Текст книги "Как «приготовить» общество с ограниченной ответственностью. Проблемы, риски, нюансы"

§ Фирменное наименование

П.1 ст. 4 14-ФЗ: «Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращённое фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращённое фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках». Эта же норма частично дублируется в п. 4 ст. 54 ГК РФ ч. 1: «Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование». Более того, в п. 1 ст. 54 ГК РФ ч. 1 сказано: «Юридическое лицо имеет своё наименование, содержащее указание на организационно-правовую форму». Всё это в совокупности с п. 1 ст. 1474 ГК РФ ч. 4[15]15
  Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвёртая) от 18.12.2006 № 230-ФЗ.


[Закрыть]: «Юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путём его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, в сети «Интернет»» – даёт нам общее понимание того, что же такое фирменное наименование и какими базовыми правами юридическое лицо в отношении него обладает.

П.5 Ст.54 ГК РФ ч. 1: «Наименование, фирменное наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительном документе и в едином государственном реестре юридических лиц»[16]16
  ЕГРЮЛ.


[Закрыть]. Включение в наименование юридического лица официального наименования Российская Федерация или Россия, а также слов, производных от этого наименования, по общему правилу не допускается, кроме случаев, когда это прямо разрешено законом и соответствующими нормами[17]17
  П. 1 ст. 54ГКРФч. 1.


[Закрыть]. В том числе могут устанавливаться ограничения на использование в названиях юридических лиц официального наименования субъектов Российской Федерации (по решению соответствующего субъекта).

Требования к фирменному наименованию[18]18
  П. 1 ст. 4 14-ФЗ.


[Закрыть]:

– полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Например, общество с ограниченной ответственностью «Онегин-Консалтинг»;

– сокращённое фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращённое наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру ООО. Например, ООО «ОК»;

– фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества. Например, ООО «ГУД ЛАК».

Важно! П. 3 ст. 1474 ГК РФ ч. 4: «Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица». В этой статье особое внимание обратите на фразу «…если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность…». Здесь речь идёт именно об однородных отраслях, в которых не допускается смешение. Например, если ООО «Лукошко» выпускает расчёски, то второго такого ООО «Лукошко» с той же спецификой работы уже быть не должно, но оно, например, может заниматься производством кирпичей и т. д.

§ Место нахождения юридического лица

П.2 ст. 8 129-ФЗ[19]19
  ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».


[Закрыть]: «Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа». Далее п. 2 ст. 54 ГК РФ ч. 1 сообщает: «Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путём указания наименования населённого пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа». Более того, п. 2 ст. 4 14-ФЗ подтверждает уже описанное выше: «Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации».

В ЕГРЮЛ указывается адрес юридического лица в пределах места его нахождения[20]20
  П. 3 ст. 54ГКРФч. 1.


[Закрыть]. А это значит, по закону презюмируется, что ООО находится по тому адресу, где оно зарегистрировано. Следовательно, все уведомления, направленные по такому адресу, являются надлежащими. П. 3 ст. 54 ГК РФ ч. 1: «Юридическое лицо несёт риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу».

Также при наличии у иностранного юридического лица представителя на территории Российской Федерации сообщения, доставленные по адресу такого представителя, считаются полученными иностранным юридическим лицом.

§ Юридический адрес в жилом помещении (в квартире)

П.2 ст. 17 ЖК РФ[21]21
  Жилищный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 № 188-ФЗ.


[Закрыть] сообщает: «Допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности проживающими в нём на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение».

Далее п. 2 ст. 54 ГК РФ ч. 1 «Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа» в совокупности с нормами п. 6 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», а также с учётом многочисленной правоприменительной практики[22]22
  Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»


[Закрыть] даёт нам понимание, что юридический адрес ООО может числиться в жилом помещении (квартире) по месту нахождения учредителя или генерального директора. При этом необязательно даже быть собственником квартиры. Регистрации (прописки) или проживания на иных законных основаниях достаточно. Но согласие всех собственников жилья, включая несовершеннолетних, нужно будет предоставить.

Более того, если речь идёт именно о регистрации по месту нахождения участника, то его доля в уставном капитале также не имеет значения, даже если она составляет всего 0,1 %, и т. д. Исключение абз.3 п. 6 ст. 17 129-ФЗ: «К заявлению о внесении в единый государственный реестр юридических лиц сведений об изменении адреса юридического лица, при котором изменяется место нахождения юридического лица, должны быть приложены также документы, подтверждающие наличие у юридического лица или лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, либо участника общества с ограниченной ответственностью, владеющего не менее чем пятьюдесятью процентами голосов от общего количества голосов участников данного общества, права пользования в отношении объекта недвижимости или его части, расположенных по новому адресу юридического лица». В норме указывается, что если идёт последующее изменение юридического адреса (места нахождения юридического лица), а не первичная регистрация, то доля учредителя в уставном капитале, по адресу которого происходит перерегистрация, не должна быть менее 50 %.

Законом не установлена определённая форма согласия собственника на регистрацию в его квартире ООО. Достаточно составить этот документ в простом письменном виде. В согласии должны быть указаны следующие сведения:

– название органа, в который подаётся документ;

– адрес квартиры (кадастровый номер);

– данные собственника: ФИО, контактный телефон;

– реквизиты документа о праве собственности;

– подтверждение факта, что данный адрес является домашним для участника или руководителя организации;

– прямое указание на согласие предоставить свою квартиру для регистрации в ней ООО;

– дата составления;

– подпись собственника с расшифровкой;

– за несовершенных собственников согласие подписывают их законные представители: родители или опекуны. К согласию нужно приложить копию правоустанавливающего документа на недвижимость.

При рассмотрении регистрационных документов инспекторы ФНС[23]23
  Федеральная налоговая служба.


[Закрыть] могут проверить, пригодно ли жильё для размещения в нём фирмы. Квартира должна быть приватизирована (в собственности) и свободна от обременений. В регистрации по месту жительства могут отказать, если специфика бизнеса не позволяет вести его из жилого помещения. С точки зрения права, подобного рода отказы являются спорными, и автор рекомендует их обжаловать в вышестоящем органе.

Однако также необходимо учитывать, что регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации уже на законных основаниях при наличии подтверждённой информации о недостоверности представленных сведений об адресе юридического лица, то есть о том, что такой адрес был указан без намерения его использовать.

Плюсы размещения ООО в квартире:

– правоохранительным органам сложнее с процессуальной точки зрения попасть в жилое помещение и провести обыск и прочие оперативные мероприятия;

– не нужно арендовать отдельные площади и нести дополнительные траты на их содержание.

Минусы размещения ООО в квартире:

– если юридическое лицо попадёт в список должников, приставы будут приходить по домашнему адресу;

– в случае увольнения ставленного руководителя или выхода участника из общества, адреса которых использовались для регистрации, придётся искать новое помещение;

– могут возникнуть трудности с лицензированием;

– партнёры могут избегать сотрудничества.

§ Хранение документов и раскрытие информации

П.1 ст. 50 ГК РФ ч. 1: «Общество обязано хранить документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества». Указанная норма частично продублирована в п. 2 ст. 12 14-ФЗ: «Устав общества должен содержать сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам». То есть, обобщая вышеописанное, общество обязано хранить документы, регламентированные законом, уставом и прочими нормативными и внутренними актами, и по требованию участника предоставлять к ним беспрепятственный доступ. Среди прочего такие требования распространяются на[24]24
  П. 2 ст. 50 14-ФЗ.


[Закрыть]:

– *договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, утверждённый учредителями (участниками) общества, а также внесённые в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения и дополнения;

– *протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества;

– *документ, подтверждающий государственную регистрацию общества;

– *внутренние документы общества;

– *положения о филиалах и представительствах общества;

– *решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, изменения в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, отчёт об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;

– *протоколы общих собраний участников обще-

ства, заседаний ревизионной комиссии общества;

– *списки аффилированных лиц общества;

– *заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

– судебные решения по спорам, связанным с созданием общества, управлением им или участием в нём, а также судебные акты по таким спорам, в том числе определения о возбуждении арбитражным судом производства по делу и принятии искового заявления либо заявления об изменении основания или предмета ранее заявленного иска;

– протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества;

– договоры (односторонние сделки), являющиеся крупными сделками и (или) сделками, в совершении которых имеется заинтересованность;

– иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

П.4 ст. 50 14-ФЗ сообщает, что общество вправе отказать в предоставлении документов при наличии хотя бы одного из следующих условий:

– электронная версия запрашиваемого документа на момент предъявления участником общества требования размещена на сайте общества в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в свободном доступе либо раскрыта в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах для раскрытия информации;

– документ запрашивается повторно в течение трёх лет при условии, что первое требование о его предоставлении было надлежащим образом исполнено обществом;

– документ относится к прошлым периодам деятельности общества (более трёх лет до момента обращения участника общества с требованием), за исключением документов, помеченных «*».

Документы, поименованные выше, предоставляются участнику в течение пяти дней со дня предъявления требования по месту нахождения исполнительного органа (если иное место не определено уставом общества либо внутренним документом). В т. ч. участник вправе требовать копии соответствующих документов, которые общество обязано предоставить за плату, не превышающую расходов на их изготовление и пересылку при необходимости. Если в обществе предусмотрена обязанность предоставления документов только после оплаты указанных расходов, то срок, обозначенный выше, начинает течь с момента, когда такая оплата будет произведена. При этом само общество обязано выставить соответствующий счёт участнику в случае его обращения в течение трёх дней[25]25
  П. 3 ст. 50 14-ФЗ.


[Закрыть].

Важно! П. 5 ст. 50 14-ФЗ: «Срок исполнения обязанности по предоставлению документов, содержащих конфиденциальную информацию, исчисляется не ранее чем с момента подписания между обществом и обратившимся с требованием о предоставлении доступа к документам участником договора о нераспространении информации (соглашения о конфиденциальности) по форме, принятой в обществе».

Для каждого вида документов определены свои сроки хранения в зависимости от степени важности. Они указаны в перечне, утверждённом приказом Росархива от 20.12.2019 № 236 «Об утверждении Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков их хранения».

§ В каком банке открывать счёт

Чтобы ответить на этот, казалось бы, простой вопрос, сначала нужно разобраться, что именно для вас является первоочередным при выборе банка. Это могут быть тарифы, партнёрские программы, связанные с начислением процентов на остаток, разветвлённость филиальной сети и т. д.

Ниже я выделил наиболее важные, как мне кажется, аспекты, на которые необходимо обращать внимание при выборе банка. Итак, методом проб и ошибок было установлено, что важную роль играет:

– стоимость обслуживания (ведения) счёта и совершения платёжных операций. У некоторых банков с этим явный перебор, т. к. они хотят обогатиться на этой услуге за ваш счёт;

– *процент, который вы платите за вывод средств на физических лиц. Например, многие используют этот инструмент, чтобы через банальные займы получать наличные денежные средства в свой оборот. При этом зачастую расходы на их вывод могут достигать двух и более процентов от перечисляемой суммы, что в масштабах года становится весьма существенным. Сам не верил, пока не взял и не посчитал. Оказалось, что лично у меня получилось несколько сот тысяч рублей, которые я просто дарил банку за подобные перечисления со счёта своего ООО;

– *рейтинг надёжности банка. Увы, не редкостью стала ситуация с отзывом лицензии. К сожалению, вклады коммерческих юридических лиц хоть и застрахованы государством[26]26
  Федеральный закон «О страховании вкладов в банках Российской Федерации» от 23.12.2003 № 177-ФЗ.


[Закрыть], но с рядом изъятий и исключений. Например, чаще всего на возврат сумм могут рассчитывать малые[27]27
  Количество работников до 100 человек, оборот до 800 миллионов рублей (Федеральный закон от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»).


[Закрыть] и микропредприятия[28]28
  Количество работников до 15 человек, оборот до 120 миллионов рублей (Федеральный закон от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»).


[Закрыть], и то только в размере до 1,4 миллионов рублей;

– *время работы и обслуживания. Очень удобно, когда операционный день не ограничивается стандартными часами, и можно совершать операции до позднего вечера и даже в выходные. В некоторых случаях это спасает, особенно когда речь идёт о пресекательных сроках в той же юриспруденции или при участии в тендерах и прочих государственных закупках (срок на исполнение обязательства);

– приближённость отделения к офису компании. Не надо питать иллюзий, что вам не понадобится туда ходить. Даже элементарное обновление банковской карточки требует вашего личного присутствия;

– сеть филиалов и представительств по городу вашего местонахождения и России в целом. Чем их больше, тем легче вам решать свои финансовые вопросы;

– процент на остаток по вкладам. Маленький, но приятный бонус, который предлагают некоторые банки при соблюдении тех или иных условий;

– *репутация в части блокировки счетов и соблюдения 115-ФЗ[29]29
  «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма».


[Закрыть]. Всегда неприятно, если банк по своей инициативе блокирует вам счета или шлёт бесконечные запросы («письма счастья») на подтверждение тех или иных поступлений (запросы на предоставление документов);

– *кэш карты и прочие инструменты работы с наличностью. Имея пластиковую карту, привязанную к счёту, вы сможете множество мелких расходов на канцелярию, проезды, покупки билетов и т. д. отнести на расходы ООО через оплату покупок по такой карте.

– набор иных продуктов, направленных на удовлетворение клиента. Это может быть связано с предложениями по внешнеэкономической деятельности, депонированием и т. д.

Важно! Там, где вы видите «*», эти пункты, по мнению автора, являются наиболее важными при выборе финансового института.

§ Товарный знак

Ст.1477 ГК РФ ч. 4: «На товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признаётся исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак». Ст.1481 ГК РФ ч. 4 также закрепляет, что на товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков, выдаётся свидетельство на товарный знак. Оно удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на него в отношении товаров, указанных в свидетельстве. При этом в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объёмные и другие обозначения или их комбинации, в т. ч. в любом цвете или цветовом сочетании[30]30
  Ст.1482 ГК РФ ч. 4.


[Закрыть].

Ст.1480 ГК РФ ч. 4: «Государственная регистрация товарного знака осуществляется федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (Государственный реестр товарных знаков)». Соответствующие функции регистратора на сегодняшний день осуществляет Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент). Исключительное право принадлежит лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак[31]31
  Ст.1483 ГКРФч. 4.


[Закрыть], а его обладателем может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель[32]32
  Ст.1478 ГКРФч. 4.


[Закрыть]. Ст. 1507 ГК РФ ч. 1 указывает, что заявка на международную регистрацию товарного знака или регистрацию в иностранных государствах также подаётся через Роспатент.

Ст.1491 ГК РФ ч. 4 закрепляет, что исключительное право на товарный знак действует в течение десяти лет с даты подачи заявки на государственную регистрацию либо в случае регистрации товарного знака по выделенной заявке с даты подачи первоначальной заявки. Срок действия исключительного права на товарный знак может быть продлён на десять лет по заявлению правообладателя, поданному в течение последнего года действия этого права. Продление срока действия исключительного права на товарный знак возможно неограниченное число раз.

П.1 ст. 1486 ГК РФ ч. 1: «Правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех товаров или части товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, вследствие неиспользования товарного знака непрерывно в течение трёх лет».

Важно! Товарный знак может отчуждаться в полном объёме правообладателем в пользу приобретателя через договор об отчуждении исключительного права[33]33
  Ст.1488 ГК РФ ч. 4.


[Закрыть] или передаваться во временное пользование лицензиаром в пользу лицензиата путём заключения лицензионного договора[34]34
  Ст.1489 ГК РФ ч. 4.


[Закрыть]. Ст.1490 ГК РФ ч. 4: «Договор об отчуждении исключительного права на товарный знак, лицензионный договор, а также другие договоры, посредством которых осуществляется распоряжение исключительным правом на товарный знак, должны быть заключены в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечёт недействительность договора».

Ст.1515 ГК РФ ч. 4 указывает, что лицо, нарушившее исключительное право на товарный знак при выполнении работ или оказании услуг, обязано удалить товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение с материалов, которыми сопровождается выполнение таких работ или оказание услуг, в том числе с документации, рекламы, вывесок. Если же речь идёт о незаконной маркировке товаров (этикеток, упаковок) охраняемым товарным знаком или сходным с ним до степени смешения, то такой товар будет признаваться контрафактным, подлежащим изъятию по требованию правообладателя из оборота и уничтожению. Во всех указанных случаях правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя возмещения убытков или компенсации:

– в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;

– в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещён товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.