Текст книги "Международное частное право. Краткий курс. Учебное пособие"

Евгения Николаевна Романенкова
Международное частное право
Краткий курс
Учебное пособие

[битая ссылка] [email protected]

1. ПОНЯТИЕ И ПРЕДМЕТ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Международное частное право (МЧП) – это отрасль права, регулирующая гражданско-правовые отношения, возникающие в международном обороте.

МЧП является составной частью национального права и функционирует во внутригосударственной системе права наряду с другими отраслями права: гражданским, семейным, трудовым и т. д.

Термин «МЧП» впервые употребил американский юрист Джозеф Стори в 1834 г., а в отечественной науке – Н. П. Иванов в 1865 г.

МЧП опосредует отношения, возникающие в области международного гражданского оборота.

В сферу регулирования МЧП входят отношения, связанные с правовым положением иностранных физических и юридических лиц, затрагивающие вопросы собственности, иностранных инвестиций, внешнеэкономических сделок, кредитно-расчетных операций, интеллектуальной собственности, наследования, деликтов, трудовые и брачно-семейные отношения, международный гражданский процесс, международный коммерческий арбитраж и др.

Специфической чертой отношений в сфере МЧП является наличие в них так называемого иностранного элемента.

Иностранный элемент может проявляться в субъекте правоотношения (например, договор перевозки, заключенный между российской и немецкой компаниями), в объекте правоотношения (например, кредитные отношения российской компании с американским банком), в юридическом факте (например, оформление вклада в швейцарском банке).

Таким образом, предметом регулирования МЧП являются частноправовые отношения, в состав которых входит иностранный элемент.

В общем виде отношения, регулируемые нормами МЧП, можно разделить на две группы:

1) экономические (отношения, связанные с ведением бизнеса);

2) отношения, связанные с имущественными и личными неимущественными правами физического лица – гражданина иностранного государства (например, семейные, трудовые).

Современная наука о праве рассматривает МЧП в следующих значениях:

1) как самостоятельную отрасль права (МЧП регулирует частноправовые отношения с участием иностранного элемента);

2) как комплексную отрасль законодательства (МЧП включает в себя нормы различных отраслей права, регулирующих частноправовые отношения с участием иностранного элемента (гражданского, семейного, трудового и других отраслей);

3) как подотрасль международного права (МЧП и международное публичное право объединены в единую подотрасль международного права);

4) как совокупность коллизионных норм (МЧП представляет собой свод правил о выборе правовых норм той или иной страны в целях регулирования правоотношений, осложненных иностранным элементом);

5) как наука (МЧП динамично развивается, адаптируя современные научные взгляды под нужды правоприменения);

6) как учебная дисциплина (основываясь на теоретическом фундаменте, позволяет познать основные понятия и закономерности, необходимые для овладения знаниями о науке МЧП).

2. СИСТЕМА МЧП

Систему МЧП как учебной дисциплины и отрасли права составляют Общая и Особенная части. Некоторые ученые (Г. К. Дмитриева) выделяют также в качестве отдельной составной части системы МЧП международный гражданский процесс.

Общая часть включает вопросы, имеющие общее методологическое значение для МЧП в целом.

В ее состав входит исследование основополагающих понятий и принципов, таких как предмет, метод регулирования, источники, режимы, нормы, которыми оперирует МЧП, а также анализ правового положения субъектов частноправовых отношений, включающих иностранный элемент, в том числе государство, иностранцев и иностранных юридических лиц и т. д.

Особенная часть рассматривает право собственности, обязательственное право, деликтные обязательства, расчетно-кредитные отношения, авторское, патентное, семейное, наследственное право, трудовые отношения.

Международный гражданский процесс рассматривает вопросы процессуального положения сторон, иностранных граждан и лиц без гражданства, юридических лиц иностранного государства, вопросы подсудности частных дел с иностранным элементом, исполнения иностранных судебных поручений, признания и исполнения иностранных судебных решений.

Международный коммерческий арбитраж занимает особое место в системе МЧП. Данный элемент носит комплексный характер, так как совокупность регламентирующих его норм относится как к материально-правовым, так и к процессуально-правовым нормам.

Доктринально система МЧП характеризуется как структура взаимосвязанных элементов, включающих:

 общепризнанные принципы МЧП (например, принцип международной вежливости, принцип национального режима и режима наибольшего благоприятствования, принцип взаимности, принцип реторсии);

 нормы МЧП (например, коллизионные, сверхимперативные нормы);

 институты МЧП (например, международные перевозки, кредитно-расчетные отношения, наследование, трудовые отношения).

3. МЕТОД МЧП

МЧП использует особые приемы и способы для регулирования правоотношений в международной сфере, т. е. особый метод правового регулирования.

Метод МЧП – это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств (Г. К. Дмитриева).

Специфика метода МЧП состоит в наличии иностранного элемента в гражданских правоотношениях.

Для устранения коллизии используются следующие методы.

I. Коллизионно-правовой метод – это воздействие на соответствующие общественные отношения, являющиеся объектом МЧП, посредством коллизионных норм, осуществляющих выбор юрисдикции (правопорядка) и отсылающих регулирование отношения к материальному праву определенного государства либо международному договору (Л. П. Ануфриева). По мнению многих ученых, данный метод является главным и исторически первым методом регулирования в МЧП.

Для решения коллизионной проблемы применяются национальные нормы права определенного государства, компетентные для решения конкретного вопроса и содержащие предписание о том, право какого государства необходимо применить.

Коллизионно-правовой способ разрешения коллизионной проблемы осуществляется в двух формах:

1) национальной (государство в своем национальном праве устанавливает так называемые правовые нормы «прямого» действия, т. е. материальные частноправовые нормы, регламентирующие гражданские правоотношения, включающие иностранный элемент);

2) международной (использование унифицированных коллизионных норм, содержащихся в международных договорах).

II. Материально-правовой метод основан на унификации норм гражданского частного права разных государств.

Для решения коллизионной проблемы применяются единообразные правовые нормы, содержащиеся в унифицированных правовых актах, включающих материальные нормы гражданского права, – в многосторонних международных договорах, регулирующих различные сферы частного права (например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980 г.).

Материально-правовой способ разрешения коллизионной проблемы осуществляется в двух формах:

1) унификация национальных гражданско-правовых норм;

2) материально-правовое регулирование посредством национально-правовых норм прямого действия.

4. ИСТОЧНИКИ МЧП

Источник права – это способ внешнего выражения норм права, закрепляющих государственную волю в соответствующем правовом предписании, санкционированном государством.

Особенности источника МЧП:

• выражает объективные условия жизни общества;

• нормативно закрепляет государственную волю;

• имеет общеобязательный характер;

• содержит коллизионные нормы.

Источники МЧП носят двойственный характер: с одной стороны, МЧП представляет собой отрасль национального права, а с другой стороны, регулирует международные гражданские правоотношения, где международное право выступает самостоятельным источником МЧП.

Термин «источник» понимается в теории МЧП двояко:

1) в широком смысле, где под источником имеются в виду условия материальной жизни человеческого общества, которые и порождают право;

2) в узком смысле под источником понимают различные формы, в которых субъекты международного права закрепляют согласованные правила собственного поведения в ходе общения между собой (международные договоры и международно-правовые обычаи).

Выделяют следующие виды источников МЧП:

1) международные договоры Российской Федерации (РФ) и общепризнанные принципы и нормы международного права (согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ являются составной частью правовой системы РФ; в соответствии со ст. 2 ФЗ «О международных договорах РФ» международный договор РФ означает международное соглашение, заключенное РФ с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования).

2) международный обычай (правило поведения, сложившееся в результате неоднократного применения в международных отношениях и не предусмотренное в международных договорах и нормативно-правовых актах; источником МЧП в РФ являются обычаи, признаваемые на территории РФ, например, Инкотермс-2010).

3) внутреннее законодательство (национальные законы и подзаконные и иные нормативные акты, например, Гражданский кодекс РФ, австрийский Закон о международном частном праве).

4) судебная и арбитражная практика (решения судов высших инстанций, которые могут формулировать новые нормы права; в РФ судебная и арбитражная практика не считается источником права).

В качестве источников МЧП российское законодательство признает национальное право, международные договоры и обычаи, аналогию права и закона.

5. УНИФИКАЦИЯ В МЧП

Цель унификации (У) – в устранении различий в правовом регулировании отдельных правопорядков путем создания единообразных материальных норм, которые могут быть применимы для регламентации гражданско-правовых международных отношений.

У в МЧП – это процесс создания единообразных норм в национальном праве отдельных государств.

Вопросами У занимаются следующие международные организации: Всемирная торговая организация (ВТО), Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА), Гаагские конференции по МЧП, Международная торговая палата, Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и др.

Данные организации проводят работу по созданию международных договоров, регулирующих различные сферы международного частноправового взаимодействия государств.

Результатом У является создание единообразных коллизионных норм для регулирования отношений в сфере общих интересов нескольких государств. Например, Гаагская конвенция о праве, применимом к договору международной купли-продажи товаров (1986 г.), Бернские конвенции о международных железнодорожных перевозках (1980 г.).

У в МЧП реализуется на двух уровнях:

1) в международном праве (между заинтересованными государствами заключается международный договор, призванный регулировать определенные отношения);

2) во внутригосударственном праве (придание нормам международного договора юридической силы в национальном праве).

Выделяют следующие виды У:

1) по виду правовых отношений, охватываемых У: У права собственности, наследственного, интеллектуального, транспортного права и т. д.;

2) по видам международных договоров: универсальная У (многосторонние международные договоры), региональная У (международные договоры, подписанные ограниченным кругом государств) и двусторонняя У (двусторонние международные договоры);

3) по способу правового регулирования международных отношений: У коллизионных норм (например, Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (1986 г.), У материальных норм (например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980 г.) и смешанная У (международный договор унифицирует и коллизионные, и материальные нормы, например, Всемирная конвенция об авторском праве (1952 г.).

Характеристика унифицированных материально-правовых норм:

1) являются lex specialis (специальными) в составе соответствующей отрасли национального права;

2) входят в состав международного частного права (например, нормы Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.);

3) устраняют сам источник возникновения коллизии и, соответственно, необходимость ее регулирования по вопросам, которые регламентируются унифицированными нормами.

6. ГАРМОНИЗАЦИЯ В МЧП

Гармонизация (Г) права – это процесс сближения национальных правопорядков, целью которого является уменьшение и устранение различий между ними.

Г осуществляется и за пределами унификации права, поэтому представляет собой более широкое понятие, чем унификация.

В процессе Г, в отличие от унификации, отсутствует договорный режим создания международных обязательств для участников внешнеэкономических отношений.

Виды Г:

1) стихийная (например, при колонизации, в результате войн);

2) целенаправленная (например, рецепция, т. е. одностороннее заимствование одним государством у другого правовых норм);

3) односторонняя (когда право одного государства воспринимает и использует в своей правовой системе опыт других более развитых государств);

4) взаимная (когда заинтересованные государства в процессе сотрудничества предпринимают действия к сближению права);

5) осуществляемая с использованием внутригосударственных средств (когда государство включает в свою правовую систему нормы иностранного права);

6) осуществляемая с использованием международно-правовых механизмов (происходит с участием международных организаций, результатом такой Г может являться создание модельных и типовых законов, например, типовой закон ЮНСИТРАЛ «Об электронной торговле» (1996 г.).

Г служит цели развития национального права, но нормы, включенные в право отдельного государства в результате Г, не решают коллизионного вопроса, в отличие от унифицированных материальных норм, которые снимают коллизионную проблему и применяются непосредственно наряду с другими нормами национального права.

Вопросами Г и унификации права занимается, например, такая международная организация, как Евразийское экономическое сообщество (ЕврАзЭС), объединившее в своем составе Республику Беларусь, Республику Казахстан, Кыргызскую Республику, Российскую Федерацию и Республику Таджикистан. Одной из целей ее создания является деятельность, направленная на сближение национально-правового регулирования государств-участников, формулирование и введение единых норм права, применимого на территории стран – членов ЕврАзЭС.

В рамках ЕврАзЭС проводятся значительные сравнительно-правовые исследования, на основе которых принимаются конкретные рекомендации по вопросам Г и унификации права. Примерами таких актов являются рекомендации по унификации и гармонизации законодательства государств – членов ЕврАзЭС в сфере противодействия монополистической деятельности и развития конкуренции, по гармонизации законодательства государств – членов ЕврАзЭС о биржах и биржевой деятельности и др.

7. ПРИНЦИПЫ МЧП

Принципы МЧП – это основные начала, базовые понятия, используемые в МЧП.

Можно выделить следующие принципы МЧП.

1. Национальный режим – предоставление иностранным физическим и юридическим лицам того же объема прав и обязанностей, что и отечественным, за исключениями, закрепленными в национальном праве. Данный принцип может содержаться как во внутригосударственном праве, так и в международном договоре. В РФ он закреплен в ст. 62 Конституции РФ и в ряде других правовых актов.

2. Режим наибольшего благоприятствования – предоставление иностранным физическим и юридическим лицам, а также лицам без гражданства того же объема прав, преференций и льгот, который имеют субъекты третьего государства. Данный принцип может быть установлен только в международном договоре.

3. Взаимность – предоставление субъектам одного договаривающегося государства такого же объема прав и обязанностей, который предоставлен субъектам другого договаривающегося государства.

Виды взаимности: формальная (предоставление иностранным субъектам такого же объема прав и обязанностей, который имеют субъекты данного государства) и материальная (предоставление иностранным субъектам такого же объема прав и обязанностей, который предоставлен им в своем государстве).

4. Реторсии – ответные действия одного государства на введение другим государством специальных ограничений прав для субъектов первого государства. В РФ решение о введении ответных мер принимается Правительством РФ.

5. Международная вежливость (comitasgentium – лат.) – в XVII в. в голландском праве являлась условием применения иностранного права на территории каждого государства на основе взаимности. В современном МЧП практически не используется, так как является неопределенным и дает возможность легко исключить применение иностранного права.

Современные правоведы (Р. М. Ходыкин) также выделяют так называемые коллизионные принципы в МЧП или принципы формирования содержания коллизионных норм в МЧП.

Специфика коллизионных принципов состоит в следующем:

1) носят универсальный характер, т. е. основой их применения должен быть анализ различных правопорядков;

2) направлены на локализацию отношений сторон в том правопорядке, который наилучшим образом обеспечит реализацию прав и законных интересов всех сторон правоотношения.

Можно выделить следующие три коллизионных принципа:

1) защиты прав человека;

2) наиболее тесной связи;

3) стремления к унификации.

8. ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРА КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ

Применение коллизионной нормы (КН) является основным способом разрешения коллизионной проблемы.

КН (collisia, collision – лат.) – это норма, указывающая право, которое должно быть применено к данному международному гражданскому правоотношению, т. е. определяющая конкретный правопорядок, компетентный для разрешения коллизионного вопроса.

КН – это основа для решения коллизионного вопроса, фундамент МЧП.

КН представляет собой норму общего, абстрактного, отсылочного характера, которая не содержит материальной модели поведения, не устанавливает прав и обязанностей сторон, а только на основе заложенного в этой норме объективного критерия определяет, право какого государства должно регулировать соответствующие отношения (И. В. Гетьман-Павлова).

Необходимость существования КН обусловлена различием правовых систем, поскольку одни и те же частноправовые отношения по-разному разрешаются в разных государствах.

КН в совокупности образует коллизионное право, которое является подсистемой МЧП, составляет институт его Общей части, имеет национальный характер, так как в правопорядке каждого государства есть свое собственное коллизионное право.

КН действует совместно с материально-правовой нормой, является отсылочной нормой, так как не содержит правила, по которому можно урегулировать возникшую проблему, а отсылает либо к материальной норме компетентного правопорядка, либо к международному договору.

Структура КН включает два элемента:

1) объем – определяет вид и содержание гражданского правоотношения, к которому применима данная норма;

2) привязка – определяет правопорядок, подлежащий применению к данному правоотношению.

Объем соответствует определенной области правового регулирования, например, договорные обязательства, наследственные правоотношения.

Коллизионную привязку часто именуют «формулой прикрепления».

Приведем примеры коллизионных привязок:

• личный закон физического лица (lex personalis), включает закон гражданства лица (lex patriae) и закон места жительства лица (lex domicilii) (ст. 1195 ГК РФ, ст. 156 СК РФ);

• личный закон юридического лица (lex societatis) (ст. 1202 ГК РФ);

• закон места нахождения вещи (lex rei sitae) (ст. 1205 ГК РФ);

• закон места совершения акта (lex loci actus) (ст. 1209 ГК РФ);

• закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi) (ст. 1219 ГК РФ);

• закон, избранный арбитрами (lex arbitri) (абз. 2 п. 1 ст. 1186 ГК РФ).

9. ВИДЫ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

Коллизионные нормы (КН) подразделяются на виды в зависимости от критерия, положенного в основу классификации.

По форме коллизионной привязки выделяют:

1) односторонние КН (привязка такой нормы прямо указывает право какого государства подлежит применению, обычно указывается одно, чаще национальное право, например, польская коллизионная норма указывает на применение польского права);

2) двусторонние КН (не определяют право конкретного государства, а предусматривают в качестве выбора применение как отечественного, так и иностранного права).

По форме предписания выделяют:

1) императивные КН (категорическая норма, содержащая властное предписание законодателя о применении только одного определенного права, отступление от которого недопустимо, например, ст. 1205 ГК РФ);

2) альтернативные КН (имеют несколько коллизионных привязок и предоставляют право выбора одной из них, например, абз. 1 п. 1 ст. 1209 ГК РФ);

3) диспозитивные КН (предоставляют свободу усмотрения в части выбора применимого к отношению права, опираясь на принцип автономии воли сторон, например, ст. 1210 ГК РФ).

По правовой форме выделяют:

1) внутригосударственные КН (содержатся в национальном праве, например, раздел VI ч. 3 ГК РФ);

2) договорные КН (содержатся в международных договорах, например, Гаагская конвенция 1986 г. о праве, применимом к договору международной купли-продажи товаров).

По объему правового регулирования выделяют:

1) общие КН (содержат норму общего характера, например, гражданская дееспособность физического лица определяется по его личному закону);

2) специальные КН (норма, действующая в определенных случаях, например, гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по закону гражданства либо домициля).

Современные авторы также делят все КН на:

1) кумулятивные (содержат привязки, подлежащие одновременному применению путем наложения (от лат. cumulatio – «накопление»), т. е. правоприменитель обращается к нескольким правовым системам для решения коллизионного вопроса, например, в ст. 1209 ГК РФ установлено, что сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права) и альтернативные (нормы, содержащие привязки, которые можно равноценно применять). Выбор в одном случае принадлежит носителям требования, а в другом – суду. Традиционным примером альтернативной привязки является ст. 1221 ГК РФ «Право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги». Ее применение предусматривает, что потерпевший при предъявлении требования о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, может выбрать любую из трех альтернатив применимого права;

2) двусторонние (дают возможность выбора применимого права) и односторонние (нормы, которые прямо называют подлежащее применению материальное право);

3) гибкие (например, п. 5 ст. 1211 ГК РФ: «К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан») и жесткие (например, п. 1 ст. 1205 ГК РФ: «Содержание права собственности определяется по праву страны, где это имущество находится»).