 Закона РФ от 26 июня 1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» судья не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, в том числе принимать участие в управлении хозяйствующим субъектом независимо от его организационно-правовой формы. Пунктом 2 ст. 6 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» предусмотрено, что решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации может быть принято только с согласия собственника имущества унитарного предприятия. Пунктом 2 ст. 118 Гражданского кодекса РФ установлен запрет для фондов создавать и принимать участие в каких-либо коммерческих организациях, за исключением хозяйственных обществ.
   Среди возможных участников партнерства законодатель не называет Российскую Федерацию, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Следовательно, публично-правовые образования могут участвовать в партнерстве лишь опосредованно: через созданные ими юридические лица.
   2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи партнерство не может быть создано одним лицом (являться «компанией одного лица»). Такое законодательное решение обусловлено природой партнерства как формы совместной деятельности, сотрудничества, и соответствует его легальному определению (см. ст. 2 Закона).
   Законом определены варианты последствий уменьшения числа участников партнерства до одного: добровольная реорганизация партнерства или ликвидация партнерства. В соответствии с ч. 3 ст. 25 настоящего Закона, определяющей особенности реорганизации партнерства, участник партнерства в течение десяти дней с момента, когда он стал единственным участником партнерства, обязан преобразовать это партнерство в акционерное общество или принять решение о ликвидации партнерства. Порядок реорганизации или ликвидации партнерства по решению такого участника должен предусматриваться соглашением об управлении партнерством.
   Если решение о реорганизации или ликвидации партнерства не принято его единственным участником, то по требованию указанных в Законе субъектов оно может быть ликвидировано в судебном порядке. В соответствии с п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 9 декабря 2002 г. № 11 «О некоторых вопросах, связанным с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, подведомственны арбитражным судам. Круг лиц, обладающих правом на обращение в суд с требованием о ликвидации партнерства, образуют: заинтересованные лица, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и иные государственные органы, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. Закон не раскрывает понятие «заинтересованные лица». Думается, что к их числу могут быть отнесены любые лица, права и законные интересы которых могут пострадать в результате нарушения партнерством требований Закона о количественном составе участников. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о государственной регистрации юридических лиц), п. 1, 5 Положения о Федеральной налоговой службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506, функция государственной регистрации юридических лиц возложена на налоговые органы. Действующее законодательство не определяет наименования иных государственных органов, уполномоченных на предъявление требований о ликвидации партнерств по данному основанию.
   3. В части 3 комментируемой статьи установлено требование относительно максимального количества участников партнерства – не более пятидесяти. Такое ограничение по числу участников указывает на сходство данной организационно-правовой формы с обществами с ограниченной ответственностью и закрытыми акционерными обществами. Одинаковым является и регулирование вопроса о последствиях, предусмотренных на случай нарушения требования о количественном составе участников: если в процессе деятельности партнерства общее количество участников превысит установленный законом предел, то партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество. Указание способа реорганизации в комментируемой статье представляется излишним, поскольку в соответствии со ст. 24 настоящего Закона реорганизация партнерства может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное общество. Для проведения реорганизации закон отводит один год с того момента, когда число участников партнерства превысило пятьдесят. Если в указанный срок преобразование партнерства не будет осуществлено, а число участников партнерства не уменьшится до допустимого предела, то оно подлежит ликвидации в судебном порядке. Правом обратиться в суд с соответствующим требованием обладают те же субъекты, что указаны в ч. 2 комментируемой статьи.

Статья 5. Права и обязанности участников партнерства

   1. Участники партнерства вправе:
   1) участвовать в управлении деятельностью партнерства в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством;
   2) получать информацию о деятельности партнерства и знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией в установленном настоящим Федеральным законом и соглашением об управлении партнерством порядке;
   3) продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли в складочном капитале партнерства (если иное не установлено соглашением об управлении партнерством) партнерству, одному участнику партнерства или нескольким участникам партнерства либо другому лицу в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, или в ином, установленном соглашением об управлении партнерством, порядке;
   4) получить в случае ликвидации партнерства часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и соглашением об управлении партнерством;
   5) выйти из партнерства, заявив об отказе от участия в партнерстве, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении партнерством, или потребовать приобретения партнерством, участниками партнерства или иными лицами принадлежащей им доли в складочном капитале партнерства в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.
   2. Участники партнерства обязаны:
   1) вносить вклады в складочный капитал партнерства в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством;
   2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности партнерства.
   3. Участники партнерства осуществляют управление деятельностью партнерства пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом и (или) соглашением об управлении партнерством. Устранение всех участников партнерства от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.
   4. Каждый участник партнерства вправе знакомиться со всей документацией партнерства. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению об управлении партнерством, ничтожны.

   1. Комментируемая статья определяет наиболее значимые права и обязанности участников партнерства. При этом иные права и обязанности участников могут быть установлены при анализе иных норм комментируемого Закона, а также соглашения об управлении конкретным партнерством (см. комментарий к ст. 6 настоящего Закона).
   Как уже было указано ранее, партнерство является коммерческой организацией корпоративного типа и построено на началах членства (см. комментарий к ст. 2, 4 настоящего Закона). Этим оно схоже с хозяйственными товариществами и обществами, соответственно, многие права и обязанности участников партнерства являются традиционными для участников (см. напр., ст. 67 ГК РФ).
   2. Первым законодатель выделяет право участника участвовать в управлении деятельностью партнерства в порядке, установленном комментируемым Законом, уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством. Данное право носит комплексный характер. К специфике содержания указанного права в хозяйственных партнерствах можно отнести следующее:
   в хозяйственных партнерствах право участников на участие в управлении непосредственно не связано с деятельностью общего собрания участников, поскольку такой орган управления в партнерствах отсутствует. По указанному признаку хозяйственное партнерство скорее напоминает хозяйственные товарищества (см. напр., ст. 71 ГК РФ). Для сравнения: в хозяйственных обществах, например, право на участие в управлении означает прежде всего комплекс прав участника, связанных с деятельностью такого органа управления, как общее собрание (право участия в собрании, право голоса по вопросам повестки дня и т. д.). Комментируемым Законом обязательное наличие такого органа в хозяйственных партнерствах не предусмотрено (см. комментарий к ст. 18);
   как реализацию участниками права на участие в управлении можно рассматривать решение определенных вопросов по единогласному соглашению участников (см. напр., ч. 2 ст. 7, ч. 5 ст. 8, ч. 4 ст. 9, ч. 4 ст. 10, ч. 1 ст. 11,ч. 3 ст. 18, ч. 1 ст. 20, ч. 3 ст. 24 и комментарии к ним). При этом в некоторых случаях законодатель рассматривает единогласное решение участников как обязательное, а в некоторых дает право самим участникам установить в соглашении об управлении партнерством иное (сравнить ч. 5 ст. 8 и ч. 3 ст. 24 комментируемого Закона);
   участники имеют право в соглашении об управлении партнерством определить систему, структуру органов управления партнерством, порядок их формирования (см. комментарий к ст. 18 настоящего Закона). Для сравнения: в хозяйственных обществах участники могут создавать только такие органы управления, которые предусмотрены законодательством о данном виде обществ, и обязаны при этом учитывать обязательные требования к полномочиям и порядку формирования указанных органов управления;
   законодателем установлено, что, по общему правилу, участники партнерства осуществляют управление деятельностью партнерства пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства (что характерно и для обществ, см., напр., п. 1 ст. 32 Закона об ООО), однако иное может быть предусмотрено настоящим Законом и (или) соглашением об управлении партнерством.
   устранение всех участников партнерства от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.
   3. Следующим правом участника является право получать информацию о деятельности партнерства и знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией в порядке, установленном комментируемым Законом и соглашением об управлении партнерством. Аналогичное правило закреплено и в п. 1 ст. 67 ГК РФ.
   Согласно п. 2 ст. 13 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» бухгалтерская отчетность организаций, за исключением отчетности государственных (муниципальных) учреждений, а также общественных организаций (объединений) и их структурных подразделений, не осуществляющих предпринимательской деятельности и не имеющих, кроме выбывшего имущества, оборотов по реализации товаров (работ, услуг), состоит из:
   а) бухгалтерского баланса;
   б) отчета о прибылях и убытках;
   в) приложений к ним, предусмотренных нормативными актами;
   г) аудиторского заключения или заключения ревизионного союза сельскохозяйственных кооперативов, подтверждающих достоверность бухгалтерской отчетности организации, если она в соответствии с федеральными законами подлежит обязательному аудиту или обязательной ревизии;
   д) пояснительной записки.
   Что касается иной документации партнерства, то более подробно условия ее хранения и обязанности по предоставлению предусмотрены ст. 21 настоящего Закона (см. комментарий к ней).
   При этом каждый участник партнерства вправе знакомиться со всей документацией партнерства. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению об управлении партнерством, ничтожны.
   4. Следующие права закрепляют возможности участника, связанные с распоряжением принадлежащей ему долей и выбытием из числа участников:
   продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли в складочном капитале партнерства (если иное не установлено соглашением об управлении партнерством) партнерству, одному участнику партнерства или нескольким участникам партнерства либо другому лицу в порядке, установленном комментируемым Законом, или в ином, установленном соглашением об управлении партнерством, порядке (см. комментарий к ст. 12);
   выйти из партнерства, заявив об отказе от участия в партнерстве, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении партнерством, или потребовать приобретения партнерством, участниками партнерства или иными лицами принадлежащей им доли в складочном капитале партнерства в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством (см. комментарий к ст. 11).
   Общей особенностью указанных прав участника является то, что их наличие и условия реализации во многом должны быть определены самими участниками в заключаемом соглашении об управлении партнерством.
   5. Право получить в случае ликвидации партнерства часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость в порядке, установленном комментируемым Законом и соглашением об управлении партнерством. Данное право является имущественным и присуще не только хозяйственным партнерствам (см. ст. 67 ГК РФ). Однако есть ряд особенностей его реализации участниками партнерства (см. комментарии к ст. 3, 25).
   6. Необходимо обратить внимание, что комментируемая статья не содержит указания на право участников хозяйственного партнерства принимать участие в распределении прибыли партнерства (между тем указанное право является одним из основных для участников хозяйственных товариществ и обществ). Несмотря на это, систематическое толкование норм комментируемого Закона позволяет прийти к выводу о наличии такого права. Так, пункт 4 ст. 17 настоящего Закона определяет, что доли в складочном капитале партнерства, принадлежащие партнерству, не предоставляют партнерству права, связанные с участием в управлении партнерством, и не учитываются при распределении прибыли партнерства и распределении имущества партнерства в случае его ликвидации.
   Кроме того, законодатель закрепляет возможность участников в соглашении об управлении партнерством предусмотреть права участников партнерства на непропорциональное участие в распределении прибыли (см. комментарий к ст. 7).
   Приведенный законодателем в рассматриваемой статье перечень прав участников не является исчерпывающим. Иные права участников могут быть предусмотрены как самим Законом (например, право любого участника партнерства обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных партнерству членами органов управления партнерства или единоличным исполнительным органом партнерством, предусмотренное ч. 5 ст. 22 комментируемого Закона), так и соглашением об управлении партнерством (например, право вето участника при решении определенных вопросов).
   7. К обязанностям участников партнерства комментируемая статья относит следующие:
   обязанность вносить вклады в складочный капитал партнерства в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством. Данная обязанность является также традиционной для хозяйственных обществ и товариществ и направлена на формирование имущественной основы создаваемого юридического лица, поскольку оно, являясь отдельным участником гражданского оборота, несет самостоятельную ответственность перед кредиторами по своим обязательствам (см. п. 2 ст. 67 ГК РФ). При этом необходимо отметить, что комментируемый Закон не содержит жестких требований к срокам формирования складочного капитала партнерства и требования к его минимальному размеру, оставляя этот вопрос на усмотрение участников партнерства (см. комментарий к ст. 10);
   обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности партнерства.
   Частным случаем запрета на разглашение конфиденциальной информации является запрет на разглашение коммерческой тайны. Согласно ст. 3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (ред. от 11 июля 2011 г.):
   коммерческая тайна – режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду;
   разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, – действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору.
   Иные обязанности участников как содержатся в иных положениях комментируемого Закона, так и могут быть закреплены в соглашении об управлении партнерством (ч. 1 ст. 6 настоящего Закона).

Статья 6. Соглашение об управлении партнерством

   1. Помимо прав и обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом, иные права и обязанности участников партнерства, а также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства, порядок и сроки осуществления прав и исполнения обязанностей регулируются соглашением об управлении партнерством, которое заключается при учреждении партнерства в соответствии со статьей 8 настоящего Федерального закона. Соглашение об управлении партнерством может содержать любые не противоречащие настоящему Федеральному закону и другим законодательным актам Российской Федерации условия по вопросам управления партнерством, деятельности, реорганизации и ликвидации партнерства, за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Федеральным законом такие положения должны содержаться в уставе партнерства.
   2. Партнерство может быть участником соглашения об управлении партнерством в случае, если это предусмотрено уставом партнерства. Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все участники партнерства, а также могут быть лица, не являющиеся участниками партнерства. Соглашение об управлении партнерством заключается в письменной форме. Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения подлежат обязательному нотариальному удостоверению и хранению у нотариуса по местонахождению партнерства и вступают в силу для участников соглашения об управлении партнерством и третьих лиц с момента такого удостоверения. Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации, и сведения о нем и о содержащихся в нем положениях не вносятся в единый государственный реестр юридических лиц. Изменение условий соглашения об управлении партнерством, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, допускается по общему согласию сторон соглашения, а в случае, если такое согласие не достигнуто, по решению суда. По вопросам, связанным с изменением условий соглашения об управлении партнерством, в том числе при изменении условий соглашения об управлении партнерством в связи с приемом в партнерство новых участников, каждый участник соглашения имеет один голос вне зависимости от размера принадлежащей ему доли в складочном капитале партнерства и условий соглашения об управлении партнерством, определяющих права участника на участие в управлении партнерством. Отчуждение прав участника партнерства, связанных с изменением условий соглашения об управлении партнерством, не допускается.
   3. Права и обязанности, приобретенные определенным участником партнерства в соответствии с соглашением об управлении партнерством, в случае перехода его доли в складочном капитале партнерства переходят к приобретателю доли в порядке и в объеме, которые установлены соответствующим соглашением участников партнерства и приобретателя доли, являющимся неотъемлемой частью соглашения об управлении партнерством.
   4. В отношениях с третьими лицами партнерство, участники партнерства и другие участники соглашения об управлении партнерством не вправе ссылаться на положения соглашения об управлении партнерством, за исключением случаев, если они докажут, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о содержании этого соглашения.
   5. Единоличный исполнительный орган партнерства в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, предоставляет кредиторам и иным лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о содержании соглашения об управлении партнерством, в том числе о характере и об объеме вытекающих из такого соглашения собственных полномочий и полномочий иных органов управления партнерства на совершение и (или) одобрение тех или иных действий либо сделок.
   6. Соглашение об управлении партнерством, заключаемое в соответствии с настоящим Федеральным законом, содержит:
   1) сведения о предмете деятельности партнерства;
   2) условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, порядке изменения долей участников партнерства в складочном капитале партнерства;
   3) условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал партнерства;
   4) условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия участников партнерства и иных лиц в партнерстве,
   о содержании его деятельности, а также ответственность за нарушение конфиденциальности;
   5) порядок разрешения возможных споров между участниками соглашения об управлении партнерством.
   7. Соглашение об управлении партнерством, заключаемое в соответствии с настоящим Федеральным законом, в том числе может предусматривать:
   1) права участников партнерства на непропорциональное размеру при надлежащих им в складочном капитале долей участие в управлении партнерством, включая право вето по определенным вопросам, а также права на непропорциональное участие в распределении прибыли, в покрытии расходов и различных затрат, связанных с деятельностью партнерства;
   2) ограничения прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, в том числе случаи однократного или неоднократного применения либо неприменения права преимущественной покупки;
   3) условия о порядке выхода из партнерства или вступления в него новых участников партнерства, а также положения об особых правах участников партнерства при выходе из партнерства в зависимости от наступления или ненаступления определенных условий;
   4) порядок, сроки и условия вовлечения в деятельность партнерства других юридических лиц и физических лиц;
   5) обязательства, ограничивающие в течение определенного соглашением об управлении партнерством срока права участников партнерства или иных лиц на финансовое, личное трудовое или иное участие в деятельности иных юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность, соответствующую предмету деятельности партнерства, а также меры ответственности за нарушение таких обязательств;
   6) случаи, порядок и условия приобретения партнерством принадлежащих его участникам долей в складочном капитале партнерства;
   7) порядок и условия осуществления участниками партнерства своих прав и исполнения своих обязанностей, в том числе связанных с участием в управлении партнерством, распоряжением долями участия в партнерстве, включая права участников партнерства требовать продажи другими участниками партнерства своей доли в партнерстве заранее определенным участникам партнерства или третьим лицам;
   8) случаи, порядок и условия выкупа (в том числе принудительного) принадлежащей участнику партнерства доли в складочном капитале партнерства другими участниками партнерства;
   9) сроки и условия, при которых происходит реорганизация или ликвидация партнерства в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, а также условия распределения складочного капитала партнерства между его участниками при прекращении партнерства после удовлетворения требований кредиторов;
   10) порядок образования органов управления партнерства, создание которых не является обязательным в соответствии с настоящим Федеральным законом (совета директоров партнерства, наблюдательного совета партнерства, правления партнерства, дирекции партнерства, комитета партнерства, президиума партнерства и других), компетенцию, порядок осуществления и прекращения деятельности таких органов управления, включая порядок возникновения, порядок реализации и порядок прекращения полномочий их членов, порядок подготовки, созыва и проведения очередных и (или) внеочередных собраний таких органов управления, порядок принятия ими решений, в том числе путем проведения заочного голосования (опросным путем), порядок обжалования решений таких органов;
   11) размер вознаграждений и (или) размер компенсации расходов членов органов управления партнерства в период исполнения ими своих обязанностей;
   12) образование ревизионной комиссии или избрание ревизора партнерства;
   13) случаи и порядок отчуждения партнерством принадлежащей ему доли в складочном капитале;
   14) случаи и порядок приобретения партнерством доли участника партнерства по его требованию.
   8. Соглашение об управлении партнерством может предусматривать способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из такого соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности, в том числе возмещение причиненных нарушением такого соглашения убытков, взыскание неустойки (штрафа, пеней), выплату компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в соглашении об управлении партнерством) или применение иных мер ответственности в связи с нарушением такого соглашения.
   9. Вне зависимости от применения мер гражданско-правовой ответственности нарушение условий соглашения об управлении партнерством:
   1) не исключает права стороны требовать понуждения к исполнению соглашения об управлении партнерством нарушившей стороной в судебном или в ином порядке, предусмотренном соглашением об управлении партнерством;
   2) может являться основанием для признания в судебном порядке недействительными решений органов управления партнерства в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством;
   3) может являться основанием для признания судом по иску заинтересованной стороны соглашения об управлении партнерством недействительными сделок, совершенных партнерством или стороной соглашения об управлении партнерством в нарушение такого соглашения, только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.

   1. Существенной особенностью правового статуса хозяйственных партнерств является возможность участников заключить всеобъемлющее соглашение об управлении партнерством, которое:
   может включать в себя права и обязанности участников, самого партнерства и иных лиц, а также особенности регулирования отношений внутри партнерства. При этом основное требование к содержанию соглашения сформулировано законодателем в общем виде – условия соглашения не должны противоречить действующему законодательству, а также не должны включать в себя такие положения, которые должны быть урегулированы уставом;
   не является учредительным документом хозяйственного партнерства (см. комментарий к ст. 9). В связи с этим законодатель устанавливает, что положения соглашения об управлении не вносятся в ЕГРЮЛ, а само соглашение и изменения к нему не подлежат государственной регистрации, кроме того, устанавливается особый порядок ознакомления третьих лиц с содержанием соглашения.
   Соглашение об управлении партнерством является двухсторонним (при количестве участников партнерства равном двум) или многосторонним договором.
   Сходные конструкции можно встретить и в нормах о других юридических лицах. Общая черта указанных договоров – это определение обязательств сторон по осуществлению ими определенной совместной деятельности.
   К таким договорам можно отнести:
   учредительный договор в хозяйственных товариществах (см. напр., ст. 70 ГК РФ). Однако данный договор является учредительным документом, соответственно, представляется на государственную регистрацию;
   договор об учреждении ООО (п. 5 ст. 11 Закона об ООО). Указанный договор не является учредительным документом ООО, однако в соответствии с буквальным толкованием норм указанного Закона его сфера действия ограничена определением порядка осуществления участниками совместной деятельности по учреждению общества, размера уставного капитала общества, размера и номинальной стоимости доли каждого из учредителей общества, а также размера, порядка и сроков оплаты таких долей в уставном капитале общества;
   договор об осуществлении прав участников ООО (п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Указанный договор не является учредительным документом ООО, но его сфера действия также ограниченна: в соответствии с данным договором стороны обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
   В отличие от указанных видов договоров соглашение об управлении партнерством является всеобъемлющим и призвано детально урегулировать все сферы правового статуса партнерства (включает в себя регламентацию и имущественных, и организационных вопросов деятельности). Кроме того, в соглашении об управлении партнерством могут участвовать и третьи лица, и само партнерство.
   2. Часть 2 комментируемой статьи содержит положения о сторонах соглашения, а также требования к его заключению, форме и порядку изменения. Сторонами соглашения об управлении партнерством могут являться участники (обязательно все одновременно), третьи лица, а также само партнерство, если это предусмотрено его уставом.
   Соглашение об управлении партнерством, а также все изменения к нему:
   должны удостоверяться нотариально; вступают в силу с момента нотариального удостоверения; подлежат хранению у нотариуса по местонахождению партнерства; не подлежат государственной регистрации.
   Изменение условий соглашения, за исключением случаев, предусмотренных комментируемым Законом, допускается по общему согласию участников, а если такое согласие не достигнуто, то по решению суда. При этом каждый участник имеет один голос вне зависимости от размера его доли, что является исключением из общего правила (см. комментарий к ст. 5).
   Отчуждение прав участника партнерства, связанных с изменением условий соглашения об управлении партнерством, не допускается.
   3. Согласно ч. 3 комментируемой статьи в случае перехода доли участника к иному лицу к последнему переходят также права и обязанности первоначального участника, которые были приобретены в соответствии с соглашением об управлении партнерством. При этом порядок перехода и объем передаваемых прав устанавливаются соответствующим соглашением участников партнерства и приобретателя доли, являющимся неотъемлемой частью соглашения об управлении партнерством.
   4. Поскольку соглашение об управлении партнерством не подлежит государственной регистрации и к нему затруднен доступ третьих лиц (сравнить с ч. 3 ст. 9 комментируемого Закона, обязывающего партнерство раскрывать содержание устава перед всеми заинтересованными лицами), то законодатель в целях гарантии интересов кредиторов предусматривает следующие правила:
   в отношениях с третьими лицами партнерство, участники партнерства и другие участники соглашения об управлении партнерством не вправе ссылаться на положения соглашения об управлении партнерством, за исключением случаев, если они докажут, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о содержании этого соглашения (ч. 4 комментируемой статьи);
   единоличный исполнительный орган партнерства в порядке, установленном комментируемым Законом, предоставляет кредиторам и иным лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о содержании соглашения об управлении партнерством, в том числе о характере и об объеме вытекающих из такого соглашения собственных полномочий и полномочий иных органов управления партнерства на совершение и (или) одобрение тех или иных действий либо сделок (ч. 5 комментируемой статьи, см. также комментарий к ст. 19).
   5. Часть 6 комментируемой статьи содержит перечень условий, включаемых в содержание соглашения об управлении партнерством. Необходимо отметить, что законодатель определяет эти условия отличным образом от тех условий, которые должны быть предусмотрены уставом партнерства (см. комментарий к ст. 9):
   сведения о предмете деятельности партнерства;
   условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, порядке изменения долей участников партнерства в складочном капитале партнерства (см. комментарий к ст. 10);
   условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал партнерства (см. комментарий к ст. 10);
   условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия участников партнерства и иных лиц в партнерстве, о содержании его деятельности, а также ответственность за нарушение конфиденциальности (см. комментарий к ст. 5 и ч. 8 настоящей статьи);
   порядок разрешения возможных споров между участниками соглашения об управлении партнерством.
   6. Комментируемая часть содержит примерный перечень условий, которые участники партнерства могут включать в его текст при заключении.
   К таким условиям законодатель относит:
   возможность закрепить права участников партнерства на непропорциональное размеру принадлежащих им в складочном капитале долей участие в управлении партнерством, включая право вето по определенным вопросам, а также права на непропорциональное участие в распределении прибыли, в покрытии расходов и различных затрат, связанных с деятельностью партнерства. По общему правилу, объем прав участника на участие в деятельности партнерства зависит от размера его доли, поскольку представляется логичным, что лицо, внесшее больший вклад, имеет право в большей степени влиять на деятельность организации. Данное правило действует и в ООО (см. напр., п. 2 ст. 28 Закона об ООО). Однако своим соглашением участники могут его изменить;
   соглашением о партнерстве возможно ограничение права на свободное отчуждение доли в складочном капитале, в том числе случаи однократного или неоднократного применения либо неприменения права преимущественной покупки (см. комментарий к ст. 12);
   соглашение может содержать условия о порядке выхода из партнерства или вступления в него новых участников партнерства, а также положения об особых правах участников партнерства при выходе из партнерства в зависимости от наступления или ненаступления определенных условий (см. комментарий к ст. 11);
   порядок, сроки и условия вовлечения в деятельность партнерства других юридических лиц и физических лиц (например, в случае, если соглашение об управлении возлагает на них какие-либо обязанности);
   обязательства, ограничивающие в течение определенного соглашением об управлении партнерством срока права участников партнерства или иных лиц на финансовое, личное трудовое или иное участие в деятельности иных юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность, соответствующую предмету деятельности партнерства, а также меры ответственности за нарушение таких обязательств. Указанное правило призвано гарантировать интересы партнерства и его участников в том, что лицо, на которое возлагаются данные обязательства, не будет «конкурировать» с партнерством в соответствующей сфере деятельности;
   случаи, порядок и условия приобретения партнерством принадлежащих его участникам долей в складочном капитале партнерства (см. комментарий к ст. 17);
   порядок и условия осуществления участниками партнерства своих прав и исполнения своих обязанностей, в том числе связанных с участием в управлении партнерством, распоряжением долями участия в партнерстве, включая права участников партнерства требовать продажи другими участниками партнерства своей доли в партнерстве заранее определенным участникам партнерства или третьим лицам. Указанные условия имеют значительное сходство с предметом договоров об осуществлении прав, заключаемых участниками ООО (п. 3 ст. 8 Закона об ООО);
   случаи, порядок и условия выкупа (в том числе принудительного) принадлежащей участнику партнерства доли в складочном капитале партнерства другими участниками партнерства (см. комментарий к ст. 12);
   сроки и условия, при которых происходит реорганизация или ликвидация партнерства в порядке, установленном настоящим Законом, а также условия распределения складочного капитала партнерства между его участниками при прекращении партнерства после удовлетворения требований кредиторов (см. комментарий к ст. 24, 25);
   порядок образования органов управления партнерства, создание которых не является обязательным в соответствии с комментируемым Законом, основ их правового статуса, определение размера вознаграждений и (или) размера компенсации расходов членов органов управления партнерства в период исполнения ими своих обязанностей, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора партнерства. Отличительной особенностью партнерств является то, что законодатель устанавливает обязательность создания только одного органа партнерства – единоличного исполнительного органа. При этом создание иных органов управления, а также определение основ их правового статуса отнесено к предмету заключаемого соглашения об управлении партнерством (см. комментарий к ст. 18);
   случаи и порядок отчуждения партнерством принадлежащей ему доли в складочном капитале и приобретения партнерством доли участника партнерства по его требованию (см. комментарий к ст. 17).
   7. Комментируемая статья закрепляет возможность участникам партнерства при заключении соглашения об управлении включить в его текст как условия о способах обеспечения исполнения обязательств, так и меры гражданско-правовой ответственности, отмечая наиболее очевидные варианты:
   взыскание неустойки. Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков;
   возмещение убытков. В соответствии с п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода);
   выплата компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в соглашении об управлении партнерством).
   8. Часть 8 комментируемой статьи определяет иные (помимо мер гражданско-правовой ответственности) последствия нарушения условий соглашения об управлении партнерством:
   не исключается право стороны, участвующей в соглашении, требовать понуждения к исполнению соглашения об управлении партнерством нарушившей стороной в судебном или в ином порядке, предусмотренном соглашением об управлении партнерством;
   нарушение соглашения может являться основанием для признания в судебном порядке недействительными решений органов управления партнерства в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством;
   нарушение соглашения может являться основанием для признания судом по иску заинтересованной стороны соглашения об управлении партнерством недействительными сделок, совершенных партнерством или стороной соглашения об управлении партнерством в нарушение такого соглашения, только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.

Статья 7. Исключение участника партнерства из партнерства

   1. В случае, если участник партнерства нарушает свои обязанности, возложенные на него настоящим Федеральным законом или соглашением об управлении партнерством, либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет, участники партнерства вправе требовать исключения такого участника партнерства из партнерства в судебном порядке.
   2. Исключение кого-либо из участников партнерства из партнерства во внесудебном порядке допускается по единогласному решению остальных участников партнерства только в случае, если участник партнерства не исполняет в установленный срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал вклада (части вклада). Решение об исключении из партнерства может быть обжаловано исключенным участником партнерства в суд.
   3. Исключение участника партнерства из партнерства по основаниям, не предусмотренным настоящим Федеральным законом, не допускается.

   Часть 1 ст. 7 Закона о хозяйственных партнерствах предусматривает возможность исключения участника партнерства из партнерства в судебном порядке. При этом для использования участниками партнерства права исключения участника партнерства из партнерства в судебном порядке необходимо как минимум одно из следующих обстоятельств: нарушение обязательств, возложенных соответствующим законом или соглашением об управлении партнерством, либо действие (бездействие) со стороны партнера, которое делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет.
   Данное положение не является новым в законодательстве. В частности, стоит упомянуть о положениях Закона об ООО. Изучение практики применения положений Закона об ООО применительно к исключению участника общества представляется интересным в связи с оценочным характером данных норм и возможностью их применения по аналогии при отсутствии на данный момент судебной практики в области аналогичных норм Закона о хозяйственных партнерствах.
   В соответствии со ст. 10 Закона об ООО к основаниям исключения относятся: грубое нарушение участником своих обязанностей и совершение участником действий (бездействия), которые делают невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняют. Установление дополнительных оснований исключения участника в учредительных или внутренних документах общества недопустимо. На практике те фактические обстоятельства, которые выступают в качестве конкретных оснований исключения участника из общества, очень разнообразны.
   На основе анализа сложившейся судебной практики Л.B. Кузнецова предлагает авторскую трактовку нормативного понятия «действий (бездействия), которые делают деятельность общества невозможной или существенно ее затрудняют» [1 - Кузнецова Л.В. Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью // Вестник ВАС РФ. – 2006. – № 9. – С. 13–15.]:
   во-первых, ключевым элементом при определении возможности относить действия (бездействие) участника к таковым, которые влекут за собой невозможность продолжения деятельности общества или существенно ее затрудняют, является наличие негативных для общества последствий соответствующих действий (бездействия) участника, причинение обществу вреда;
   во-вторых, оценивая основания иска об исключении участника за действия (бездействие), создающие невозможность деятельности общества или существенно ее затрудняющие, суд должен исходить из юридической необходимости того, чтобы соответствующие (негативные) последствия таких действий (бездействия) возникли именно для общества;
   в-третьих, обязательным признаком действий (бездействия) участника, влекущих за собой невозможность деятельности общества или существенно ее затрудняющих, является такой признак, как неустранимый характер негативных последствий соответствующих действий, что по существу означает: действия (бездействие) участника должны создавать настолько серьезные препятствия в деятельности общества, что они не могут быть преодолены никаким другим образом, кроме как прекращением его участия в юридическом лице.
   Также ч. 2 ст. 7 Закона о хозяйственных партнерствах предусмотрена возможность исключения кого-либо из участников партнерства из партнерства во внесудебном порядке. Исключение во внесудебном порядке допускается по единогласному решению остальных участников партнерства только в случае, если участник партнерства не исполняет в установленный срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал вклада (части вклада). Данное решение об исключении из партнерства может быть обжаловано исключенным участником партнерства в суд.
   Также в ч. 3 ст. 7 императивно закреплено, что исключение участника партнерства из партнерства по основаниям, не предусмотренным Законом о хозяйственных партнерствах, не допускается.

Глава 2 Учреждение партнерства

Статья 8. Порядок учреждения партнерства

   1. Учреждение партнерства осуществляется по решению его учредителей. Создание партнерства путем реорганизации существующего юридического лица не допускается. Решение об учреждении партнерства принимается собранием учредителей партнерства.
   2. В решении об учреждении партнерства должны быть отражены результаты голосования учредителей партнерства и принятые ими решения по вопросам учреждения партнерства, заключения соглашения об управлении партнерством, избрания органов управления партнерства, если образование таких органов предусмотрено соглашением об управлении партнерством или является обязательным в соответствии с настоящим Федеральным законом.
   3. При учреждении партнерства учредители партнерства утверждают аудитора партнерства.
   4. Аудитором партнерства утверждается аудиторская организация или индивидуальный аудитор в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2008 года № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности».
   5. Избрание органов управления партнерства и утверждение аудитора партнерства осуществляются по единогласному решению всех учредителей партнерства.
   6. Особенности учреждения партнерства с участием иностранных юридических лиц, а также иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, могут быть предусмотрены федеральным законом.

   1. Комментируемая статья определяет порядок создания партнерства. В соответствии с ней партнерство может быть создано только путем его учреждения, т. е. образования нового субъекта гражданского права, не являющегося правопреемником другого юридического лица. Создание партнерства путем реорганизации существующего юридического лица Законом не допускается.
   Для создания партнерства путем его учреждения необходим сложный фактический состав, включающий следующие основные элементы: решение учредителей о создании партнерства и государственная регистрация партнерства.
   Решение об учреждении партнерства принимается собранием учредителей партнерства. Таких учредителей должно быть не менее двух, поскольку партнерство не может быть учреждено одним лицом (см. ч. 2 ст. 4 настоящего Закона и комментарий к ней). Так как комментируемый Закон не предусматривает заключения учредителями договора об учреждении (создании) партнерства, решение о создании партнерства оформляется протоколом общего собрания учредителей (п. «б» ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц).
   Действующее законодательство предусматривает в качестве общего правила явочно-нормативный (заявительный) порядок создания юридических лиц, в соответствии с которым учредители предоставляют необходимые документы в регистрирующий орган, который не вправе отказать им в регистрации создаваемой организации при отсутствии нарушений правовых норм с их стороны.
   В соответствии со ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц для государственной регистрации юридического лица в регистрирующий орган по местонахождению постоянно действующего исполнительного органа предоставляются следующие документы:
   заявление о регистрации;
   решение о создании организации в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;
   учредительные документы юридического лица (в двух экземплярах в случае предоставления документов непосредственно или почтовым отправлением; в одном – если документы направлены в регистрирующий орган в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, включая единый портал государственных и муниципальных услуг);
   квитанцию об оплате госпошлины.
   Данные документы могут быть направлены в регистрирующий орган почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения, представлены непосредственно или направлены в форме электронных документов с использованием информационно – телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг. Требования к оформлению электронных документов, необходимых для государственной регистрации, а также правила их направления в регистрирующий орган определены Порядком, утв. приказом ФНС России от 12 августа 2011 г. № ЯК-7-6/489@.
   Государственная регистрация юридических лиц осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня предоставления документов в регистрирующий орган. Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ).
   2. Части 2, 3 комментируемой статьи устанавливают требования к содержанию решения об учреждении партнерства. В нем должны найти отражение результаты голосования учредителей партнерства и принятые ими решения по следующим вопросам:
   учреждения партнерства. В рамках этого вопроса учредители (граждане и (или) юридические лица) выражают свою волю на создание партнерства;
   заключения соглашения об управлении партнерством. Согласно п. 6 ч. 2 ст. 9 настоящего Закона заключение данного соглашения является правом, а не обязанностью учредителей партнерства. Требования к форме и содержанию соглашения об управлении партнерством установлены ст. 6 настоящего Закона;
   избрания органов управления партнерства, если образование таких органов предусмотрено соглашением об управлении партнерством или является обязательным в соответствии с настоящим Законом. Обязательным органом управления партнерством в соответствии с ч. 3 ст. 18 настоящего Закона является единоличный исполнительный орган партнерства (генеральный директор, президент) (см. комментарий к ст. 19 Закона). Иные органы (совет директоров партнерства, наблюдательный совет партнерства, правление партнерства, дирекция партнерства, комитет партнерства, президиум партнерства и другие) образуются, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством (п. 10 ч. 7 ст. 6 настоящего Закона).
   утверждения аудитора партнерства. Аудитором партнерства утверждается аудиторская организация или индивидуальный аудитор. В соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» аудиторской организацией признается коммерческая организация, являющаяся членом одной из саморегулируемых организаций аудиторов. Индивидуальным аудитором является физическое лицо, получившее квалификационный аттестат аудитора и являющееся членом одной из саморегулируемых организаций аудиторов. Коммерческая организация и физическое лицо приобретают право осуществлять аудиторскую деятельность с даты внесения сведений о ней в реестр аудиторов и аудиторских организаций саморегулируемой организации аудиторов, членом которой такая организация или физическое лицо является. При утверждении аудитора партнерства необходимо иметь в виду положения Закона об аудиторской деятельности, направленные на обеспечение реализации принципа независимости аудита, которые определяют перечень случаев, когда возникает зависимость аудиторов от проверяемых субъектов и аудит осуществляться не может (ч. 1 ст. 8).
   Перечень вопросов, которые должны быть решены при учреждении партнерства, сформулирован в Законе как исчерпывающий. Вместе с тем без внимания законодателя остался вопрос, традиционно решаемый при учреждении юридического лица, – вопрос об утверждении устава партнерства. Положения об утверждении устава на собрании учредителей содержатся в Законе об ООО (п. 2 ст. 11), Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) (п. 2 ст. 9), Федеральном законе от 8 декабря 1995 г. № 193-Ф3 «О сельскохозяйственной кооперации» (п. 3 ст. 8), Федеральном законе от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» (п. 4 ст. 7) и других. Часть 4 ст. 9 настоящего Закона, регламентирующая внесение изменений в устав партнерства по единогласному решению участников партнерства, подтверждает необходимость утверждения устава единогласным решением учредителей партнерства.
   3. Часть 5 комментируемой статьи определяет круг вопросов, требующих единогласного решения при учреждении партнерства. Таким образом должны быть избраны органы управления партнерства и утвержден аудитор партнерства.
   При этом комментируемая статья оставляет без ответа вопрос о порядке голосования по наиболее значимым вопросам, решаемым при учреждении партнерства: об учреждении партнерства и о заключении соглашения об управлении партнерством. Представляется, что голосование по указанным вопросам также должно осуществляться по принципу единогласия. Иное решение данного вопроса свидетельствовало бы о возможности принуждения к вступлению в партнерство и заключению соглашения об управлении партнерством, что противоречит общему для корпоративного права принципу добровольного участия в юридических лицах и общегражданскому принципу свободы договора.
   4. В соответствии с ч. 6 комментируемой статьи федеральным законом могут быть предусмотрены особенности учреждения партнерства с участием иностранных юридических лиц, а также иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву. Схожие по своему содержанию положения имеются в законах об ООО и АО (ст. 11 и 9 соответственно), однако в них говорится об особенностях учреждения обществ с участием иностранных инвесторов. Понятие «иностранный инвестор», определяемое Федеральным законом от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» перечневым способом, является более широким по своему содержанию и помимо иностранных юридических лиц и иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами, охватывает также иностранных граждан, лиц без гражданства, международные организации и иностранные государства. Единственным требованием, предъявляемым Законом ко всем указанным субъектам, является наличие у них права на осуществление инвестиций в Российской Федерации.
   Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» содержит отдельные положения, регламентирующие вопросы создания коммерческих организаций с иностранными инвестициями. Согласно ст. 20 названного Закона создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется на условиях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами. При этом изъятия ограничительного характера могут быть установлены только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации (п. 2 ст. 4).
   Государственная регистрация юридических лиц с иностранным участием осуществляется в общем порядке. Единственной особенностью является необходимость в числе прочих документов, которые требуются для регистрации любого юридического лица, предоставлять также выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица (ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).

Статья 9. Устав партнерства

   1. Устав партнерства является учредительным документом партнерства. Устав партнерства подписывается всеми учредителями партнерства.
   2. Устав партнерства должен содержать:
   1) полное фирменное наименование партнерства;
   2) сведения о целях и видах деятельности партнерства;
   3) сведения о местонахождении партнерства;
   4) сведения об общем размере и о составе складочного капитала партнерства;
   5) сведения о порядке хранения документов партнерства, номер лицензии и местонахождение нотариуса по местонахождению партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении партнерством;
   6) сведения о наличии или об отсутствии в партнерстве соглашения об управлении партнерством и об участии или о неучастии в соглашении об управлении самого партнерства;
   7) порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа партнерства, порядок его деятельности и принятия им решений.
   3. По требованию участника партнерства, аудитора партнерства или любого заинтересованного лица партнерство обязано предоставить им в разумные сроки возможность ознакомиться с уставом партнерства, в том числе с его изменениями. Партнерство по требованию участника партнерства обязано предоставить ему копию действующего устава партнерства и соглашения об управлении партнерством. Плата, взимаемая партнерством за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.
   4. Изменения вносятся в устав партнерства по единогласному решению участников партнерства. Изменения, внесенные в устав партнерства, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Изменения, внесенные в устав партнерства, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

   1. Согласно ч. 1 комментируемой статьи устав партнерства является единственным учредительным документом партнерства. Соглашение об управлении партнерством учредительным документом партнерства не является.
   Устав – это локальный нормативный документ, который определяет правовое положение юридического лица и является обязательным для всех его участников. По терминологии ГК РФ, устав юридического лица утверждается его учредителями, а не «заключается», «подписывается» как учредительный договор (п. 1 ст. 52, п. 1 ст. 70). В этой связи неожиданным является требование комментируемой статьи о необходимости подписания устава партнерства всеми его учредителями. Традиционным для уставных организаций является подход, в соответствии с которым устав утверждается собранием учредителей (см. об этом комментарий к ст. 8 Закона) и подписывается председателем и секретарем такого собрания (особенно при большом числе учредителей организации).
   2. Часть 2 определяет исчерпывающий перечень сведений, которые должны содержаться в уставе партнерства. Эти сведения можно условно объединить в следующие группы:
   общие положения о партнерстве (полное фирменное наименование партнерства, местонахождение партнерства, цели и виды деятельности);
   положения, отражающие организационно-управленческие вопросы деятельности партнерства (сведения о наличии или об отсутствии в партнерстве соглашения об управлении партнерством и об участии или о неучастии в соглашении об управлении самого партнерства; порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа партнерства, порядок его деятельности и принятия им решений; сведения о порядке хранения документов партнерства, номер лицензии и местонахождение нотариуса по местонахождению партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении партнерством);
   положения об имуществе партнерства (сведения об общем размере и о составе складочного капитала партнерства).
   Отсутствие некоторых сведений в уставе партнерства может быть восполнено положениями комментируемого Закона. Так, если порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа партнерства не определены уставом, он избирается единогласным решением всех участников партнерства на весь срок деятельности партнерства (ч. 3 ст. 18).
   3. Часть 3 комментируемой статьи по аналогии с п. 3 ст. 12 Закона об ООО и п. 4 ст. 11 Закона об АО устанавливает обязанность партнерства по требованию участника партнерства, аудитора партнерства или любого заинтересованного лица предоставить возможность ознакомиться с уставом партнерства, в том числе с его изменениями. Кроме того, партнерство по требованию участника партнерства обязано предоставить ему копию действующего устава партнерства и соглашения об управлении партнерством.
   Закон не конкретизирует сроки исполнения данных обязанностей партнерством, в первом случае используя оценочное понятие «разумный срок», а во втором – вовсе не устанавливая никаких временных ориентиров.
   Президиум ВАС РФ разъяснил вопросы, касающиеся предоставления информации по требованию участников обществ с ограниченной ответственностью и акционеров в Информационном письме от 18 января 2011 г. № 144. Согласно п. 11,12 данного документа общество обязано исполнить требование участника о предоставлении копий устава и иных документов в срок, который указан в его требовании, но этот срок не может быть менее сроков, установленных Законом об АО или Законом об ООО для предоставления документов участнику для ознакомления, т. е. семи и трех дней соответственно. Данные сроки применяются также в случаях, когда в требовании участника отсутствует указание конкретной даты или срока, в который участник просит предоставить копии. В то же время, оценивая соблюдение обществом срока исполнения обязанности по предоставлению участнику копий запрошенных документов, следует принимать во внимание объективные возможности общества по его соблюдению, в частности в случае значительного объема документов, копирование которых необходимо произвести, а также то, что реализация права участника на информацию путем предъявления требования о предоставлении копий документов не должна приводить к приостановлению или существенному затруднению деятельности общества.
   За предоставление копий документов партнерство вправе взимать плату, которая не может превышать затраты на их изготовление. Данное правило также является аналогом положений, содержащихся в. п. 3 ст. 12 Закона об ООО и п. 4 ст. 11 Закона об АО. Согласно разъяснениям Президиума ВАС РФ взимаемая плата не должна превышать цену, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается на изготовление копий документов. Отказ или уклонение участника от получения изготовленных по его требованию копий документов не освобождают его от обязанности возместить расходы на их изготовление, а также на пересылку, если участник требовал направить копии документов в его адрес (п. 10 Информационного письма от 18 января 2011 г. № 144).
   4. В части 4 комментируемой статьи установлено, что изменения в устав партнерства вносятся по единогласному решению участников партнерства. Такие изменения подлежат государственной регистрации в порядке, установленном гл. VI Закона о государственной регистрации юридических лиц, и приобретают силу для третьих лиц именно с момента регистрации. Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются: заявление о регистрации, решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица, изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, или учредительные документы юридического лица в новой редакции, документ об уплате государственной пошлины.
   Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, осуществляется регистрирующим органом по местонахождению юридического лица в срок не более чем пять рабочих дней со дня предоставления документов. В случае внесения изменений в сведения о юридическом лице в связи с переменой его местонахождения регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по местонахождению юридического лица.

Глава 3 Складочный капитал партнерства

Статья 10. Складочный капитал партнерства. Доли в складочном капитале партнерства

   1. Каждый участник партнерства обязан внести вклад в складочный капитал партнерства. Не допускается освобождение участника партнерства от обязанности внесения вклада в складочный капитал партнерства.
   2. Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством:
   1) при неисполнении участником партнерства обязанности по первоначальному внесению вклада (части вклада) в складочный капитал партнерства при условии, что соглашением об управлении партнерством предусмотрено его последовательное внесение, такой участник партнерства обязан уплатить проценты, начисленные на сумму задолженности исходя из действующей ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, а также неустойку в размере десяти процентов годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки;
   2) при неисполнении участником партнерства обязанности по последующему внесению части вклада в складочный капитал партнерства, если соглашением об управлении партнерством предусмотрено его последовательное внесение, часть доли такого участника партнерства в складочном капитале партнерства, соответствующая невнесенной части вклада, переходит к другим участникам партнерства пропорционально размеру или стоимости принадлежащих им долей в складочном капитале партнерства с переходом на них в соответствующих долях обязанности по внесению соответствующего вклада.
   3. Неисполнение обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал партнерства вклада (части вклада), если соглашением об управлении партнерством предусмотрено его последовательное внесение, может являться основанием для исключения участника партнерства из партнерства в соответствии со статьей 7 настоящего Федерального закона.
   4. Вклад в складочный капитал партнерства может осуществляться деньгами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Вкладом в складочный капитал партнерства не могут выступать ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ, определяемых уполномоченным органом исполнительной власти в сфере финансовых рынков. Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, денежная оценка имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада в складочный капитал партнерства, утверждается единогласным решением всех участников партнерства. При недостижении согласия по вопросу о денежной оценке имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада в складочный капитал партнерства, или об утверждении оценщика внесение вклада в складочный капитал партнерства осуществляется в денежной форме. Соглашением об управлении партнерством могут быть установлены виды имущества и иных объектов гражданских прав, которые не могут быть внесены в качестве вклада в складочный капитал партнерства.
   5. Партнерство осуществляет ведение реестра участников партнерства с указанием сведений о каждом участнике партнерства, размере его доли в складочном капитале партнерства и внесении им вклада, о размерах долей, принадлежащих партнерству, датах их перехода к партнерству или приобретения партнерством. Сведения о составе участников партнерства вносятся в единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года№ 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Сведения о принадлежащих участникам партнерства долях в складочном капитале партнерства, в том числе об их размере и стоимости, не включаются в единый государственный реестр юридических лиц.

   1. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи в хозяйственных партнерствах должен формироваться складочный капитал путем обязательного внесения вкладов участниками партнерства. Также закон предусматривает, что складочный капитал партнерства разделен на доли (см. напр., ст. 5).
   Указанные признаки характерны не только для данной организационно-правовой формы, но и для хозяйственных товариществ и обществ.
   Так, пунктом 1 ст. 66 ГК РФ определено, что хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Таким образом, хозяйственное партнерство, с одной стороны, и хозяйственные товарищества и общества, с другой, имеют достаточно много общих моментов правового статуса в части, касающейся имущественных отношений внутри организации, а также связанных с оборотом долей (отношения с участием третьих лиц).
   Складочный капитал является первоначальной имущественной основой деятельности хозяйственного партнерства, выполняя, помимо стартовой, еще и функции гарантии интересов кредиторов и определения степени участия каждого из участников в деятельности партнерства (зачастую объем прав участника зависит от размера принадлежащей ему доли).
   Вклад в обязательном порядке должен быть внесен каждым участником партнерства, и освобождение от этой обязанности не допускается.
   Обращает на себя внимание, что комментируемая статья не содержит указание на то, что партнерство является субъектом права собственности (этот признак также обозначен как общий для хозяйственных товариществ и обществ ст. 66 ГК РФ). Однако механизм внесения вклада участником в складочный капитал партнерства (как и в хозяйственных товариществах и обществах) подразумевает переход права собственности на имущество к самому юридическому лицу (за исключением случаев, когда вкладом является имущественное право). При этом участники приобретают взамен право на долю в складочном капитале и комплекс прав и обязанностей, связанных с участием в деятельности партнерства (см. подробнее комментарий к ст. 5 настоящего Закона).
   Термин «складочный капитал» законодатель также использует применительно к капиталу хозяйственных товариществ. Кроме того, законодателем для хозяйственных партнерств, как и для хозяйственных товариществ, не установлен минимальный размер складочного капитала (для сравнения, минимальный размер уставного капитала для ООО составляет 10 ООО руб. (п. 1 ст. 14 Закона об ООО).
   При этом, если в хозяйственных товариществах отсутствие требований к минимальному размеру складочного капитала можно объяснить прежде всего особым механизмом ответственности товарищей перед кредиторами товарищества своим личным имуществом (ст. 75 ГК РФ), то в хозяйственных партнерствах отсутствие требований к минимальному размеру складочного капитала и отсутствие дополнительной ответственности участников по обязательствам партнерства явно отвечает интересам участников партнерств и самого партнерства, а не его кредиторов.
   2. Части 2, 3 комментируемой статьи предусматривают особые правила, касающиеся порядка внесения вкладов участниками в складочный капитал хозяйственного партнерства. В отличие от норм ст. 16 Закона об ООО (согласно которым доля в уставном капитале должна быть оплачена не позднее 1 года с момента государственной регистрации, а не менее 50 % уставного капитала ООО должно быть оплачено до момента государственной регистрации) положения комментируемой части не содержат указания на предельные сроки формирования складочного капитала партнерства и обязательность его оплаты в какой-либо части на дату государственной регистрации партнерства, но предусматривают возможность последовательного внесения вклада в складочный капитал и меры негативного характера за нарушение условий последовательного внесения вкладов (если иное не определено соглашением об управлении):
   невнесение первоначального вклада (при последовательном внесении, установленном соглашением об управлении партнерством) может являться основанием для начисления процентов на сумму задолженности исходя из действующей ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, а также неустойки в размере десяти процентов годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки;
   невнесение же последующей части вклада влечет следующее последствие – часть доли такого участника партнерства в складочном капитале партнерства, соответствующая невнесенной части вклада, переходит к другим участникам партнерства пропорционально размеру или стоимости принадлежащих им долей в складочном капитале партнерства с переходом на них в соответствующих долях обязанности по внесению соответствующего вклада.
   Кроме того, неисполнение обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал партнерства вклада (части вклада), если последовательное внесение вклада предусмотрено соглашением об управлении, может являться основанием для исключения участника партнерства из партнерства в соответствии со ст. 7 настоящего Закона (см. комментарий к указанной статье).
   3. Согласно ч. 4 комментируемой статьи вкладом в складочный капитал партнерства могут являться деньги, другие вещи или имущественные права либо иные имеющие денежную оценку права.
   Указанная норма аналогична п. 1 ст. 15 Закона об ООО. По общему правилу, вкладом в складочный (уставный) капитал организации могут быть такие объекты, на которые может быть обращено взыскание кредиторами, поскольку складочный (уставный) капитал прежде всего призван гарантировать их права.
   Участники самостоятельно определяют, что будет являться их вкладом в складочный капитал партнерства. Однако есть и ограничения:
   законодатель формулирует одно исключение – вкладом в складочный капитал партнерства не могут выступать ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ, определяемых уполномоченным органом исполнительной власти в сфере финансовых рынков;
   сами участники при заключении соглашения об управлении могут ограничить перечень объектов, которые могут быть внесены в качестве вклада в складочный капитал.
   Самым распространенным видом вклада, безусловно, являются деньги и вещи. При этом при внесении вещей в качестве вклада в складочный капитал необходимо принимать во внимание, что ряд вещей ограничены и изъяты из гражданского оборота (ст. 129 ГК РФ).
   Что касается имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку, то ими могут быть, например, право аренды какого-либо имущества, а также исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (см. комментарий к ст. 3).
   На случай внесения участниками неденежных вкладов законодатель формулирует правило о том, что оценка таких вкладов должна осуществляться по единогласному решению всех участников партнерства. Если такого согласия не удалось достигнуть – вклад должен вноситься в денежной форме. При этом обращает на себя внимание, что законодатель не предусматривает обязательного подтверждения оценки неденежного вклада, утвержденной участниками, заключением независимого оценщика (для сравнения, согласно п. 2 ст. 15 Закона об ООО, если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем двадцать тысяч рублей, в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик при условии, что иное не предусмотрено федеральным законом. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком). Представляется, что указанное положение комментируемого Закона сформулировано с учетом приоритета интересов партнерства и его участников перед интересами кредиторов партнерства.
   4. Часть 5 комментируемой статьи содержит указание на обязанность ведения партнерством реестра участников с указанием ряда обязательных сведений: наименование участника,
   сведения о размере доли участника в складочном капитале и внесении им вклада,
   сведения о размерах долей, принадлежащих самому партнерству, датах их перехода к партнерству или приобретения партнерством.
   Кроме того, комментируемая часть разделяет сведения на те, которые включаются в ЕГРЮЛ (сведения о составе участников), и те, которые не включаются (сведения о принадлежащих участникам партнерства долях в складочном капитале партнерства, в том числе
   об их размере и стоимости).
   Ответственным за ведение реестра участников является единоличный исполнительный орган партнерства (см. комментарий к ст. 19, 23).

Статья 11. Изменение состава участников партнерства и выбытие участника партнерства из партнерства

   1. Прием в партнерство новых участников партнерства осуществляется по единогласному решению всех участников партнерства. Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрено ограничение общего количества участников партнерства в пределах, предусмотренных частью 3 статьи 4 настоящего Федерального закона.
   2. Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством:
   1) отказ от участия в партнерстве при условии, что возможность выхода из партнерства путем такого отказа предусмотрена соглашением об управлении партнерством, должен быть заявлен участником партнерства не менее чем затри месяца до фактического выхода из партнерства;
   2) права пользования имуществом (за исключением денежных средств) или исключительные права, переданные участником партнерства в качестве вклада в складочный капитал партнерства, в случае выхода или исключения такого участника партнерства из партнерства остаются в пользовании партнерства в течение срока, на который данные права были переданы;
   3) если участник партнерства выбыл из партнерства без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства и без отчуждения своей доли партнерству, иным участникам партнерства или третьему лицу, доли оставшихся участников партнерства в складочном капитале партнерства увеличиваются пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства.
   3. Выход участников партнерства из партнерства, в результате которого в партнерстве не остается ни одного участника партнерства, не допускается.
   4. Выход участника партнерства из партнерства не освобождает его от обязанности перед партнерством по внесению вклада в складочный капитал партнерства, возникшей до подачи заявления о выходе из партнерства.
   5. Доля участника партнерства, вышедшего из партнерства путем отказа от участия в партнерстве, переходит к партнерству. Партнерство выплачивает выбывшему участнику партнерства действительную стоимость доли этого участника партнерства в складочном капитале партнерства, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую подаче заявления о выходе из партнерства.
   6. Доля участника партнерства, исключенного из партнерства, переходит к партнерству. Партнерство выплачивает исключенному участнику партнерства действительную стоимость доли этого участника партнерства в складочном капитале, определяемую на основании бухгалтерской отчетности по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате вступления в законную силу решения суда об исключении участника партнерства из партнерства либо дате принятия решения об исключении участника партнерства из партнерства во внесудебном порядке.
   7. В случаях выхода из партнерства, исключения из партнерства или смерти кого-либо из участников партнерства, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников партнерства реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в партнерстве юридического лица либо обращения кредитором одного из участников партнерства взыскания на принадлежащую такому участнику долю в складочном капитале партнерство продолжает свою деятельность, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством.
   8. Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников партнерства на переход доли в складочном капитале партнерства к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода или от иных обстоятельств.
   9. До принятия наследства наследником умершего участника партнерства управление его долей в складочном капитале партнерства осуществляется в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации.

   1. Правило ч. 1 комментируемой статьи предусматривает обязательность единогласного решения всех участников партнерства по вопросу приема в него новых участников. Это правило является аналогом нормы Закона об ООО (п. 2 ст. 19) и свидетельствует о достаточно высокой степени закрытости партнерства для третьих лиц.
   Кроме того, в соглашении об управлении партнерством может быть определено предельное количество участников партнерства, что также ограничит возможность принятия новых участников. Указанное ограничение может быть установлено в рамках: от двух (минимально разрешенное количество участников партнерства) до 50 участников (логично, что меньше указанного количества).
   2. Часть 2 комментируемой статьи содержит ряд положений, конкретизирующих порядок и последствия выбытия (в результате выхода или исключения) участника из партнерства:
   отказ от участия партнерства должен быть заявлен не позднее чем за три месяца до фактического выхода из партнерства (если такой выход допускается соглашением об управлении партнерством);
   партнерство имеет право пользоваться внесенными в качестве вклада в складочный капитал имущественными правами (в том числе исключительными) в течение всего срока, на который эти права передавались, несмотря на выход или исключение участника, их внесшего. Указанное правило позволяет сохранить стабильность имущественного положения партнерства;
   доли оставшихся участников партнерства в складочном капитале партнерства увеличиваются пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства, если участник партнерства выбыл из партнерства без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства и без отчуждения своей доли партнерству, иным участникам партнерства или третьему лицу.
   Указанные правила действуют, если соглашением об управлении партнерством не установлено иное.
   3. Положения ч. 3, 4 о запрете выхода из партнерства всех участников и о том, что выход из партнерства не освобождает от обязанности по внесению вклада, возникшей до даты подачи заявления о выходе, соответствуют аналогичным нормам ст. 26 Закона об ООО. Указанные правила направлены на исключение случаев злоупотребления участниками правом на выход с целью уменьшить для себя убытки, связанные либо с необходимостью ликвидации партнерства, либо с необходимостью внесения вклада в складочный капитал.
   При этом существующий в Законе об ООО запрет на выход последнего (единственного) участника из ООО гарантируется и корреспондирующей ему нормой подп. «е» п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации юридических лиц, которая прямо предусматривает такое основание к отказу в осуществлении государственной регистрации производимых изменений. Указанием на хозяйственные партнерства данная норма на настоящий момент не дополнена.
   4. Части 5 и 6 комментируемой статьи содержат указание на последствия выхода участника из состава партнерства путем отказа от участия и исключения из партнерства по решению суда.
   Такими последствиями являются:
   переход доли в складочном капитале к самому партнерству;
   возникновение у партнерства обязанности оплатить выбывающему участнику действительную стоимость его доли.
   При этом действительная стоимость доли определяется на основании бухгалтерской отчетности по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате наступления соответствующего юридического факта (подачи заявления о выходе, вступления в законную силу решения суда об исключении из состава участников, принятия решения об исключении из состава участников во внесудебном порядке (см. комментарий к ст. 7 настоящего Закона)).
   Законодатель не предусматривает возможность замены выплаты действительной стоимости доли выдачей в натуре имущества такой же стоимости.
   Комментируемая норма не содержит и указания на сроки, в течение которых участнику должна быть выплачена действительная стоимость доли. Для сравнения, п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО закрепляет, что ООО обязано выплатить действительную стоимость доли участника либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества.
   5. Часть 7 комментируемой статьи закрепляет общее правило о том, что партнерство продолжает деятельность в случае выбытия участника по определенным основаниям либо возникновения иных юридически значимых фактов, связанных с его статусом:
   выхода, исключения из партнерства (см. комментарий к ст. 7 настоящего Закона) или смерти участников;
   признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным (ст. 29, 30, 42 ГК РФ). Так, например, гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается опека;
   признания участника несостоятельным (банкротом). В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» несостоятельность (банкротство) – признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Признание юридического лица несостоятельным влечет за собой его ликвидацию (ст. 65 ГК РФ);
   открытия в отношении одного из участников партнерства реорганизационных процедур по решению суда. Реорганизация – это прекращение деятельности юридического лица с переходом прав и обязанностей к иным юридическим лицам (ст. 57, 58 ГК РФ). В данном случае речь идет о принудительной реорганизации;
   ликвидация участвующего в партнерстве юридического лица, т. е. прекращение деятельности без правопреемства (ст. 61 ГК РФ);
   обращения кредитором одного из участников партнерства взыскания на принадлежащую такому участнику долю в складочном капитале (см. комментарий к ст. 13 настоящего Закона).
   Иное может быть предусмотрено соглашением об управлении партнерством.
   6. Часть 8 комментируемой статьи предусматривает право участников партнерства самостоятельно определить в соглашении об управлении партнерством устраивающий их порядок получения согласия участников партнерства на переход доли в складочном капитале третьим лицам. При этом порядок может быть различным с учетом оснований перехода доли или иных критериев, определенных участниками в соглашении.
   7. Часть 9 комментируемой статьи содержит отсылочную норму о порядке управления долей умершего участника партнерства до принятия наследства иными лицами. Согласно ст. 1173 ГК РФ, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус в соответствии со ст. 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. В случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания.

Статья 12. Передача доли участника партнерства в складочном капитале партнерства

   1. Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством:
   1) участник партнерства вправе передать свою долю в складочном капитале партнерства путем ее продажи или отчуждения иным образом другому участнику партнерства, партнерству либо третьем улицу;
   2) при передаче доли в складочном капитале партнерства иному лицу к этому лицу переходят полностью или в соответствующей части права и обязанности участника партнерства, передавшего долю, в том числе права и обязанности, приобретенные данным участником партнерства в соответствии с соглашением об управлении партнерством, условия которого принимаются приобретателем доли путем присоединения к соглашению об управлении партнерством в целом;
   3) участники партнерства и партнерство пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли в складочном капитале партнерства в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона.
   2. Передача всей доли в складочном капитале партнерства участником партнерства иному лицу (в том числе при принудительном выкупе всей доли в случаях, в порядке и на условиях, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством) прекращает его участие в партнерстве.
   3. Сделка, направленная на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, в том числе предусматривающая обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли в складочном капитале партнерства при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства, должна быть совершена в нотариальной форме. Несоблюдение нотариальной формы этой сделки влечет за собой ее недействительность. Партнерство не позднее следующего рабочего дня после совершения сделки должно быть уведомлено в письменной форме о совершении сделки, направленной на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, с представлением доказательств совершения этой сделки. Приобретатель доли в складочном капитале партнерства осуществляет права и исполняет обязанности участника партнерства с момента такого уведомления.
   4. Если участник партнерства, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить (в том числе при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства) сделку, направленную на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, неправомерно уклоняется от совершения сделки, направленной на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, приобретатель доли вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли в складочном капитале партнерства.
   5. Полномочие лица, отчуждающего долю в складочном капитале партнерства, на распоряжение ею подтверждается нотариально удостоверенным соглашением об управлении партнерством, а также выписками из единого государственного реестра юридических лиц и реестра участников партнерства, содержащих сведения о принадлежности лицу доли в складочном капитале партнерства и о ее размере.

   1. Нормы ч. 1 комментируемой статьи закрепляют основные положения, связанные с передачей участником своей доли в складочном капитале.
   Во-первых, законодатель закрепляет саму возможность такой передачи путем продажи или отчуждения другим образом (в том числе путем дарения), причем как другому участнику партнерства, самому партнерству, так и третьему лицу. По общему правилу, возможность отчуждения доли третьим лицам предусмотрена и в ООО (ст. 21 Закона об ООО).
   Во-вторых, передача доли в складочном капитале иному лицу автоматически влечет за собой и переход к нему прав и обязанностей участника партнерства, причем и тех, которые закреплены в соглашении об управлении партнерством, условия которого принимаются новым обладателем доли путем присоединения к соглашению об управлении в целом.
   В-третьих, участники партнерства и само партнерство обладают преимущественным правом покупки доли (см. комментарий к ст. 15), что также в целом соответствует нормам Закона об ООО (ст. 21).
   Указанные положения действуют, если соглашением об управлении не установлено иное.
   2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает норму о том, что передача участником доли иному субъекту (в том числе в случае принудительного выкупа, если он установлен соглашением об управлении партнерством) автоматически прекращает его участие в партнерстве. Данная норма обусловлена тем, что именно право на долю порождает у лица комплекс прав, связанных с участием в партнерстве. Логично, что прекращение права на долю автоматически влечет за собой и прекращение того объема прав, которые связаны с обладанием долей.
   3. Часть 3 комментируемой статьи содержит правило об обязательной нотариальной форме сделок, направленных на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, в том числе предусматривающих обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли в складочном капитале партнерства при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства, под угрозой недействительности. При несоблюдении формы такая сделка является ничтожной (п. 1 ст. 165 ГК РФ).
   Тем самым законодатель закрепляет то же правило о форме сделок по отчуждению доли в складочном капитале партнерства, что и для сделок по отчуждению доли в уставном капитале ООО (п. 11 ст. 21 Закона об ООО).
   Однако комментируемая норма не содержит такого же регулирования порядка совершения нотариальных действий, как Закон об ООО, согласно которому:
   нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такой долей или частью доли;
   нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по переходу такой доли или части доли;
   после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли;
   в срок не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, совершает нотариальное действие по передаче обществу, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, копии заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли.
   Также законодатель предусматривает правило о том, что партнерство не позднее следующего рабочего дня после совершения сделки должно быть уведомлено в письменной форме о совершении сделки, направленной на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, с представлением доказательств совершения этой сделки. Приобретатель доли в складочном капитале партнерства осуществляет права и исполняет обязанности участника партнерства с момента такого уведомления.
   Комментируемой статьей предусмотрено право приобретателя доли потребовать в судебном порядке передачи ему доли в складочном капитале партнерства, если участник партнерства, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить (в том числе при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства) сделку, направленную на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, неправомерно уклоняется от совершения такой сделки.
   4. Законодатель устанавливает порядок подтверждения полномочий участника партнерства на распоряжение принадлежащей ему долей в складочном капитале. Таким подтверждением будут являться: нотариально удостоверенное соглашение об управлении партнерством;
   выписка из ЕГРЮЛ (подтверждает, что лицо входит в состав участников партнерства) и выписка из реестра участников партнерства (подтверждает размер принадлежащей участнику доли).

Статья 13. Обращение взыскания на долю участника партнерства в складочном капитале партнерства

   1. Обращение взыскания на долю участника партнерства в складочном капитале партнерства по собственным долгам участника партнерства допускается только на основании решения суда при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника партнерства не вправе потребовать от партнерства выдела части имущества партнерства, соответствующей доле должника в складочном капитале партнерства, в целях обращения взыскания на это имущество.
   2. В случае обращения взыскания на долю участника партнерства в складочном капитале партнерства по долгам участника партнерства партнерство или иные лица, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством, вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли участника партнерства. По общему соглашению участников партнерства действительная стоимость доли участника партнерства, на имущество которого обращается взыскание, может быть выплачена кредиторам остальными участниками партнерства пропорционально их долям в складочном капитале партнерства, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством.
   3. Действительная стоимость доли участника партнерства в складочном капитале партнерства определяется на основании данных бухгалтерской отчетности партнерства за последний отчетный период, предшествующий дате предъявления требования к партнерству об обращении взыскания на долю участника партнерства по его долгам.
   4. В случае, если в течение трех месяцев со дня предъявления требования кредиторами партнерство, его участники или иные лица не выплатят действительную стоимость всей доли участника партнерства, на которую обращается взыскание, обращение взыскания на долю участника партнерства осуществляется путем ее продажи с публичных торгов.

   1. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает условия обращения взыскания на долю участника в складочном капитале партнерства по его собственным долгам.
   К таким условиям законодатель относит:
   необходимость наличия решения суда о взыскании. Представляется, что указанное решение должно быть вступившим в законную силу, поскольку взыскание в большинстве случаев осуществляется на основании такого исполнительного документа, как исполнительный лист, выдаваемого после вступления в законную силу судебного акта (см., например, ст. 182 АПК РФ);
   недостаточность иного имущества у должника для покрытия долгов.
   Аналогичные ограничения закреплены в п. 1 ст. 25 Закона об ООО и в п. 3 ст. 74 Федерального закона «Об исполнительном производстве».
   По вопросу порядка обращения взыскания на долю участника в ООО существует следующее разъяснение судебных органов. В соответствии с п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 9 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» при рассмотрении дел (в том числе жалоб на действия судебных приставов-исполнителей, подаваемых в порядке ст. 90 Федерального закона от 21 июля 1997 г. «Об исполнительном производстве») судам необходимо иметь в виду, что в силу п. 1 ст. 25 Закона об ООО обращение взыскания на долю участника в уставном капитале общества по его долгам кредиторам может производиться по решению суда лишь при недостаточности (отсутствии) у данного участника другого имущества для покрытия долгов. Если решением суда предусмотрено взыскание с участника общества в пользу кредитора денежной суммы, а в процессе исполнения решения будет установлено отсутствие у него денежных средств и другого имущества, на которые может быть обращено взыскание в соответствии со ст. 50 и 59 Федерального закона «Об исполнительном производстве», кредитор вправе на основании ст. 18 названного Закона, ст. 207 Гражданского процессуального кодекса РСФСР и ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника общества в уставном капитале общества. В этом случае суду необходимо оценить представленные заявителем доказательства об отсутствии у должника иного имущества (ак т, составленный судебным приставом-исполнителем) и при подтверждении этого факта вынести определение об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника в уставном капитале.
   Представляется, что сходная судебная практика будет складываться и при обращении взыскания на долю участника партнерства в складочном капитале.
   Кроме того, ч. 1 комментируемой статьи предусматривает, что кредиторы не имеют права требовать от самого партнерства выдела части имущества, соответствующей доле должника в складочном капитале партнерства, для обращения взыскания на это имущество. Тем самым законодатель подчеркивает, что объектом взыскания является именно доля, а не какое-либо имущество партнерства, гарантируя интересы последнего.
   2. Части 2–4 комментируемой статьи закрепляют за участниками партнерства (а также за иными лицами, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством) право выплатить кредиторам действительную стоимость доли участника партнерства.
   При этом действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности партнерства за последний отчетный период, предшествующий дате предъявления требования к партнерству об обращении взыскания на долю участника партнерства по его долгам.
   Выплата действительной стоимости доли кредитору(-ам) осуществляется пропорционально долям по общему соглашению участников, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством.
   И только в случае, если в течение трех месяцев со дня предъявления требования кредитора не будут удовлетворены, обращение взыскания на долю осуществляется путем продажи ее с публичных торгов.
   Согласно п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 9 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в соответствии с п. 3 ст. 25 Закона об ООО продажа с публичных торгов доли участника общества, на которую обращено взыскание, может быть осуществлена, если в течение трех месяцев с момента предъявления кредитором требования общество не выплатит ему действительной стоимости доли, а другие участники не используют в этот срок свое право на приобретение этой доли (выплату кредиторам ее стоимости). Указанный трехмесячный срок необходимо исчислять со времени предъявления обществу исполнительного документа об обращении взыскания на долю участника в уставном капитале общества. В случае продажи доли с публичных торгов до истечения трехмесячного срока общество (участники общества), изъявившее желание приобрести соответствующую долю с оплатой кредитору ее действительной стоимости, вправе на основании ст. 6 и п. 3 ст. 250 ГК РФ (аналогия закона) требовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи, заключенному на торгах.
   Данные разъяснения судебных органов также могут быть применены в порядке аналогии к разрешению сходных спорных ситуаций при обращении взыскания на долю в уставном капитале хозяйственного партнерства.
   В целом рассматриваемый порядок обращения взыскания практически аналогичен порядку, закрепленному в Законе об ООО, и прежде всего гарантирует интересы самого хозяйственного партнерства и его участников.

Статья 14. Резервный фонд и иные фонды партнерства

   Партнерство может создавать резервный фонд и иные фонды в порядке и в размерах, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством, и с определением в указанном соглашении целей расходования средств таких фондов.

   1. Комментируемая статья предусматривает возможность создания в хозяйственных партнерствах резервного фонда и иных фондов. При этом порядок их создания, размер и цели расходования определяются в заключаемом соглашении об управлении партнерством.
   Как правило, создание резервного фонда подразумевает возможность его использования в строго определенных случаях.
   Например, п. 1 ст. 35 Закона об АО предусматривает, что создание резервного фонда в акционерных обществах является обязательным, а его размер не может составлять менее 5 % уставного капитала. Кроме того, резервный фонд акционерного общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд не может быть использован для иных целей.
   Хотя сходные нормы в комментируемом Законе и отсутствуют, они могут являться моделью для участников при внесении соответствующих положений в соглашение об управлении партнерством.
   2. Для хозяйственных партнерств норма о резервном фонде носит диспозитивный характер (в части как порядка формирования, так и направлений использования). В этом проявляется сходство между нормами комментируемого Закона и Закона об ООО. Так, аналогичная норма содержится и в п. 1 ст. 30 Закона об ООО. Однако, в отличие от хозяйственных партнерств, информация о фондах ООО должна включаться участниками в устав, что делает ее публично известной. Доступ же к соглашению об управлении в хозяйственных партнерствах предоставляется с согласия единоличного исполнительного органа в ограниченных случаях (см. комментарий к ст. 19 настоящего Закона).

Статья 15. Преимущественное право покупки доли в складочном капитале партнерства участниками партнерства и партнерством

   1. Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством:
   1) участники партнерства пользуются преимущественным правом покупки доли участника партнерства по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной соглашением об управлении партнерством цене (далее – заранее определенная цена)пропорционально размерам своих долей в складочном капитале партнерства;
   2) партнерство пользуется преимущественным правом покупки доли участника партнерства по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной соглашением об управлении партнерством цене, если другие участники партнерства не использовали свое преимущественное право покупки доли участника партнерства.
   2. Уступка указанных в части 1 настоящей статьи преимущественных прав покупки доли в складочном капитале партнерства, если они установлены соглашением об управлении партнерством, не допускается.
   3. Цена доли в складочном капитале партнерства может устанавливаться соглашением об управлении партнерством в твердой денежной сумме или на основании стоимости чистых активов партнерства. Стоимость чистых активов партнерства определяется на основании данных бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Заранее определенная цена покупки доли в складочном капитале партнерства может быть различной для разных лиц.
   4. Положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли в складочном капитале партнерства участниками партнерства или партнерством по заранее определенной цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения, могут быть предусмотрены соглашением об управлении партнерством.
   5. Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрена возможность участников партнерства или партнерства воспользоваться преимущественным правом покупки не всей предлагаемой для продажи доли в складочном капитале партнерства. Оставшаяся доля в складочном капитале партнерства может быть продана третьему лицу после реализации указанного права партнерством или его участниками по цене и на условиях, которые устанавливаются соглашением об управлении партнерством.
   6. Если иной порядок не установлен соглашением об управлении партнерством:
   1) участник партнерства, намеревающийся продать свою долю в складочном капитале партнерства третьему лицу, обязан известить об этом в письменной форме остальных участников партнерства и само партнерство путем направления через партнерство за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи;
   2) оферта о продаже доли в складочном капитале партнерства считается полученной всеми участниками партнерства в день ее получения партнерством. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником партнерства на день акцепта, а также партнерством;
   3) оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения партнерством партнерству поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли в складочном капитале партнерства после ее получения партнерством допускается только с согласия всех участников партнерства;
   4) партнерство в течение пяти дней с даты получения оферты о продаже доли в складочном капитале партнерства обязано направить эту оферту всем участникам партнерства;
   5) участники партнерства вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в складочном капитале партнерства в течение тридцати дней с даты получения партнерством оферты о продаже доли в складочном капитале партнерства;
   6) партнерство вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в складочном капитале партнерства в течение тридцати дней после истечения срока использования преимущественного права покупки доли участниками партнерства;
   7) при отказе отдельных участников партнерства от использования преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли другие участники партнерства могут реализовать преимущественное право покупки доли в складочном капитале партнерства в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки такой доли;
   8) преимущественное право покупки доли в складочном капитале партнерства у участника партнерства и у партнерства прекращается в день представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права или по истечении срока использования данного преимущественного права;
   9) заявления участников партнерства об отказе от использования преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства должны поступить в партнерство до истечения срока осуществления данного преимущественного права;
   10) заявление партнерства об отказе от использования преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства представляется до истечения срока осуществления данного преимущественного права участнику партнерства, направившему оферту о продаже такой доли, единоличным исполнительным органом партнерства;
   11) в случае, если в течение тридцати дней с даты получения партнерством оферты о продаже доли в складочном капитале партнерства участники партнерства или партнерство не воспользуются преимущественным правом покупки доли в складочном капитале партнерства, предлагаемой для продажи, в том числе доли, образующейся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или отказа отдельных участников партнерства и партнерства от преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства, оставшаяся доля может быть продана третьем улицу на условиях, которые устанавливаются соглашением об управлении партнерством;
   12) при продаже доли в складочном капитале партнерства с публичных торгов права и обязанности участника партнерства по такой доле переходят с согласия участников партнерства.
   7. Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрено, что подлинность подписи на заявлении участника партнерства или партнерства об отказе от использования преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. В этом случае отсутствие такого засвидетельствования влечет за собой недействительность соответствующего заявления.
   8. При продаже доли в складочном капитале партнерства с нарушением преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства, если такое право установлено соглашением об управлении партнерством, любой участник партнерства или участники партнерства либо партнерство в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники партнерства либо партнерство узнали или должны были узнать о данном нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам партнерства и партнерству возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого другие участники партнерства и само партнерство могут присоединиться к заявленному требованию. Этот срок не может составлять менее чем два месяца.
   9. Положения настоящей статьи применяются соответственно при отчуждении партнерством принадлежащей ему доли в своем складочном капитале третьим лицам.

   1. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает, что если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, преимущественное право покупки доли участника партнерства принадлежит:
   участнику партнерства пропорционально размеру его доли в складочном капитале;
   самому партнерству, если другие участники партнерства не использовали свое преимущественное право покупки доли.
   Следовательно, партнерство может реализовать свое преимущественное право «во вторую очередь».
   Положения о преимущественном праве применимы, если приобретателем доли не является другой участник этого же партнерства.
   Что касается цены приобретения доли, то преимущественное право покупки доли действует по цене предложения доли участником третьему лицу либо по заранее определенной соглашением об управлении партнерством цене.
   Согласно ч. 3 комментируемой статьи цена доли в складочном капитале может устанавливаться участниками заранее в соглашении об управлении партнерством в твердой денежной сумме или на основании стоимости чистых активов партнерства. В свою очередь, стоимость чистых активов партнерства определяется на основании данных бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. При этом заранее определенная цена покупки доли в складочном капитале партнерства может быть различной для разных лиц.
   Указанные нормы схожи по своему содержанию с нормами Закона об ООО (п. 4 ст. 21) как в части субъектов, которые наделяются преимущественным правом покупки доли, так и в части возможных вариантов определения цены реализации такого права.
   Отдельное внимание необходимо уделить понятию «стоимость чистых активов» партнерства. В настоящее время порядок определения стоимости чистых активов для хозяйственных партнерств не установлен. В то же время действует Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утв. приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29 января 2003 г. № Юн, 03-6/пз «Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ».
   Согласно п. 1 указанного Порядка под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерною общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету. Хотя указанным документом прямо предусмотрено, что он регулирует только соответствующие отношения в акционерных обществах, существуют разъяснения судебных органов и органов исполнительной власти о применимости его положений к оценке стоимости чистых активов ООО по аналогии (см., например, письмо Минфина России от 7 декабря 2009 г. № 03-03-06/1/791).
   Представляется, что этот же подход может быть использован и при оценке стоимости чистых активов хозяйственных партнерств.
   Также законодатель определяет, что уступка преимущественных прав покупки доли, если они предусмотрены соглашением об управлении, не допускается. В целом преимущественное право покупки доли имеет своей целью обеспечить стабильность состава участников партнерства.
   2. Части 4 и 5 комментируемой статьи представляют участникам партнерства возможность определить в соглашении об управлении:
   преимущественное право покупки доли участника или партнерства по заранее определенной цене (включая порядок ее определения и возможного изменения);
   возможность участника партнерства или партнерства воспользоваться преимущественным правом покупки не всей предлагаемой доли. Оставшаяся доля в складочном капитале партнерства может быть продана третьему лицу после реализации указанного права партнерством или его участниками по цене и на условиях, которые устанавливаются соглашением об управлении партнерством.
   3. Часть 6 комментируемой статьи предусматривает порядок, в соответствии с которым участники партнерства и само партнерство могут реализовать свое преимущественное право покупки доли, отчуждаемой третьему лиц.
   Остановимся на этапах указанной процедуры: первый этап – это направление оферты как участником партнерства в адрес иных участников партнерства, так и самого партнерства через партнерство. Согласно п. 1 ст. 435 ГК РФ офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать указание цены и других условий продажи.
   Оферта о продаже доли в складочном капитале партнерства считается полученной всеми участниками партнерства в день ее получения партнерством. Законодатель конкретизирует общую норму (п. 2 ст. 435 ГК РФ) применительно к оферте о продаже доли: оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения партнерством партнерству поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли в складочном капитале партнерства после ее получения партнерством допускается только с согласия всех участников партнерства;
   далее партнерство в течение пяти дней с даты получения оферты о продаже доли в складочном капитале партнерства обязано направить эту оферту всем участникам партнерства. Данная норма гарантирует интересы участников партнерства, позволяя им самостоятельно определить целесообразность приобретения доли;
   затем участники партнерства вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в складочном капитале партнерства в течение тридцати дней с даты получения партнерством оферты о продаже доли в складочном капитале партнерства, т. е. сделать акцепт. В соответствии с п. 1 ст. 438 ГК РФ акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. При этом оферта может быть акцептована лицом, являющимся участником партнерства на день акцепта, а также партнерством (т. е. обладающим преимущественным правом покупки доли на момент акцепта);
   партнерство вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в складочном капитале партнерства только после того, как истечет срок использования преимущественного права у участников, в течение тридцати дней с указанной даты;
   при отказе отдельных участников партнерства от использования преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли другие участники партнерства могут реализовать преимущественное право покупки доли в складочном капитале партнерства в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки такой доли;
   законодатель четко определяет момент, в который прекращается преимущественное право покупки доли в складочном капитале партнерства у участника партнерства и у партнерства – это наиболее ранняя из дат: либо день представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права или дата истечения срока использования данного преимущественного права. При этом заявления участников партнерства об отказе от использования преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства должны поступить в партнерство до истечения срока осуществления данного преимущественного права. В противном случае преимущественное право прекращается по основанию истечения срока. Заявление самого партнерства об отказе от использования преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства представляется до истечения срока осуществления данного преимущественного права участнику партнерства, направившему оферту о продаже такой доли, единоличным исполнительным органом партнерства. В соответствии с ч. 7 комментируемой статьи соглашение об управлении партнерством может предусматривать обязательность засвидетельствования в нотариальном порядке подлинности подписи на заявлении участника партнерства или партнерства об отказе от использования преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства (см. ст. 80 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате). В этом случае отсутствие такого засвидетельствования влечет за собой недействительность соответствующего заявления.
   Законодатель определяет последствия истечения срока реализации преимущественного права покупки доли участниками партнерства и самим партнерством следующим образом: в случае, если в течение тридцати дней с даты получения партнерством оферты о продаже доли в складочном капитале партнерства участники партнерства или партнерство не воспользуются преимущественным правом покупки доли в складочном капитале партнерства, предлагаемой для продажи, в том числе доли, образующейся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или отказа отдельных участников партнерства и партнерства от преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства, оставшаяся доля может быть продана третьему лицу на условиях, которые устанавливаются соглашением об управлении партнерством.
   Приведенные положения о порядке реализации преимущественного права покупки доли во многом заимствованы законодателем из ст. 21 Закона об ООО, однако с некоторыми особенностями. Например, согласно положениям Закона об ООО подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть обязательно засвидетельствована в нотариальном порядке, а для хозяйственных партнерств эта норма применяется только при указании на это в соглашении об управлении.
   Также законодатель предусматривает гарантию прав участников при продаже доли в складочном капитале партнерства с публичных торгов: права и обязанности участника партнерства по такой доле переходят с согласия участников партнерства.
   4. Часть 8 комментируемой статьи определяет последствия нарушения преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства. Согласно этой норме любой участник партнерства или участники партнерства либо партнерство в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники партнерства либо партнерство узнали или должны были узнать о данном нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. При этом суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам партнерства и партнерству возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого другие участники партнерства и само партнерство могут присоединиться к заявленному требованию. Этот срок не может составлять менее чем два месяца.
   Данный подход также не является новым для отечественного законодателя. Так, согласно п. 18 ст. 21 Закона об ООО при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли любые участник или участники общества либо, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, общество в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.
   5. Часть 9 комментируемой статьи указывает, что положения комментируемой статьи применяются соответственно при отчуждении партнерством принадлежащей ему доли в своем складочном капитале третьим лицам.

Статья 16. Залог долей в складочном капитале партнерства

   1. Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, участник партнерства не вправе передать в залог принадлежащую ему долю в складочном капитале партнерства другому участнику партнерства или третьему лицу.
   2. Если соглашением об управлении партнерством допускается передача участником партнерства доли в складочном капитале партнерства в залог, такая передача осуществляется с общего согласия всех участников партнерства при условии, что согласие иного количества участников партнерства не предусмотрено соглашением об управлении партнерством.

   Комментируемая статья содержит условия возникновения у участника права передать в залог долю в складочном капитале хозяйственного партнерства.
   Согласно п. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.
   Часть 1 комментируемой статьи предусматривает в качестве общего правила, что участник партнерства не вправе передать в залог принадлежащую ему долю в складочном капитале партнерства другому участнику партнерства или третьему лицу. Иное стороны могут предусмотреть в соглашении об управлении партнерством. При этом, если соглашением об управлении партнерством возможность передачи долей в залог предусмотрена, то такая передача должна осуществляться с общего согласия всех участников партнерства, если иное количество не установлено соглашением об управлении партнерством.
   В период существования залога в соответствии с п. 1 ст. 346 ГК РФ, по общему правилу, участник как залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога (долей) в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы.
   При этом, в отличие от ст. 22 Закона об ООО, комментируемая норма не содержит указания на обязательность нотариальной формы сделки залога доли, а также не предусматривает возможность залога части доли.

Статья 17. Доли в складочном капитале партнерства, принадлежащие партнерству

   1. Партнерство вправе приобретать и отчуждать доли в своем складочном капитале без каких-либо ограничений при условии, если в результате такого приобретения или такого отчуждения общее количество участников партнерства будет составлять не менее чем два лица. Приобретение партнерством долей в своем складочном капитале за счет складочного капитала не допускается.
   2. Соглашением об управлении партнерством могут быть установлены ограничения на приобретение и (или) отчуждение партнерством долей в своем складочном капитале либо запрет на приобретение партнерством этих долей.
   3. Соглашением об управлении партнерством может быть установлена обязанность партнерства по отчуждению принадлежащей ему доли в складочном капитале. В этом случае в соглашении об управлении партнерством указываются исчерпывающий перечень случаев такого отчуждения и порядок такого отчуждения с учетом положений настоящего Федерального закона.
   4. Доли в складочном капитале партнерства, принадлежащие партнерству, не предоставляют партнерству права, связанные с участием в управлении партнерством, и не учитываются при распределении прибыли партнерства и распределении имущества партнерства в случае его ликвидации.
   5. Соглашение об управлении партнерством может предусматривать право или обязанность партнерства приобрести долю участника партнерства в складочном капитале партнерства по его требованию. В этом случае в соглашении об управлении партнерством указываются исчерпывающий перечень случаев такого приобретения и порядок такого приобретения с учетом положений настоящего Федерального закона. Отчуждение партнерством принадлежащей ему доли в складочном капитале другим участникам партнерства или третьим лицам осуществляется с применением положений статьи 15 настоящего Федерального закона.

   1. Части 1 и 2 комментируемой статьи содержат законодательные ограничения к порядку приобретения и отчуждения самим партнерством долей в его складочном капитале.
   По общему правилу, возможно осуществление указанных сделок без каких-либо ограничений, за исключением следующих:
   если в результате такой сделки количество участников партнерства будет составлять менее двух лиц. Смысл данного положения в том, что законодатель четко определяет, что партнерство не может быть создано одним участником и не может впоследствии в результате осуществления деятельности стать партнерством с одним участником и продолжать существовать в таком виде (см. ч. 2 ст. 4 настоящего Закона и комментарий к ней);
   не допускается приобретение партнерством долей в своем складочном капитале за счет самого складочного капитала, поскольку это может привести к его уменьшению.
   Если сравнивать комментируемые нормы с нормами Закона об ООО, то необходимо отметить, что Закон об ООО формулирует правило относительно возможности совершения ООО таких сделок противоположным образом – общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных Законом об ООО (п. 1 ст. 23).
   2. Сами участники партнерства могу ввести ограничения в отношении таких сделок (обоих видов одновременно либо какого-то одного из них) либо вообще запретить их осуществление путем внесения соответствующих условий в соглашение об управлении партнерством (см. комментарий к ст. 6 настоящего Закона).
   Так, стороны в соглашении об управлении партнерством могут детальнее регламентировать порядок осуществления сделок с участием партнерства по отчуждению и приобретению долей и:
   предусмотреть обязательность отчуждения партнерством доли, случаи такого отчуждения и порядок. При этом соглашение об управлении должно содержать исчерпывающий перечень таких случаев (ч. 3 комментируемой статьи);
   предусмотреть право или обязанность партнерства приобрести долю участника партнерства в складочном капитале партнерства по его требованию. При этом должен быть также определен исчерпывающий перечень таких случаев (ч. 5 комментируемой статьи).
   Отчуждение партнерством принадлежащей ему доли в складочном капитале другим участникам партнерства или третьим лицам осуществляется с применением положений ст. 15 комментируемого Закона (см. соответствующий комментарий).
   3. Часть 4 ст. 17 комментируемого Закона содержит правило, в соответствии с которым партнерство, несмотря на принадлежность ему доли в складочном капитале, не имеет таких прав участника, как право на участие в управлении, получение прибыли и ликвидационной квоты (см. комментарий к ст. 5 настоящего Закона). Данная норма по сути аналогична п. 1 ст. 24 Закона об ООО.
   Смысл данного запрета заключается в следующем. Обязанным лицом в правоотношениях, в которых участник реализует право на управление, получение части прибыли и ликвидационной квоты, является само партнерство. При приобретении партнерством доли в своем складочном капитале фактически управомоченная и обязанная стороны совпадают. Согласно общей норме (ст. 413 ГК РФ) обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице.

Глава 4 Управление партнерством

Статья 18. Органы партнерства

   1. Система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок осуществления ими деятельности и прекращения деятельности определяются соглашением об управлении партнерством с учетом положений настоящего Федерального закона.
   2. Порядок образования органов управления партнерства устанавливается соглашением об управлении партнерством, за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Федеральным законом такой порядок устанавливается уставом партнерства.
   3. В партнерстве образуется единоличный исполнительный орган партнерства (генеральный директор, президент и другие), избираемый из числа участников партнерства в порядке и на срок, которые определяются уставом. Если такие порядок и срок не определены уставом, единоличный исполнительный орган партнерства избирается единогласным решением всех участников партнерства на весь срок деятельности партнерства. При учреждении партнерства единоличный исполнительный орган партнерства, являющийся постоянно действующим исполнительным органом партнерства, избирается решением учредителей партнерства. Функционирование партнерства без избранного в установленном порядке единоличного исполнительного органа партнерства не допускается. Сведения о единоличном исполнительном органе партнерства и о его изменении вносятся в единый государственный реестр юридических лиц. Иные органы партнерства, если их образование предусмотрено соглашением об управлении партнерством, не вправе действовать от имени партнерства в его отношениях с третьими лицами. Единоличный исполнительный орган партнерства не может быть избран не из числа его участников. В качестве единоличного исполнительного органа партнерства выступает физическое лицо.
   4. Договор между партнерством и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа партнерства, подписывается от имени партнерства лицом, уполномоченным решением учредителей партнерства при учреждении партнерства, либо лицом или органом управления партнерства, определенными соглашением об управлении партнерством.
   5. Решение органа управления партнерства, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава партнерства, соглашения об управлении партнерством и нарушающее права и законные интересы участника партнерства, может быть признано судом недействительным по заявлению участника партнерства.
   6. Заявление участника партнерства о признании решения органа управления партнерства недействительным может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда участник партнерства узнал или должен был узнать о принятом решении и (или) об обстоятельствах, являющихся основаниями для признания его недействительным.

   1. Особенностью законодательного регулирования хозяйственных партнерств является значительная диспозитивность в регулировании, в том числе, управленческих отношений в партнерстве.
   Наличие органов управления в хозяйственном партнерстве является следствием такого признака партнерства, как организационное единство (см. комментарий к ст. 2 настоящего Закона). Согласно п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.
   Часть 1 комментируемой статьи предоставляет участникам возможность самостоятельно определить систему, структуру и полномочия органов управления, порядок осуществления ими деятельности и прекращения деятельности в заключаемом соглашении об управлении партнерством с учетом обязательных требований комментируемого Закона.
   При этом устав партнерства, как следует из буквального толкования указанной нормы, может и не содержать положений о правовом статусе иных органов управления хозяйственным партнерством, за исключением единоличного исполнительного органа.
   Другими особенностями является то, что законодатель: не устанавливает возможные модели управления хозяйственным партнерством;
   не предусматривает закрытый перечень органов управления, которые могут создаваться (для сравнения: в ООО к органам управления могут быть отнесены общее собрание участников, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный и коллегиальный исполнительный органы). При этом в ч. 7 ст. 6 комментируемого Закона содержится лишь примерный перечень органов управления, которые могут создаваться в партнерствах (см. комментарий к ст. 6);
   не устанавливает иерархию органов управления хозяйственным партнерством, поскольку содержит безусловное требование о формировании только единоличного исполнительного органа (для сравнения: в ООО высшим органом управления является общее собрание участников, следующее место в иерархии занимает совет директоров (в том случае, если он формируется), далее следуют единоличный и коллегиальный (в том случае, если формируется) исполнительные органы);
   не определяет компетенцию, а также требования к порядку деятельности тех органов управления партнерством, которые не перечислены в комментируемом Законе, оставляя этот вопрос на усмотрение участников при заключении соглашения об управлении партнерством.
   2. Часть 2 комментируемой статьи закрепляет право участников хозяйственного партнерства самостоятельно определить в соглашении об управлении партнерством порядок образования органов управления партнерством в тех случаях, когда указанный Закон не содержит императивных норм по данному вопросу (см., например, комментарий кч. 3 настоящей статьи). Соответственно, именно участники могут определить в соглашении требования к кандидатам в органы управления партнерством, особенности самой процедуры формирования органов.
   Как было указано выше, единоличный исполнительный орган – это единственный орган управления хозяйственным партнерством, создание которого законодатель делает обязательным. Второй особенностью является то, что основные положения правового статуса единоличного исполнительного органа партнерства должны содержаться в уставе как учредительном документе, а не в соглашении об управлении партнерством.
   Также к специфике правового статуса единоличного исполнительного органа в хозяйственном партнерстве можно отнести то, что помимо характерного для других форм коммерческих организаций требования о том, что это должно быть физическое лицо, Законом прямо закреплено требование о том, что это должен быть участник партнерства.
   Указанные признаки хозяйственного партнерства существенно отличают его правовой статус от ООО.
   Представляется, что участники хозяйственного партнерства при заключении соглашения об управлении партнерством имеют возможность при определении компетенции и состава органов управления (в дополнение к единоличному исполнительному органу) применять существующие в действующем законодательстве модели, например, положения Закона об ООО (с учетом особенностей законодательного регулирования статуса партнерств).
   К возможной компетенции совета директоров ООО п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО относит:
   1) определение основных направлений деятельности общества;
   2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее – управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
   3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;
   4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
   5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;
   6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);
   7) создание филиалов и открытие представительств общества;
   8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45 Закона об ООО;
   9) решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 Закона об ООО;
   10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;
   11) иные предусмотренные Законом об ООО вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.
   3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает, что, по общему правилу, единоличный исполнительный орган избирается единогласно на весь срок деятельности партнерства. Иное может быть установлено участниками в уставе (как в части срока полномочий, так и в части требуемого для избрания количества голосов).
   Кроме того, в ч. 3 комментируемой статьи прямо предусмотрено, что сведения о единоличном исполнительном органе партнерства вносятся в ЕГРЮЛ, а иные органы управления, которые могут создаваться участниками партнерства при заключении соглашения об управлении, не вправе действовать от имени партнерства в его отношениях с третьими лицами.
   Данная норма направлена прежде всего на защиту прав и законных интересов третьих лиц, с которыми партнерство вступает в гражданские отношения (см. также комментарий к ст. 6 настоящего Закона).
   Договор между партнерством и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, является трудовым и подписывается от имени партнерства как работодателя лицом, уполномоченным решением учредителей партнерства при учреждении партнерства, либо лицом или органом управления партнерства, определенными соглашением об управлении партнерством. Особенности регулирования труда руководителя организации, в том числе хозяйственного партнерства, предусмотрены гл. 43 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ).
   Остановимся на ряде указанных особенностей.
   Статья 248 ТК РФ предусматривает, что помимо оснований, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации прекращается по следующим основаниям:
   1) в связи с отстранением от должности руководителя организации – должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве):
   2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора;
   3) по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.
   Кроме того, руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц (ст. 280 ТК РФ).
   4. Части 5 и 6 комментируемой статьи содержат указание на возможность признания недействительными решений органов управления партнерством в судебном порядке по заявлению участника партнерства в случаях, если такие решения одновременно:
   приняты с нарушением комментируемого Закона, иных правовых а кто в РФ, устава партнерства, соглашения об управлении партнерством;
   нарушают права и законные интересы участника партнерства. При этом законом установлен срок для обращения в суд – три месяца со дня, когда участник партнерства узнал или должен был узнать о принятом решении и (или) об обстоятельствах, являющихся основаниями для признания его недействительным (для сравнения: в п. 4 ст. 43 Закона об ООО предусмотрено, что срок для оспаривания решений органов управления ООО составляет 2 месяца и является, по общему правилу, пресекательным).
   Положения о начале течения срока на обращения в суд являются уточняющей аналогией общей нормы о том, что течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (п. 1 ст. 200 ГК РФ).

Статья 19. Единоличный исполнительный орган партнерства

   1. Единоличный исполнительный орган партнерства:
   1) без доверенности действует от имени партнерства, в том числе представляет его интересы и совершает от имени партнерства сделки, участвует от имени партнерства в соглашении об управлении партнерством;
   2) выдает доверенности на право представительства от имени партнерства, в том числе доверенности с правом передоверия;
   3) издает приказы о назначении на должности работников партнерства, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
   4) предоставляет кредиторам и иным лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о содержании соглашения об управлении партнерством, в том числе о характере и об объеме собственных полномочий, вытекающих из такого соглашения, на совершение и (или) одобрение тех или иных действий либо сделок, а также полномочий иных органов управления, вытекающих из такого соглашения, на одобрение тех или иных действий либо сделок;
   5) ведет реестр участников партнерства с указанием сведений о каждом участнике партнерства, размере его доли в складочном капитале партнерства, о внесении им вклада, о размере долей, принадлежащих партнерству.
   2. Предоставление кредиторам и иным лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведений, указанных в пункте 4 части 1 настоящей статьи, может осуществляться путем выдачи единоличным исполнительным органом партнерства согласия в письменной форме на ознакомление с соглашением об управлении партнерством, хранящимся по местонахождению партнерства у нотариуса, сведения о котором указаны в уставе партнерства, со всеми изменениями. Подпись единоличного исполнительного органа партнерства на таком согласии должна быть засвидетельствована нотариусом. Отсутствие этого засвидетельствования влечет за собой недействительность согласия.
   3. Единоличный исполнительный орган партнерства несет ответственность за убытки, причиненные партнерству, участнику партнерства или третьим лицам в связи с предоставлением им по своей вине недостоверных или неполных сведений о содержании соглашения об управлении партнерством, в том числе в части пределов и объема собственных полномочий или полномочий иных органов партнерства.
   4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа партнерства и принятия им решений устанавливается уставом, а также договором, заключенным между партнерством и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. Соглашением об управлении партнерством могут предусматриваться необходимость дополнительного одобрения решений единоличного исполнительного органа партнерства и порядок такого одобрения.

   1. Часть 1 комментируемой статьи содержит указание на полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного партнерства, которые должны быть указаны и в уставе. Именно указанный орган осуществляет руководство текущей деятельностью партнерства.
   Ряд полномочий являются традиционными для единоличных исполнительных органов (в сравнении с хозяйственными обществами). Так, полномочие действовать от имени организации без доверенности, в том числе заключать сделки, является следствием того, что указанный орган является волеизъявляющим. Необходимо подчеркнуть, что единоличный исполнительный орган действует от имени партнерства на основании устава, т. е. не является представителем партнерства в буквальном смысле.
   Право выдачи доверенностей как полномочие единоличного исполнительного органа обусловлено существующей зачастую невозможностью самому единоличному исполнительному органу выполнять все функции, требуемые для обеспечения деятельности партнерства, и связано с необходимостью передачи ряда полномочий иным лицам, которые становятся представителями партнерства.
   Единоличный исполнительный орган выполняет функции работодателя в трудовых отношениях, в частности, издает приказы о назначении на должности работников партнерства, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания.
   Возложение обязанности ведения реестра участников на единоличный исполнительный орган также не является для отечественного законодателя новацией (см., например, ст. 31.1 Закона об ООО).
   Особым полномочием единоличного исполнительного органа партнерства является предоставление кредиторам и иным лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведений о содержании соглашения об управлении партнерством, в том числе о характере и об объеме собственных полномочий, вытекающих из такого соглашения, на совершение и (или) одобрение тех или иных действий либо сделок, а также полномочий иных органов управления, вытекающих из такого соглашения, на одобрение тех или иных действий либо сделок.
   Необходимость данного полномочия связана с тем, что основная информация о структуре, системе, полномочиях, порядке формирования и деятельности органов управления содержится не в уставе, а в соглашении об управлении партнерством. С целью защиты интересов третьих лиц, вступающих в гражданские отношения с партнерством, законодатель закрепляет за единоличным исполнительным органом указанное полномочие.
   При этом обращает на себя внимание то обстоятельство, что законодатель формулирует перечень полномочий единоличного исполнительного органа как закрытый.
   2. Часть 2 комментируемой статьи детализирует порядок реализации полномочий единоличного исполнительного органа по обеспечению ознакомления третьих лиц с положениями соглашения об управлении партнерством. В частности, установлено, что ознакомление осуществляется с согласия единоличного исполнительного органа, при этом подпись указанного лица на согласии должна быть засвидетельствована нотариусом.
   В соответствии со ст. 80 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 нотариус свидетельствует подлинность подписи на документе, содержание которого не противоречит законодательным актам Российской Федерации. Нотариус, свидетельствуя подлинность подписи, не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь удостоверяет, что подпись сделана определенным лицом.
   3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает ответственность единоличного исполнительного органа за убытки, причиненные партнерству при ненадлежащем исполнении обязанности по ознакомлению третьих лиц с содержанием соглашения об управлении партнерством в части полномочий органов управления.
   Под убытками в соответствии с п. 2 ст. 15 ГК РФ понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
   Указанная форма ответственности является гражданско-правовой, соответственно, она направлена на восстановление имущественных интересов партнерства, а для ее возникновения необходимо наличие совокупности условий, предусмотренных законодательством.
   Особенности порядка деятельности единоличного исполнительного органа партнерства могут быть установлены не только уставом, но и трудовым договором между лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа, и партнерством. В свою очередь, в соглашении об управлении партнерством может быть предусмотрена необходимость дополнительного одобрения решений единоличного исполнительного органа партнерства и порядок такого одобрения. Это может касаться, например, одобрения со стороны иных органов партнерства заключаемых единоличным исполнительным органом сделок. В частности, в соглашении об управлении партнерством участники могут предусмотреть процедуры одобрения крупных сделок, сходные с установленными в Законе об ООО.
   Так, согласно ст. 46 Закона об ООО крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.
   Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решений об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Статья 20. Аудит бухгалтерской отчетности партнерства и проверка состояния текущих дел партнерства

   1. Для проведения аудита бухгалтерской отчетности партнерства и для проверки состояния его текущих дел партнерство в соответствии с законодательством Российской Федерации и в порядке, установленном решением об учреждении партнерства или соглашением об управлении партнерством, привлекает аудиторскую организацию или индивидуального аудитора. Аудит бухгалтерской отчетности партнерства и проверка состояния текущих дел партнерства также могут быть проведены по требованию любого участника партнерства. В случае проведения аудита или проверки по требованию участника партнерства оплата услуг аудиторской организации или индивидуального аудитора осуществляется за счет участника партнерства, по требованию которого этот аудит или эта проверка проводится. Расходы участника партнерства на оплату аудиторских и прочих связанных с аудиторской деятельностью услуг могут быть ему возмещены по единогласному решению участников партнерства за счет средств партнерства.
   2. Привлечение аудиторской организации или индивидуального аудитора для проведения аудита бухгалтерской отчетности партнерства обязательно в случаях, предусмотренных федеральными законами.

   Нормы о контроле за деятельностью общества инкорпорированы в основные акты корпоративного законодательства: Федеральный закон «Об акционерных обществах» [2 - Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. – 1996. – № 1. – Ст. 1.] (гл. XII), Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» [3 - Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ. – 1998. – № 7. – Ст. 785.] (ст. 48). Более того, Федеральный закон «Об аудиторской деятельности» [4 - Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 307-Ф3 «Об аудиторской деятельности» // СЗ РФ. – 2009. – № 1. – Ст. 15.] в ст. 5 предусматривает необходимость проведения обязательного аудита. Так, в соответствии с п. 1 ч. 1 и ч. 2 ст. 5 в организации, имеющей организационно-правовую форму открытого акционерною общества, аудит обязательно проводится ежегодно (это же правило содержится и в п. 5 ст. 103 ГК РФ [5 - Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ //СЗ РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301. Отметим и другие случаи проведения обязательного аудита, например, обязательный аудит Банковских групп и холдингов предусмотрен Федеральным законом от 2 декабря 2008 г. № 307-Ф3 «О Банках и банковской деятельности» (ст.42).]).
   Комментируемый Закон не предъявляет специальных требований относительно предмета аудита: предмет проверки обозначен как аудит, аудиторские и сопутствующие услуги. По аналогии с положениями законодательства о хозяйственных обществах аудит проводится для подтверждения достоверности бухгалтерской отчетности и проверки состояния текущих дел.
   В партнерстве возможно образование ревизионной комиссии (ревизора), на которую также ложится обязанность проверки достоверности бухгалтерской отчетности. В проекте закона о хозяйственных партнерствах контрольно-ревизионной комиссии была посвящена отдельная статья, однако при дальнейшем рассмотрении ее содержание переместили в различные разделы акта [6 - См.: Статьи 6, 24 и др.].
   В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи аудиторская проверка общества проводится в порядке, установленном решением об учреждении партнерства или соглашением об управлении партнерством. Вопросы соотношения указанных актов, по-видимому, будут разрешаться в заключенном договоре с аудитором. Личность аудитора или аудиторской организации утверждается при учреждении общества (ст. 8 Закона).
   Аудиторская проверка проводится по решению партнерства либо по требованию любого из участников. Комментируемый Закон не устанавливает исключительную компетенцию отдельных органов партнерства, а также более четко формулирует права участника на аудиторскую проверку. Следовательно, невозможно повторение негативной судебной практики, связанной с отказами судов защищать права участников ООО на проведение аудиторских проверок [7 - В соответствии с подп. 10 п. 2 ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью принятие решения о проведении аудиторской проверки являлось исключительной компетенцией общего собрания участников. На основании этого положения суды принимали сторону общего собрания в случаях, когда оно отказывалось принимать решение о проведении проверки по ходатайству участника. См. подр.: Орлов А. Наступательное оружие участника ООО// ЭЖ-Юрист. – 2011. – № 15. – С. 6; Постановление Президиума ВАС РФ от 13 мая 2008 г. № 17869/07.].
   Вторая часть комментируемой статьи регулирует отношения, связанные с проведением обязательного аудита. В данный момент обязательный аудит проводится по основаниям, предусмотренным Законом об аудиторской деятельности. Применительно к партнерствам это возможно на основании достижения определенных объемов выручки или активов бухгалтерского баланса (п. 4 ч. 1 ст. 5). В дальнейшем возможно проведение проверки на основании п. 3 той же статьи (принадлежность хозяйственного партнерства к определенным видам обществ). Для этого необходимо внесение изменений в соответствующее отраслевое законодательство.

Статья 21. Хранение документов партнерства и предоставление партнерством информации

   1. Партнерство обязано хранить следующие документы:
   1) устав, решение об учреждении партнерства, соглашение об управлении партнерством, внесенные в них и зарегистрированные или удостоверенные в установленном порядке изменения;
   2) протокол (протоколы) решений учредителей партнерства, содержащий решение о создании партнерства, а также иные решения, связанные с созданием партнерства;
   3) документы, подтверждающие внесение вкладов в складочный капитал партнерства;
   4) документ, подтверждающий государственную регистрацию партнерства;
   5) документы, подтверждающие права партнерства на имущество, находящееся на его балансе;
   6) внутренние документы партнерства;
   7) документы, отражающие решения единоличного исполнительного органа партнерства и подтверждающие его полномочия;
   8) положения о филиалах и представительствах партнерства;
   9) протоколы заседаний органов управления партнерства, если образование этих органов предусмотрено соглашением об управлении партнерством;
   10) заключения ревизионной комиссии (ревизора) партнерства, аудиторские заключения;
   11) реестр участников партнерства;
   12) иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, соглашением об управлении партнерством, внутренними документами партнерства, решениями единоличного исполнительного органа партнерства, а также решениями иных органов управления партнерства, если они создаются в партнерстве.
   2. Партнерство хранит документы, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам партнерства.
   3. Партнерство обязано обеспечивать участникам партнерства доступ к имеющимся у него судебным актам по спорам, связанным с созданием партнерства, управлением им или участием в нем, в том числе к определениям о возбуждении судом производства по делу и принятии искового заявления или заявления об изменении основания либо предмета ранее заявленного иска.
   4. Партнерство по требованию участника партнерства обязано обеспечить ему доступ к документам, предусмотренным частями 1 и 3 настоящей статьи. В течение трех дней со дня предъявления соответствующего требования участником партнерства указанные документы должны быть предоставлены партнерством для ознакомления в помещении единоличного исполнительного органа партнерства. Партнерство по требованию участника партнерства обязано предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая партнерством за предоставление таких копий, не может превышать затраты на их изготовление.

   Статья 21 комментируемого Закона регламентирует хранение документов партнерства. Документы и документооборот обеспечивают само существование соответствующего партнерства как юридического лица и всю юридически значимую деятельность партнерства. Поэтому порядок хранения документов партнерства обязательно должен быть недвусмысленно определен в его уставе (см. п. 5 ст. 9 Закона).
   Юридическая конструкция статьи 21 фактически идентична ст. 50 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также ст. 89 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», во многом повторяя их.
   Часть 1 комментируемой статьи утверждает список документов, которые партнерство обязано хранить. В отличие от упомянутых федеральных законов, отдельными пунктами в список не включены требования о хранении документов бухгалтерского учета, а также документов, отражающих решения единоличного исполнительного органа партнерства и подтверждающих его полномочия. С другой стороны, отдельно указана обязанность партнерства хранить перечень участников (данное требование было внесено в ходе прохождения закона через Государственную Думу РФ).
   Федеральным законом не конкретизировано, подлинные документы или их копии подлежат хранению. Очевидно, что хранению подлежат подлинные экземпляры документов.
   Предусмотренный комментируемой частью перечень документов не является исчерпывающим. Так, например, в соответствии со ст. 17 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» [8 - Федеральный закон от 21 ноября 1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» // СЗ РФ. – 1996. – № 48. – Ст. 5369.] организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерскую отчетность, рабочий план счетов бухгалтерского учета, другие документы учетной политики, процедуры кодирования, программы машинной обработки данных. В соответствии с ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 22 октября 2004 г. № 125-ФЗ «Об архивном деле в Российской Федерации» [9 - Федеральный закон от 22 октября 2004 г. № 125-ФЗ «Об архивном деле в Российской Федерации» // СЗ РФ. – 2004. – № 43. – Ст. 4169.] организации обязаны обеспечивать сохранность архивных документов, в том числе документов по личному составу.
   Часть 2 комментируемой статьи определяет, что партнерство хранит перечисленные в ч. 1 документы по местонахождению его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам партнерства. Такая формулировка направлена на обеспечение большей открытости и доступности документов [10 - Тихомиров Ю.А. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» в новой редакции (постатейный). – М.: Изд-во Тихомирова М.Ю, 2007.]. При этом практика не признает место проживания (место регистрации) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, местом хранения документации общества [11 - Постановление ФАС Дальневосточного округа от 26 октября 2010 г. №Ф03-7611 /2010 по делу № А59-6067/2009.].
   Часть 3 комментируемой статьи также закрепляет право участников на доступ к судебным актам по спорам, связанным с созданием партнерства, управлением им или участием в нем. Место хранения указанных документов не конкретизируется.
   Часть 4 статьи регулирует предоставление партнерством информации путем обеспечения доступа к документам без взымания дополнительной платы (цена изготовления копий устанавливается равной цене, взымаемой при аналогичных обстоятельствах за изготовление копий документов) [12 - Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18 января 2011 г. № 144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ».]. В соответствии с существующей практикой общество не вправе отказывать участнику в предоставлении копий документов на том основании, что он не произвел предварительную оплату расходов на их изготовление, если иное не предусмотрено уставом общества. С другой стороны, отказ или уклонение участника от получения изготовленных по его требованию копий документов не освобождают его от обязанности возместить обществу расходы на их изготовление, а также на пересылку, если участник требовал направить копии документов в его адрес [13 - Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18 января 2011 г. № 144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ».].
   Отметим, что за нарушение установленной обязанности по представлению информации ст. 14.36 КоАП РФ предусмотрено наложение административного штрафа. Виновные должностные лица также могут быть подвергнуты дисквалификации.
   Интересно, что на стадии внесения проекта данного закона в Государственную Думу запрет на рекламную деятельность («публичная реклама») хозяйственного партнерства также содержался в ст. 21. Впоследствии, учитывая важность указанного запрета для деятельности партнерства, законодатель перенес его в ст. 2 комментируемого Закона.

Статья 22. Ответственность членов органов управления партнерства, единоличного исполнительного органа партнерства

   1. Члены органов управления партнерства, если образование таких органов предусмотрено соглашением об управлении партнерством, единоличный исполнительный орган партнерства при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах партнерства добросовестно и разумно.
   2. Члены органов управления партнерства, если образование таких органов предусмотрено соглашением об управлении партнерством, единоличный исполнительный орган партнерства несут ответственность перед партнерством за убытки, причиненные партнерству их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены соглашением об управлении партнерством или федеральными законами.
   3. При определении оснований и размера ответственности членов органов управления партнерства, если их образование предусмотрено соглашением об управлении партнерством, а также оснований и размера ответственности единоличного исполнительного органа партнерства должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
   4. В случае, если в соответствии с положениями настоящей статьи ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед партнерством является солидарной.
   5. Партнерство или любой участник партнерства вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных партнерству членами органов управления партнерства или единоличным исполнительным органом партнерства.

   Вопросы ответственности традиционно являются ключевыми применительно к функционированию коммерческих организаций. Предлагаемая в рассматриваемой статье конструкция ответственности членов органов управления партнерством в основном похожа на аналогичный институт, имеющий место в хозяйственных обществах. При этом можно предположить, что в партнерствах создание дополнительных органов управления помимо единоличного исполнительного органа не станет широко распространено. В этой связи применительно к партнерствам не будут актуальны вопросы привлечения к ответственности членов коллегиальных органов управления. Хотя п. 4 данной статьи закрепляет принцип, согласно которому в случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед партнерством является солидарной.
   Итак, п. 1 ст. 22 закрепляет обязанность членов органов управления партнерством действовать во-первых, в интересах самого юридического лица, а во-вторых – добросовестно и разумно. Следует особо отметить, что действующее законодательство не раскрывает, что же требуется понимать под добросовестным и разумным поведением.
   В настоящее время попытка раскрыть сущность принципов добросовестности и разумности применительно к управляющим акционерным обществом была предпринята лишь в акте рекомендательного характера – в Кодексе корпоративного поведения.
   Так, ведя речь о членах совета директоров (п. 3.1.2 главы 3 Кодекса корпоративного поведения), а также генеральном директоре, управляющей организации, управляющем и членах правления (п. 3.1.1 главы 4 Кодекса корпоративного поведения), Кодекс корпоративного поведения отмечает, что обязанность управляющего действовать добросовестно и разумно в интересах общества подразумевает, что при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей, предусмотренных законодательством, уставом и иными внутренними документами общества, он должен проявлять заботливость и осмотрительность, которых следует ожидать от хорошего руководителя в аналогичной ситуации при аналогичных обстоятельствах.
   Нетрудно заметить, что данное разъяснение было заимствовано из англо-американской системы права. Например, можно обратиться к подп. 2 п. «а» § 8.30 Модельного закона о предпринимательских корпорациях 1984 г. В этой норме права содержится положение о том, что директор должен исполнять свои обязанности с мерой заботливости, свойственной обычному предусмотрительному человеку, действующему в аналогичной должности при аналогичных обстоятельствах [14 - США: Конституция и законодательные акты. – С. 398.].
   В Кодексе корпоративного поведения специально оговаривается, что управляющий считается действующим разумно и добросовестно, если он лично не заинтересован в принятии конкретного решения и внимательно изучил всю информацию, необходимую для принятия решения; при этом иные сопутствующие обстоятельства должны свидетельствовать о том, что он действовал исключительно в интересах общества (абз. 3 п. 6.1.1 главы 3 и абз. 3 п. 6.1.1 главы 4 Кодекса корпоративного поведения).
   Очевидно, вплоть до детализации в законодательстве понятия добросовестности и разумности указанный выше подход, закрепленный в Кодексе, может быть применим и в отношении хозяйственных партнерств.
   В пункте 2 ст. 22 Закона закреплено общее правило привлечения к ответственности членов органов управления: они несут ответственность перед партнерством за убытки, причиненные ему своими виновными действиями (бездействием).
   В настоящее время в качестве вины в гражданском праве выступает непринятие правонарушителем всех возможных мер по предотвращению неблагоприятных последствий своего поведения, необходимых при той степени заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него по характеру лежащих на нем обязанностей и конкретным условиям оборота [15 - Гражданское право: учебник: в 2 т.—Т. 1 /отв. ред. Е.А. Суханов.-2-е изд., перераб. и доп. – М: Бек, 2003. – С. 449.].
   Рассматривая особенности вины управляющих, следует подчеркнуть, что она может быть в форме не только умысла, но и неосторожности. С этим согласны многие комментаторы Закона об АО [16 - См., напр.: Блэк Б., Крэкман Р., Тарасова А. Комментарий Федерального закона «Об акционерных обществах». – М., COLPI Лабиринт, 1999. – С. 411.].
   Исследуя особенности вины как условия гражданско-правовой ответственности управляющих, нельзя не упомянуть так называемую смешанную вину, которая является возможностью изменения объема гражданско-правовой ответственности управляющих. В данном случае необходимо руководствоваться положениями п. 1 ст. 404 ГК РФ. Если неисполнение или ненадлежащее исполнение лицом, осуществляющим управление в акционерном обществе, своих обязанностей произошло не только по его вине, но и по вине самого акционерного общества, суд соответственно уменьшает размер ответственности управляющего. Помимо этого судебный орган вправе уменьшить размер ответственности управляющего в том случае, если акционерное общество содействовало увеличению размера убытков либо не приняло разумных мер к их уменьшению.
   В то же время в отличие от хозяйственных обществ в рассматриваемой статье Закона предусмотрена возможность устанавливать иные основания и размер ответственности на основании соглашения об управлении партнерством или федеральными законами. Очевидно, законодатель имел в виду возможность безвиновной ответственности управляющих, а также, например, снижение в соглашении размера ответственности.
   В отношении партнерства постоянно проявляется особый характер правового регулирования. Например, в п. 3 статьи указано, что при определении оснований и размера ответственности членов органов управления партнерством должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. В то же время следует отметить, что при отсутствии практики применения законодательства отсутствуют и обычные условия делового оборота, имеющие отношение к партнерствам.
   В соответствии с п. 5 рассматриваемой статьи Закона партнерство или любой участник партнерства вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных партнерству членами органов управления партнерства или единоличным исполнительным органом партнерства. Из содержания данной нормы следует, что правом на иск о возмещении убытков, причиненных партнерству, обладает как само юридическое лицо, так и его участники. При этом в любом случае убытки будут взыскиваться в пользу самого партнерства. Применительно к подаче иска со стороны участника будет иметь место так называемый косвенный иск, подаваемый в интересах партнерства.

Статья 23. Ведение реестра участников партнерства

   1. Партнерство ведет реестр участников партнерства с указанием сведений о каждом участнике партнерства, размере его доли в складочном капитале партнерства и внесении им вклада, о размере долей, принадлежащих партнерству. Партнерство обязано обеспечивать ведение и хранение реестра участников партнерства в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона с момента государственной регистрации партнерства. По требованию любого участника партнерства партнерство обязано предоставить такому участнику выписку из реестра участников партнерства.
   2. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа партнерства, обеспечивает соответствие сведений об участниках партнерства, о принадлежащих им долях в складочном капитале партнерства и о долях, принадлежащих партнерству, сведениям, содержащимся в соглашении об управлении партнерством.
   3. Каждый участник партнерства обязан информировать своевременно партнерство об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или местонахождении, а также сведений о принадлежащих ему долях в складочном капитале партнерства. В случае непредставления участником партнерства такой информации партнерство не несет ответственность за причиненные в связи с этим убытки.
   4. Партнерство и не уведомившие партнерство об изменении соответствующих сведений участники партнерства не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в реестре участников партнерства, сведениям, содержащимся в соглашении об управлении партнерством, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, указанных в реестре участников партнерства.
   5. В случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в реестре участников партнерства, сведениям, содержащимся в соглашении об управлении партнерством, право на долю в складочном капитале партнерства устанавливается на основании сведений, содержащихся в соглашении об управлении партнерством.
   6. В случае возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю в складочном капитале партнерства, содержащихся в соглашении об управлении партнерством, право на такую долю устанавливается на основании удостоверенного в установленном порядке договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя или участника партнерства права на такую долю документа.

   В соответствии с ч. 1 ст. 23 Закона о хозяйственных партнерствах, партнерство ведет реестр участников партнерства с указанием сведений о каждом участнике партнерства, размере его доли в складочном капитале партнерства и внесении им вклада, о размере долей, принадлежащих партнерству. Данная норма является императивной, хозяйственное партнерство не может переложить обязанность ведения реестра участников на специализированную организацию.
   Перечень сведений, которые должны содержаться в реестре участников партнерства, сформулирован как исчерпывающий. В соответствии с п. 3 данной статьи сведения об участнике общества включают сведения о его имени или наименовании, его месте жительства или местонахождении, а также сведения о принадлежащих ему долях в складочном капитале партнерства.
   Стоит отметить, что ведение реестра и сведения, содержащиеся в данном реестре, имеют исключительное значение, так как подтверждают наличие взаимоотношений внутри партнерства, являются подтверждением соответствующего наличия прав и обязанностей участников хозяйственного партнерства и способствует своевременному и достоверному получению информации для деятельности партнерства.
   В соответствии с ч. 2 ст. 23 Закона о хозяйственных партнерствах партнерство обязано обеспечивать ведение и хранение реестра участников партнерства в соответствии с требованиями Закона о хозяйственных партнерствах с момента государственной регистрации партнерства. По требованию любого участника партнерства партнерство обязано предоставить такому участнику выписку из реестра участников партнерства.
   Функция обеспечения соответствия сведений об участниках партнерства, о принадлежащих им долях в складочном капитале и иных сведений, по общему правилу, лежит на лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа партнерства.
   Каждый участник партнерства обязан информировать своевременно партнерство об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или местонахождении, а также сведений о принадлежащих ему долях в складочном капитале партнерства. В случае непредставления участником партнерства такой информации партнерство не несет ответственность за причиненные в связи с этим убытки.
   В части 4 данной статьи закреплена обязанность участников партнерства своевременно уведомлять об изменении соответствующих сведений. Партнерство и не уведомившие партнерство об изменении соответствующих сведений участники партнерства не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в реестре участников партнерства, сведениям, содержащимся в соглашении об управлении партнерством, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, указанных в реестре участников партнерства.
   В соответствии с ч. 5 ст. 23 при разрешении спорных ситуаций приоритетными являются сведения, которые содержатся в соглашении об управлении партнерством. Так, в случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в реестре участников партнерства, сведениям, содержащимся в соглашении об управлении партнерством, право на долю в складочном капитале партнерства устанавливается на основании сведений, содержащихся в соглашении об управлении партнерством. В случае же возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю в складочном капитале партнерства, содержащихся в соглашении об управлении партнерством, право на такую долю устанавливается на основании удостоверенного в установленном порядке договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя или участника партнерства права на такую долю документа.

Глава 5 Особенности реорганизации и ликвидации партнерства

Статья 24. Особенности реорганизации партнерства

   1. Партнерство может быть реорганизовано в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Реорганизация партнерства может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное общество. Партнерство считается реорганизованным с момента государственной регистрации акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации партнерства.
   2. Государственная регистрация акционерного общества, созданного в результате реорганизации партнерства, и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованного партнерства осуществляются в порядке, установленном федеральными законами.
   3. Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, решение о реорганизации партнерства в форме преобразования принимается всеми участниками реорганизуемого партнерства единогласно.
   4. Решение о реорганизации партнерства должно содержать:
   1) наименование, сведения о местонахождении акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации партнерства в форме преобразования;
   2) порядок и условия преобразования;
   3) порядок и условия обмена долей участников партнерства в складочном капитале партнерства на акции акционерного общества;
   4) список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого акционерного общества;
   5) список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого акционерного общества, если уставом такого акционерного общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции высшего органа управления такого акционерного общества;
   6) указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого акционерного общества;
   7) список членов иного органа (за исключением общего собрания акционеров акционерного общества) создаваемого акционерного общества, если уставом создаваемого акционерного общества предусмотрено наличие иного органа и его образование отнесено к компетенции высшего органа управления создаваемого акционерного общества;
   8) указание об утверждении передаточного акта с приложением такого передаточного акта;
   9) указание об утверждении устава создаваемого акционерного общества с приложением такого устава.
   5. Решение о реорганизации партнерства в форме преобразования может содержать указание об аудиторе акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации партнерства в форме преобразования, иные данные о лицах, указанных в пунктах 4–7 части 4 настоящей статьи, другие не противоречащие федеральным законам положения о реорганизации партнерства.
   6. Решением о реорганизации партнерства в форме преобразования может быть предусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым партнерством отдельных сделок и (или) видов сделок или запрет на их совершение на определенный период. Сделка, совершенная реорганизуемым партнерством или акционерным обществом, создаваемым в результате реорганизации, с нарушением указанных особого порядка или запрета, может быть признана недействительной по иску реорганизуемого партнерства или участника реорганизуемого партнерства, если будет доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать о таком нарушении.
   7. При преобразовании партнерства к акционерному обществу, созданному в результате преобразования, переходят все права и обязанности реорганизованного партнерства.
   8. Партнерство в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано сообщить в письменной форме в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации. На основании данного сообщения орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что партнерство находится в процессе реорганизации.
   9. Реорганизуемое партнерство после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации размещает сообщение о его реорганизации в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
   10. Кредитор партнерства в связи с реорганизацией партнерства вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков в течение тридцати дней со дня размещения сообщения о реорганизации, за исключением случаев, если такое право требования отсутствует у кредитора, являющегося субъектом предпринимательской деятельности, в соответствии с условиями заключенного с партнерством договора. Кредиторы, которым в соответствии с условиями заключенного с партнерством договора не предоставлено право требовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков в связи с реорганизацией партнерства, вправе требовать исполнения соответствующих обязательств в полном объеме у акционерного общества, которое образовано в результате реорганизации и к которому переходят все права и обязанности реорганизованного партнерства.

   1. Комментируемая статья определяет особенности реорганизации партнерства. Реорганизация юридического лица представляет собой способ прекращения его деятельности, при котором все права и обязанности прекращаемого юридического лица переходят к его правопреемникам. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи партнерство может быть реорганизовано в порядке, установленном настоящим Законом. Следовательно, положения ГК РФ, определяющие порядок реорганизации юридических лиц (ст. 57–60), к реорганизации партнерств не применяются.
   Закон допускает реорганизацию партнерства только в одной из пяти известных форм – в форме преобразования. Преобразование юридического лица означает смену его организационно-правовой формы. Круг возможных вариантов преобразования партнерства существенно ограничен законом: оно может быть преобразовано исключительно в акционерное общество. Тип АО участники реорганизуемого партнерства определяют самостоятельно. Однако если реорганизация партнерства вызвана превышением числа его участников над максимально допустимым (см. ст. 4 и комментарий к ней), то выбор будет предопределен тем типом АО, в котором ограничений по количеству участников нет, т. е. ОАО.
   В части 1 комментируемой статьи также определен момент завершения реорганизации партнерства, который связан с моментом государственной регистрации создаваемого в результате реорганизации партнерства акционерного общества. В данном положении воспроизведена общая норма п. 1 ст. 16 Закона о государственной регистрации юридических лиц о завершении реорганизации юридического лица в форме преобразования.
   2. Часть 2 разъясняет порядок государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате реорганизации партнерства, и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованного партнерства. В настоящее время порядок государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, и внесения в единый государственный реестр юридических лиц иных записей в связи с реорганизацией юридических лиц определен гл. V Закона о государственной регистрации юридических лиц. Согласно ст. 15 названного Закона государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации, осуществляется регистрирующим органом по местонахождению реорганизуемого юридического лица. Для этого в регистрирующий орган представляются следующие документы: заявление о регистрации, учредительные документы вновь возникшего юридического лица, решение о реорганизации, передаточный акт, документ об уплате государственной пошлины.
   Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня предоставления документов в регистрирующий орган. На основании принятого решения о государственной регистрации вновь созданного юридического лица регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ записи о новом юридическом лице и прекращении деятельности реорганизованного юридического лица.
   3. Действующим законодательством предусмотрено два вида реорганизации юридических лиц в зависимости от субъекта, принимающего решение о ее осуществлении: добровольная и принудительная. Решение о добровольной реорганизации принимают учредители (участники) юридического лица или орган юридического лица, уполномоченный на то учредительными документами. Принудительная реорганизация осуществляется по решению уполномоченного государственного органа или суда. В отношении хозяйственных партнерств закон признает возможность только добровольной реорганизации.
   Решение о реорганизации партнерства принимается всеми его участниками. Иной принцип голосования может быть предусмотрен соглашением об управлении партнерством. Требование единогласия при принятии решений о реорганизации установлено для многих отечественных корпораций. Так, в соответствии со ст. 33, 37 Закона об ООО решения по вопросам принимаются всеми участниками общества единогласно. По смыслу ст. 71 ГК РФ, реорганизация хозяйственного товарищества требует согласия всех его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором. По принципу единогласия принимаются решения о преобразовании производственных кооперативов (ст. 112 ГК РФ), объединений юридических лиц (ассоциаций, союзов), некоммерческих партнерств (п. 5 ст. 17 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях») и других юридических лиц.
   Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, количество голосов участников при принятии решения о реорганизации партнерства пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства (см. ч. 3 ст. 6 настоящего Закона).
   4. Часть 4 комментируемой статьи устанавливает требования к содержанию решения участников о реорганизации партнерства. В нем должны найти отражение следующие моменты:
   сведения о наименовании, местонахождении акционерною общества, создаваемого в результате реорганизации партнерства. В соответствии со ст. 4 Закона об АО акционерное общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное наименование на русском языке. Полное фирменное наименование общества должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое). Сокращенное фирменное наименование общества должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова «закрытое акционерное общество» или «открытое акционерное общество» либо аббревиатуру «ЗАО» или «ОАО». Местонахождение акционерною общества определяется местом его государственной регистрации;
   порядок и условия преобразования; порядок и условия обмена долей участников партнерства в складочном капитале партнерства на акции акционерного общества. Для осуществления обмена долей в акции прежде всего следует определить, какой уставный капитал будет у нового акционерного общества и какова будет номинальная стоимость акций. При этом необходимо учитывать некоторые положения Закона об АО. Во-первых, уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. При этом номинальная стоимость всех обыкновенных акций должна быть одинаковой (ст. 25). Во-вторых, минимальный уставный капитал ОАО должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а ЗАО – не менее 100 МРОТ (ст. 26);
   список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого общества; указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа, а также список членов коллегиального исполнительного органа или иного органа создаваемого акционерною общества, если уставом общества предусмотрено наличие такого органа и его образование отнесено к компетенции высшего органа управления создаваемого общества. При принятии решений о формировании системы органов управления будущего акционерною общества необходимо руководствоваться требованиями закона об АО;
   указание об утверждении передаточного акта с приложением такого передаточного акта. Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного партнерства в отношении всех его кредиторов и должников. В соответствии с п. 4 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций (утв. приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. № 44н) передаточный акт может включать следующие приложения: бухгалтерскую отчетность на последнюю отчетную дату; акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации, проведенной перед составлением передаточного акта; первичные учетные документы по материальным ценностям; расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей, расчетов с соответствующими бюджетами, государственными внебюджетными фондами и другие. Согласно п. 7 Методических указаний оценка передаваемого при реорганизации юридического лица имущества производится в соответствии с решением учредителей по остаточной стоимости либо по текущей рыночной стоимости, либо по иной стоимости (фактической себестоимости материально-производственных запасов, первоначальной стоимости финансовых вложений и др.);
   указание об утверждении устава создаваемого акционерного общества с приложением такого устава. В соответствии с п. 3 ст. 11 Закона об АО устав акционерного общества должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименования общества; местонахождение общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.
   5. Если ч. 4 комментируемой статьи предусматривает положения, подлежащие обязательному отражению в решении о реорганизации партнерства, то ч. 5 и 6 определяют перечень дополнительных сведений, которые могут быть включены в решение по усмотрению участников. Так, участниками партнерства может быть предусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым партнерством сделок или запрет на их совершение на определенный период. В этом случае в решении необходимо определить перечень сделок, в отношении которых участниками установлен особый порядок их совершения или запрет на их совершение (при этом за основу могут быть взяты различные критерии: сумма сделки, ее правовая цель и т. д.), а также порядок согласования (органы, форма, сроки и т. д.).
   Нарушение установленного порядка или запрета влечет оспоримость совершенной сделки. Для признания ее недействительной партнерством или его участником должен быть предъявлен иск и доказано, что другая сторона знала или должна была знать о допущенном нарушении. Осведомленность контрагента очевидна, если им является участник партнерства. Также факт ознакомления другой стороны в сделке с решением о реорганизации партнерства может быть зафиксирован документально. В остальных случаях недобросовестность контрагента доказать непросто, так как решение о реорганизации партнерства не является документом (в отличие от устава), ознакомиться с которым может любое заинтересованное лицо.
   Поскольку комментируемый Закон не определяет срок, в течение которого может быть заявлено требование о признании сделки, совершенной с нарушением требований, установленных участниками партнерства в решении о реорганизации, то применению подлежат положения п. 2 ст. 181 ГК РФ. В соответствии с ними срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. При этом течение срока начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.
   6. Часть 7 комментируемой статьи определяет последствия преобразования партнерства: к вновь созданному акционерному обществу переходят все права и обязанности реорганизованного партнерства.
   7. В соответствии с ч. 8 комментируемой статьи партнерство в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано сообщить в письменной форме в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации. В уведомлении согласно письму ФНС России от 23 января 2009 г. № МН-22-6/64@ указываются сведения о реорганизуемом юридическом лице (полное наименование, основной государственный регистрационный номер, идентификационный номер налогоплательщика, местонахождение юридического лица); создаваемом в результате реорганизации юридическом лице (полное наименование, местонахождение); форме реорганизации. К указанному письму ФНС России приложена рекомендуемая форма письменного сообщения о начале процедуры реорганизации.
   На основе сообщения о начале процедуры реорганизации регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации.
   8. В частях 9,10 комментируемой статьи содержатся положения, направленные на обеспечение соблюдения прав кредиторов реорганизуемого партнерства. Партнерство с целью уведомления кредиторов размещает сообщение о реорганизации в порядке, установленном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Согласно п. 2 ст. 13.1 названного Закона реорганизуемое юридическое лицо после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условия заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные федеральными законами.
   Кредитору реорганизуемого партнерства законом предоставлено право потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков в течение 30 дней со дня размещения сообщения о реорганизации. По сравнению со схожими положениями, содержащимися в п. 2 ст. 60 ГК РФ, п. 5 ст. 51 Закона об ООО, правило о гарантиях прав кредиторов реорганизуемого партнерства имеет ряд отличий. Во-первых, право кредитора реорганизуемого партнерства требовать прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков не поставлено в зависимость от невозможности его досрочного исполнения. Во-вторых, правило о правах кредиторов реорганизуемого партнерства может иметь исключения. Отсутствие права требовать досрочного исполнения или прекращения обязательства и возмещения убытков может следовать из договора, заключенного между партнерством и субъектом предпринимательской деятельности. В этом случае кредитор вправе требовать исполнения соответствующих обязательств у правопреемника партнерства.

Статья 25. Особенности ликвидации партнерства

   1. Партнерство может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с учетом требований настоящего Федерального закона и соглашения об управлении партнерством.
   2. Партнерство может быть ликвидировано по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом.
   3. Партнерство должно быть ликвидировано или преобразовано в акционерное общество в случае, если в партнерстве остается единственный участник. Такой участник партнерства в течение десяти дней с момента, когда он стал единственным участником партнерства, обязан преобразовать это партнерство в акционерное общество или принять решение о ликвидации партнерства. Соглашением об управлении партнерством должен предусматриваться порядок преобразования или ликвидации партнерства в соответствии с настоящим Федеральным законом в случае, если в партнерстве остается единственный участник. Если в течение указанного срока партнерство не будет преобразовано или не будет принято решение о ликвидации партнерства, оно подлежит ликвидации в судебном порядке на основании сведений, предоставляемых нотариусом по местонахождению партнерства по требованию заинтересованных лиц, органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.
   4. Добровольная ликвидация партнерства и назначение ликвидационной комиссии осуществляются в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством, и по решению участников партнерства или органа партнерства, которые уполномочены на это соглашением об управлении партнерством. Такое решение принимается в порядке, установленном соглашением об управлении партнерством. С момента назначения ликвидационной комиссии кней переходят все полномочия по управлению делами партнерства. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого партнерства выступает в суде.
   5. Требования кредиторов ликвидируемого партнерства, с которыми в соответствии со статьей 3 настоящего Федерального закона достигнуто соглашение о полном или частичном прекращении обязательств партнерства при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникли данные обязательства, удовлетворяются в пределах согласованного сторонами размера.
   6. Имущество партнерства, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, передается ликвидационной комиссией участникам партнерства в соответствии с частью 12 настоящей статьи.
   7. В случае, если на момент принятия решения о ликвидации партнерства партнерство не имеет обязательств перед кредиторами, его имущество распределяется между участниками партнерства по истечении установленного срока для предъявления требований кредиторами и составления промежуточного ликвидационного баланса в соответствии с частью 12 настоящей статьи.
   8. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается участниками партнерства или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.
   9. Если имеющихся у ликвидируемого партнерства денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов (за исключением кредиторов, с которыми в соответствии со статьей 3 настоящего Федерального закона достигнуто соглашение о полном или частичном прекращении обязательств партнерства при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникли данные обязательства), ликвидационная комиссия осуществляет продажу иного имущества партнерства, в том числе входящего в складочный капитал партнерства, с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
   10. Выплаты кредиторам ликвидируемого партнерства денежных сумм производятся ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом.
   11. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается участниками партнерства или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.
   12. Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество, иные объекты гражданских прав ликвидируемого партнерства распределяются ликвидационной комиссией между всеми участниками партнерства пропорционально их долям в складочном капитале партнерства, если иной порядок и (или) очередность участников партнерства не предусмотрены соглашением об управлении партнерством или настоящим Федеральным законом.

   1. Комментируемая статья определяет особенности ликвидации партнерства. Ликвидация юридического лица представляет собой способ прекращения его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Настоящий закон допускает возможность как добровольной, так и принудительной ликвидации партнерства.
   Добровольная ликвидация партнерства осуществляется по решению участников партнерства или органа партнерства, уполномоченного на это соглашением об управлении партнерством. Этим же актом согласно ч. 1 и 4 комментируемой статьи должны определяться основания (по терминологии законодателя – «случаи») и порядок добровольной ликвидации, в том числе порядок принятия решения о ликвидации.
   Принудительная ликвидация партнерства осуществляется на основании решения суда в случае грубых нарушений закона, допущенных при его создании, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов (п. 2 ст. 61 ГК РФ).
   В комментируемом Законе указаны два основания принудительной ликвидации партнерства: уменьшение числа участников партнерства до одного, если партнерство не преобразовано в акционерное общество или не ликвидировано в добровольном порядке (ч. 3 комментируемой статьи); превышение установленного предела числа участников партнерства, если партнерство не преобразовано в акционерное общество и число участников не уменьшилось до установленного предела (ч. 3 ст. 4). Требование о принудительной ликвидации юридического лица при наличии указанных оснований может быть предъявлено в суд заинтересованными лицами, компетентным государственным органом или органом местного самоуправления (см. комментарий к ст. 4 настоящего Закона).
   В соответствии со ст. 65 ГК РФ юридическое лицо, за исключением учреждения, казенного предприятия, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Следовательно, партнерство может быть ликвидировано вследствие признания его банкротом. Основания для признания должника несостоятельным (банкротом), порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, установлены Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».
   2. Часть 4 комментируемой статьи воспроизводит положения п. 3 ст. 62 ГК РФ о полномочиях ликвидационной комиссии. В соответствии с ней с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами партнерства. Это означает, что ликвидационная комиссия вправе осуществлять как фактические действия (публикация в органах печати извещения о ликвидации партнерства, порядке и сроках заявления требований кредиторов, выявление кредиторов, письменное уведомление кредиторов о ликвидации партнерства), так и юридически значимые действия от имени партнерства (продажа имущества партнерства с публичных торгов при недостаточности денежных средств партнерства для удовлетворения требований кредиторов).
   Вместе с тем переход полномочий по управлению делами партнерства к ликвидационной комиссии не означает прекращение всех полномочий органов управления партнерства. Так, полномочием на утверждение промежуточного и окончательного ликвидационного баланса, несмотря на образование ликвидационной комиссии, обладают участники партнерства или орган, принявший решение о ликвидации партнерства (ч. 8, 11 комментируемой статьи).
   Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого партнерства выступает в суде. Президиум ВАС РФ разъяснил, что правом подписывать исковые заявления от имени ликвидируемого юридического лица, а также совершать другие юридические действия, связанные с ликвидацией юридического лица, обладает руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) (п. 12 Обзора практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций), утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. № 50).
   3. Части 5—12 комментируемой статьи подробно, хотя и весьма непоследовательно, регламентируют стадии расчетов с кредиторами и распределения имущества ликвидируемого партнерства между его участниками.
   В соответствии с ч. 10 выплаты кредиторам ликвидируемого партнерства денежных сумм производятся ликвидационной комиссией на основе промежуточного ликвидационного баланса в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ. Так, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда; во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности; в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды; в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.
   При этом требования кредиторов удовлетворяются в размере, признанном ликвидационной комиссией, на основании документов, подтверждающих наличие обязательств юридического лица и их размер, а при недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению. Комментируемый закон предусматривает исключение из этого правила: требования кредиторов – субъектов предпринимательской деятельности, с которыми достигнуто соглашение о полном или частичном прекращении обязательств партнерства при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникли данные обязательства (см. комментарий к ст. 3), удовлетворяются в пределах согласованного сторонами размера.
   Положения ч. 6, 7 и 12 определяют правовую судьбу «остаточного имущества», т. е. имущества и иных объектов гражданских прав, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов партнерства. Такое имущество распределяется между всеми участниками партнерства как ликвидационная стоимость (квота) пропорционально их долям в складочном капитале партнерства. Диспозитивный характер этой нормы позволяет в соглашении об управлении партнерством предусмотреть иной порядок (или) очередность участников партнерства при распределении остаточного имущества.
   4. Ликвидация любого юридического лица, в том числе партнерства, считается завершенной после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК РФ). Порядок государственной регистрации юридических лиц в связи с их ликвидацией регламентируется гл. VII Закона о государственной регистрации юридических лиц.

Статья 26. Вступление в силу настоящего Федерального закона

Настоящий Федеральный закон вступает в силу с 1 июля 2012 года.

Комментируемая статья определяет дату вступления в силу настоящего Закона – 1 июля 2012 г. С этой же даты вступает в силу Федеральный закон от 6 декабря 2011 г. № 393-ФЗ, дополняющий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций в п. 2 ст. 50 ГК РФ хозяйственными партнерствами.