Текст книги "Международное банковское право"

5. Сигнальная функция свидетельствует о финансовом положении принципала и его способности выполнить свои обязательства по основному контракту, так как согласие банка выдать гарантию означает высокую степень вероятности того, что финансовое положение принципала достаточно устойчиво[557]557
  Подробнее об этом см.: Трофимов К. Использование банковских гарантий в международных и отечественных контрактах//Хозяйство и право. 1999. № 11. С. 45.


[Закрыть].

Подводя итог вышеизложенному, хотелось бы остановиться на основных положениях российской правоприменительной практики в отношении банковских гарантий. В этом контексте Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. № 27 представляет собой неоценимый документ, который содержит следующие разъяснения, не нуждающиеся в дальнейших комментариях.

1. Для возникновения гарантийного обязательства не требуется извещения гаранта о принятии бенефициаром гарантии, если иное прямо не предусмотрено в тексте гарантийного обязательства.

2. При отсутствии в документах, содержащих гарантийное обязательство, указаний о сроке, на который оно выдано, гарантийного обязательства не возникает. Срок, на который выдана гарантия, является существенным условием гарантийного обязательства. При его отсутствии гарантийное обязательство в силу ст. 432 ГК РФ следует считать не возникшим.

3. Отсутствие письменного соглашения между принципалом и гарантом не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром. Гарантийное обязательство возникает между гарантом и бенефициаром на основании одностороннего письменного обязательства гаранта. Действительность этого обязательства не зависит от наличия письменного соглашения между гарантом и принципалом.

4. При наличии доказательств прекращения основного обязательства в связи с его надлежащим исполнением, о чем бенефициару было известно до предъявления письменного требования к гаранту, судом может быть отказано в удовлетворении требований бенефициара на основании злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ).

5. Обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства и подлежит исполнению по требованию бенефициара без предварительного предъявления требования к принципалу об исполнении основного обязательства, если иное не определено в гарантии.

6. Ответственность гаранта перед бенефициаром не ограничена суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное[558]558
  Следует различать обязательство гаранта перед бенефициаром, предел которого ограничивается уплатой денежной суммы, на которую выдана гарантия, и ответственность гаранта перед бенефициаром за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства по банковской гарантии, предел которой не ограничен, если иное не оговорено в тексте гарантии (ст. 377 ГК РФ, ст. 175 БК РБ). Подробнее об этом см.: Сойко Р.П. Ответственность за нарушение обязательств из отношений по банковской гарантии // Банковское право. 2003. № 2.


[Закрыть].

7. Иск бенефициара к гаранту, отказавшемуся удовлетворить своевременно предъявленное требование об уплате денежной суммы, может быть заявлен в пределах общего срока исковой давности.

8. Отсутствие в банковской гарантии указания бенефициара, которому она выдана, не является основанием для признания ее недействительной. Из ст. 368 ГК РФ не следует, что банковская гарантия должна содержать наименование конкретного бенефициара. При отсутствии такого указания обязательство по гарантии должно исполняться в пользу кредитора (бенефициара), предъявившего гаранту подлинник банковской гарантии.

Процесс унификации правового регулирования гарантийных операций во многом объясняется высоким уровнем их абстрактности, однотипности и массовости. Именно поэтому, несмотря на существование различных внутригосударственных норм, важнейшим источником регулирования института банковской гарантии являются обычные нормы международного банковского права, содержащиеся в Унифицированных правилах, сформулированных МТП. Они, как известно, не имеют прямой юридической силы, это лишь неофициальная кодификация обычаев, обобщение практики регулирования международных банковских отношений. Юридическую силу имеют сами нормы, содержащиеся в документах МТП. В случае банковской гарантии использование норм, сформулированных в Унифицированных правилах МТП, требует прямого указания на их применение в тексте гарантии. В зависимости от механизма платежа по гарантии в международной практике выделяют две большие группы гарантий:

• условные (договорные) гарантии;

• гарантии по требованию.

Правовое регулирование условных (договорных) гарантий в международном банковском праве осуществляется с помощью обычно-правовых норм, закрепленных в Унифицированных правилах МТП 1978 г. (далее – Правила 1978 г.). Эти правила создавались совместной рабочей группой Комиссии по коммерческому праву и практике и Комиссии по банковским технологиям и практике в течение 13 лет. Как было отмечено ранее, причинами унификации норм о банковской гарантии стали бурное развитие международной торговли и необходимость придать единообразие сфере международных банковских платежей. В Правилах 1978 г. не отражены попытки раскрыть природу гарантии. В них просто определяются и описываются различные типы гарантий, для регулирования которых создан данный документ. В соответствии с Правилами 1978 г. в международной коммерческой практике могут использоваться три типа условных (договорных) гарантий:

1. Гарантия исполнения контракта (performance guarantee) – банк-гарант берет обязательство перед бенефициаром (импортером, заказчиком) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контракта со стороны принципала (экспортера, подрядчика) выплатить гарантийную сумму. Цель данной гарантии – компенсация ущерба, понесенного бенефициаром в результате неисполнения контракта принципалом. Этот тип гарантии является наиболее распространенным по строительным и торговым контрактам.

2. Тендерная гарантия (tender guarantee) – банк-гарант берет обязательство перед бенефициаром выплатить гарантийную сумму в случае, если принципал, выиграв тендер, в дальнейшем откажется от заключения контракта. Цель данной гарантии – компенсация расходов бенефициара на проведение нового тендера. Этот тип гарантии применяется по строительным контрактам, контрактам на проведение геологоразведочных и изыскательских работ.

3. Гарантия возврата платежей (repayment or advance payment guarantee) – банк-гарант берет обязательство перед бенефициаром выплатить гарантийную сумму, если принципал не выполнит своих контрактных обязательств и бенефициар расторгнет контракт. Цель данной гарантии – компенсация авансированной бенефициаром и не возвращенной принципалом денежной суммы. Этот тип гарантии может применяться в отношении любого вида контракта, содержащего условие об авансированном платеже.

Основополагающим признаком Правил 1978 г. является то обстоятельство, что требование по гарантии может быть удовлетворено только в случае, если оно основано на невыполнении или ненадлежащем выполнении принципалом своих обязательств по основному договору и гаранту предъявлены доказательства такого неисполнения. Условные (договорные) гарантии, несомненно, выгодны принципалу, поскольку ставят уплату гарантийной суммы в зависимость от представления бенефициаром соответствующих документов, доказывающих ненадлежащее поведение принципала. Таковыми могут быть решение суда, заключение экспертной комиссии и другие документы, перечень и описание которых содержится в тексте самой гарантии. Если же в гарантии не указана документация, которая должна быть представлена в обоснование претензии, бенефициар все равно обязан представить определенные документы. Их перечень содержится в ст. 9 Правил 1978 г. Анализ норм Правил 1978 г. свидетельствует о том, что положение бенефициара достаточно уязвимо: несмотря на понесенный им ущерб, он может получить гарантийную сумму лишь после предъявления прямых либо косвенных доказательств виновности должника (принципала). Именно в силу указанных причин Правила 1978 г. не получили широкого применения. Несмотря на то что они продолжают использоваться и по сей день, их требования в определенной мере оказались слишком далеки от сложившейся банковской и коммерческой практики, чтобы завоевать всеобщее признание. А практика свидетельствовала об объективной необходимости упрощения процедуры реализации прав по банковской гарантии как способу обеспечения исполнения обязательств.

В 1991 г. Международная торговая палата издала Унифицированные правила для гарантий по требованию (публикация МТП № 458), которые вступили в силу с 1 января 1992 г. (далее – Правила 1992 г.). Правила 1992 г. в большей степени отражали международную практику использования банковских гарантий и вместе с тем имели то же целевое назначение, что и Правила 1978 г., – уравновешивать интересы различных сторон и не допускать злоупотреблений при требовании платежей по гарантии. В настоящее время применяется новая редакция Унифицированных правил для гарантий по требованию 2010 г. (далее – Правила 2010 г.). Сфера применения новых Унифицированных правил гораздо шире. В нее включаются не только условные (договорные) гарантии, упоминаемые в Правилах 197 8 г., но и любые другие типы гарантий, причем Правила 2010 г. в отличие от Правил 1992 г. вообще не упоминают каких-либо конкретных типов банковских гарантий. Однако основным отличием новых Унифицированных правил от предыдущей публикации является абсолютно иной механизм выплаты гарантийной суммы. Согласно Правилам 2010 г. в целом гарантийная сумма выплачивается немедленно после получения соответствующего платежного требования бенефициара. Бенефициар не должен более доказывать неисполнение или ненадлежащее исполнение принципалом своих обязательств по основному контракту. Так, ст. 5(a) Правил 2010 г. прямо говорит о том, что гарантия по своей природе не зависит от основного обязательства, а гарант не имеет никакого отношения к такому обязательству и никоим образом им не связан. Ссылка в гарантии на основную сделку для целей ее идентификации не меняет автономной природы гарантии. Обязательство гаранта платить по гарантии не зависит от требований и возражений, возникающих из-за каких-либо отношений помимо отношений между гарантом и бенефициаром. Именно в этом состоит принципиальное отличие правил МТП 2010 г. от Правил 1978 г.

К другим типам банковских гарантий, которые охватываются Правилами 2010 г., относится гарантия надлежащего технического обслуживания (maintenance guarantee), в соответствии с которой банк-гарант берет обязательство перед бенефициаром выплатить гарантийную сумму, если принципал не осуществит техническое обслуживание смонтированного им оборудования в обусловленный сторонами период времени. Данный тип гарантий широко используется в контрактах на строительство крупных объектов, введение которых в эксплуатацию возможно лишь по истечении длительного периода строительных, монтажных и пусконаладочных работ. Он дает возможность застраховать апробацию таких объектов в период гарантийного срока, что позволяет обеспечить их нормальную эксплуатацию в дальнейшем.

Еще один тип банковских гарантий, используемых в международной банковской и коммерческой практике, представлен резервными аккредитивами. Резервный аккредитив (standby letter of credit) предполагает, что банк-гарант берет обязательство перед бенефициаром выплатить гарантийную сумму в случае неисполнения принципалом своих контрактных обязательств при представлении определенных документов, не являющихся товарораспорядительными. Резервные аккредитивы подчинены Унифицированным правилам и обычаям МТП для документарных аккредитивов в редакции 2006 г. (публикация МТП № 600). Однако если в соответствии с документарным аккредитивом выплаты производятся в результате надлежащего исполнения обязательств, то по резервному аккредитиву банк-гарант осуществляет платеж в случае неисполнения принципалом своих обязательств при представлении определенных документов: арбитражного решения о компенсации ущерба, понесенного бенефициаром; судебного решения о банкротстве принципала; заключения двусторонней комиссии о неисполнении контракта и т. д. Отличие резервного аккредитива от гарантии исполнения контракта заключается в том, что выплаты по нему осуществляются только при наличии перечисленных документов, в то время как для гарантии исполнения контракта достаточно лишь одного требования бенефициара.

Другим типом банковских гарантий служит таможенная гарантия (customs guarantee), которая применяется при временном ввозе товаров (оборудования) на территорию другой страны для участия в выставке, на период строительства и т. д. При таможенном режиме временного ввоза импортные пошлины не подлежат уплате, однако, если ввезенные товары или оборудование не были вывезены к установленному сроку, освобождение от уплаты импортных пошлин аннулируется, а гарантия предъявляется к оплате.

И, наконец, еще одним типом банковских гарантий выступает судебная гарантия (judicial guarantee), используемая в числе прочих мер по обеспечению иска в судопроизводстве. Если по требованию истца в качестве меры по обеспечению иска применен арест имущества или денежных средств ответчика, последний вправе предложить судебную гарантию как основание для отмены ареста. Судебная гарантия подлежит оплате по представлении решения суда или мирового соглашения, подтверждающего право истца на получение определенных денежных сумм с ответчика в удовлетворение своих исковых требований. Сумма гарантии, как правило, соответствует сумме иска или стоимости арестованного имущества. Вместе с тем данный тип гарантии предоставляет ответчику возможность вести обычную хозяйственную деятельность во время рассмотрения иска в суде, которое может охватывать довольно длительный период.

Российское законодательство ничего не говорит ни о видах, ни о типах банковских гарантий, однако определенные индикаторы могут быть найдены в отдельных актах гражданского законодательства. В большей мере это относится к тендерной гарантии. Положение «О порядке и условиях проведения федеральных торгов по конкурсному распределению экспортных квот для государственных нужд», утвержденное Министерством внешнеэкономических связей РФ 23 февраля 1993 г.[559]559
  Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ. 1993. № 6.


[Закрыть]и действующее в настоящее время, указывает, что банковская гарантия обеспечивает безотзывность тендерного предложения, поданного участником торгов. Несмотря на то что Положение было принято еще до вступления в силу части первой ГК РФ 1 января 1995 г., определение банковской гарантии и обозначение характера обязательства гаранта перед бенефициаром полностью соответствовали требованиям нового гражданского законодательства. В силу и. 2.9 данного положения банковская гарантия представляет собой обязательство, выданное банком в письменной форме по просьбе клиента банка бенефициару – организатору торгов, согласно которому банк обязуется в случае ненадлежащего исполнения клиентом условий торгов произвести в пользу бенефициара платеж в пределах суммы и сроков, указанных в гарантийном обязательстве.

В отличие от действовавшей в то время ст. 68 Основ, которая рассматривала гарантию как разновидность поручительства, норма и. 2.9 Положения определяла банковскую гарантию как независимое обязательство гаранта. После вступления в силу части первой ГК РФ обеспечение обязательств участника торгов банковской гарантией стало обычной практикой. Определился и характер обязательства участника торгов, обеспечиваемого банковской гарантией. В и. 1–4 ст. 447 ГК РФ устанавливается, что договор может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Использование тендерной гарантии более характерно для конкурса, чем для аукциона в силу специфики проведения последнего.

При проведении конкурсов предметом торгов, как правило, является только право на заключение договора в будущем. С лицом, выигравшим торги, в течение срока, указанного в конкурсной документации или установленного законом, заключается договор, право на заключение которого являлось предметом конкурса. Согласно и. 5 ст. 448 ГК РФ лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. Организатор торгов в извещении об их проведении может указать иной срок. В случае уклонения одной из сторон от заключения договора другая вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения. Таким образом, ГК РФ устанавливает две обязанности лица, выигравшего конкурс, – подписать протокол и заключить договор.

В случае, когда победитель конкурса уклоняется от подписания протокола, создается ситуация, при которой отсутствует документ, определяющий победителя. В результате уклонения последнего от подписания договора организатор торгов не достигает той экономической цели, на достижение которой было направлено проведение конкурса. Все расходы, связанные с проведением конкурса, понесены организатором напрасно и составляют его убытки. Нарушение упомянутых обязанностей влечет необходимость проведения новых торгов и очевидное возложение на организатора торгов дополнительных расходов. В силу и. 5 ст. 448 ГК РФ победитель конкурса обязан возместить организатору торгов все убытки, причиненные уклонением от заключения договора.

Хотя в тексте гарантий, предоставляемых участниками торгов в обеспечение конкурсных заявок, прямо не указывается, что они обеспечивают возмещение убытков, а содержат только перечень обязательств, которые несет участник торгов в связи с представлением конкурсной заявки, полагаем, что именно обязательство по возмещению убытков организатора торгов и обеспечивается тендерной гарантией. На практике организатор торгов включает в комплект конкурсной документации и образец гарантии. В документации содержится требование для потенциальных участников торгов предоставить одновременно с конкурсной заявкой банковскую гарантию, составленную по форме, соответствующей содержащемуся в конкурсной документации образцу. Это означает, что гарант вправе отступить от предлагаемого текста, не затрагивая при этом основного смысла, а именно сущности тех обязательств участника торгов, в обеспечение которых выдается гарантия. К существенным обязательствам участника торгов относятся, как правило, два: не отзывать принятую организатором торгов заявку в течение срока ее действия и в случае выигрыша конкурса заключить договор.

Банковская гарантия, выданная в пользу участника торгов, выигравшего их и отказавшегося от заключения договора с организатором торгов, направлена на компенсацию расходов последнего по проведению торгов. Несомненно, именно такой гарантией выступает тендерная гарантия. Положение МВЭС РФ от 23 февраля 1993 г. указывает, что к тендерному предложению, сформированному участником тендера, прилагается банковская гарантия или документ, подтверждающий внесение участником торгов безусловного и безотзывного денежного депозита, сумма которого устанавливается Тендерным комитетом (п. 9.2). В ГК РФ применительно к торгам речь идет о задатке (п. 4 ст. 448).

Другой нормативный документ, а именно Федеральный закон от 21 июля 2005 г. в редакции от 27 декабря 2009 г. «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»[560]560
  СЗ РФ. 2005. № 30 (ч. 1). Ст. 3105; 2009. № 52 (ч. 1). Ст. 6441. Новая редакция настоящего Закона вступила в силу с 1 июля 2007 г.


[Закрыть], предусматривает, что размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг осуществляется путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме, а также без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах) (п. 1 ст. 10). Решение о способе размещения заказа принимается заказчиком (п. 3 ст. 10). При заключении государственного или муниципального контракта по результатам проведения конкурса, если заказчиком установлено требование обеспечения исполнения государственного или муниципального контракта, такой контракт заключается только после предоставления участником конкурса, с которым заключается контракт, безотзывной банковской гарантии, страхования ответственности по контракту, договора поручительства или передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта, указанном в конкурсной документации. В случае, если обеспечением исполнения государственного или муниципального контракта является договор поручительства, поручителем выступает юридическое лицо, государственная регистрация которого осуществлена в установленном порядке на территории России, а капитал и резервы которого, указанные в соответствующем разделе бухгалтерской отчетности, составляют не менее чем 300 млн руб. (п. 4 ст. 29).

При заключении государственного или муниципального контракта по результатам аукциона, если заказчиком установлено требование обеспечения исполнения контракта, такой контракт заключается только после предоставления победителем аукциона или участником аукциона, с которым заключается контракт в случае уклонения победителя аукциона от заключения контракта, безотзывной банковской гарантии, страхования ответственности по контракту, договора поручительства или после передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта, указанном в документации об аукционе. В случае, если обеспечением исполнения государственного или муниципального контракта является договор поручительства, поручителем выступает юридическое лицо, государственная регистрация которого осуществлена в установленном порядке на территории России, а капитал и резервы которого составляют не менее чем 300 млн руб. (п. 4 ст. 38).

При заключении государственного или муниципального контракта по результатам открытого аукциона в электронной форме, если заказчиком установлено требование обеспечения исполнения контракта, такой контракт заключается только после предоставления победителем открытого аукциона в электронной форме или участником открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт в случае уклонения победителя открытого аукциона от заключения контракта, безотзывной банковской гарантии, договора поручительства или после передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта, указанном в документации об открытом аукционе в электронной форме. В случае, если обеспечением исполнения государственного или муниципального контракта является договор поручительства, поручителем выступает юридическое лицо, государственная регистрация которого осуществлена в установленном порядке на территории России, а капитал и резервы которого составляют не менее чем 300 млн руб. (п. 19 ст. 41.12).

Размер обеспечения исполнения государственного контракта на выполнение работ по строительству или реконструкции объектов капитального строительства должен составлять от 10 до 30 % первоначальной (максимальной) цены контракта (цены лота). В случае, если государственным контрактом предусмотрена выплата аванса, размер обеспечения исполнения контракта увеличивается на размер аванса (п. 25 ст. 65).

Российское законодательство упоминает еще два типа банковских гарантий – таможенные и судебные гарантии. Использование банковских гарантий при таможенном оформлении товаров регулируется национальным законодательством того государства, где осуществляется таможенное оформление. Имущественные отношения между таможенным органом и лицом, импортирующим товары на таможенную территорию данного государства или экспортирующим товары с таможенной территории, по уплате таким лицом таможенных платежей основаны на властном подчинении одной стороны (экспортера или импортера) другой (таможенному органу), т. е. функционируют в рамках публично-правовой конструкции. Фактически это означает, что вопросы обеспечения надлежащего исполнения обязанности экспортера или импортера по уплате таможенных платежей регулируются публично-правовыми нормативными актами, главным из которых выступает Таможенный кодекс РФ.

Уплата таможенных платежей может обеспечиваться залогом товаров и иного имущества, банковской гарантией, перечислением денежных средств на счет Федерального казначейства или внесением их в кассу таможенного органа (денежный залог), поручительством. Обеспечение уплаты таможенных платежей может производиться любым из способов по выбору плательщика (п. 1–2 ст. 340 ТК РФ). Таможенные органы в качестве обеспечения уплаты таможенных платежей принимают банковские гарантии, выданные банками, кредитными организациями или страховыми организациями, включенными в Реестр банков и иных кредитных организаций (далее – Реестр), который ведет Федеральная таможенная служба (далее – ФТС). Последняя обязана обеспечить регулярное опубликование в своих официальных изданиях перечней банков, кредитных организаций или страховых организаций, включенных в Реестр.

К правоотношениям, связанным с выдачей банковской гарантии, представлением требований по банковской гарантии, выполнением гарантом обязательств и прекращением банковской гарантии, применяются положения банковского и гражданского законодательства. Для банков, кредитных организаций и страховых организаций, включенных в Реестр, Министерство финансов РФ по согласованию с ФТС устанавливает максимальную сумму одной банковской гарантии и максимальную сумму всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком или одной организацией, для принятия банковских гарантий таможенными органами в целях обеспечения уплаты таможенных платежей. Банку и его филиалам устанавливается одинаковая максимальная сумма одной банковской гарантии и единая максимальная сумма всех одновременно действующих банковских гарантий (ст. 342 ТК РФ)[561]561
  Подробнее об этом см.: Коваленко Е.П. Правовая природа банковской гарантии в таможенной сфере // Право и экономика. 2007. № 11.


[Закрыть].

Согласно приказу Министерства финансов РФ № 121н «Об установлении максимальной суммы одной банковской гарантии и максимальной суммы всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком или одной организацией, для принятия банковских гарантий таможенными органами в целях обеспечения уплаты таможенных платежей» от 3 октября 2006 г.[562]562
  Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. № 46.


[Закрыть] предписано:

1) установить для банков, которые соответствуют требованиям ст. 343 ТК РФ, имеют собственные средства (капитал) банка свыше 20 млрд руб. и норматив достаточности собственных средств (капитала) банка свыше 11 % на все отчетные даты в течение трех последних месяцев, максимальную сумму всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком, для принятия банковских гарантий таможенными органами в целях обеспечения уплаты таможенных платежей, равную 3 млрд 500 млн руб., а максимальную сумму одной банковской гарантии, равную 700 млн руб.;

2) установить для банков, которые соответствуют требованиям ст. 343 ТК РФ, имеют собственные средства (капитал) банка свыше 10 млрд руб. и норматив достаточности собственных средств (капитала) банка свыше 11 % на все отчетные даты в течение трех последних месяцев, максимальную сумму всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком, для принятия банковских гарантий таможенными органами в целях обеспечения уплаты таможенных платежей, равную 1 млрд 700 млн руб., а максимальную сумму одной банковской гарантии, равную 345 млн руб.;

3) установить для банков, которые соответствуют требованиям ст. 343 ТК РФ, имеют собственные средства (капитал) банка свыше 4 млрд руб. и норматив достаточности собственных средств (капитала) банка свыше 11 % на все отчетные даты в течение трех последних месяцев, максимальную сумму всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком, для принятия банковских гарантий таможенными органами в целях обеспечения уплаты таможенных платежей, равную 700 млн руб., а максимальную сумму одной банковской гарантии, равную эквиваленту 140 млн руб.;

4) установить для банков, которые соответствуют требованиям ст. 343 ТК РФ, но не удовлетворяют иным критериям, максимальную сумму всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком, для принятия банковских гарантий таможенными органами в целях обеспечения уплаты таможенных платежей, равную 170 млн руб., а максимальную сумму одной банковской гарантии, равную 35 млн руб.;

5) установить для кредитных организаций (кроме банков), а также страховых организаций, которые соответствуют требованиям ст. 343 ТК РФ, максимальную сумму всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одной кредитной организацией (кроме банков), а также одной страховой организацией, для принятия банковских гарантий таможенными органами в целях обеспечения уплаты таможенных платежей, равную 170 млн руб., а максимальную сумму одной банковской гарантии, равной 35 млн руб.;

6) установить, что для принятия банковских гарантий таможенными органами в целях обеспечения уплаты таможенных платежей ФТС при ведении Реестра банков и иных кредитных организаций производит определение максимальной суммы одной банковской гарантии и максимальной суммы всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком (одной кредитной (страховой) организацией) для внесения указанных сумм в Реестр банков и иных кредитных организаций.

В соответствии с требованиями Минфина РФ был принят приказ ФТС № 408 «Об утверждении Реестра банков и иных кредитных организаций» от 2 марта 2010 г., согласно которому сформирован перечень кредитных и страховых организаций, чьи банковские гарантии принимаются таможенными органами в обеспечение уплаты таможенных платежей. Данный перечень включает 142 кредитных и 11 страховых организаций. В настоящее время в целях обеспечения своевременной уплаты таможенных платежей используется более 30 типовых гарантий, разработанных и рекомендованных к использованию ФТС. Фактически банковские гарантии применяются тогда, когда имеет место отсрочка уплаты таможенных платежей или освобождение от уплаты таможенных платежей, предусмотренное соответствующим таможенным режимом. В последнем случае основанием для предъявления требования к банку-гаранту является нарушение принципалом таможенного режима и, как следствие, возникновение обязательства по уплате таможенных платежей. Представляется, что отношения между таможенным органом – бенефициаром по гарантии и банком-гарантом будут регулироваться нормами гражданского права, относящимися к институту банковской гарантии, хотя отношения между таможенным органом-бенефициаром и импортером (экспортером) – принципалом никак не носят частного характера, а, бесспорно, выступают как публично-правовые.