Текст книги "Теория государства и права"

Светлана Бошно
Теория государства и права: учебник

Рекомендовано

Научным экспертным советом

РПА Минюста России в качестве учебника

Соответствует ФГОС ВО 3+.

Список сокращений и принятых обозначений

Конституция РФ – Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.

ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая – от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ; часть вторая – от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ; часть третья – от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ)

КоАП РФ – Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ

СК РФ – Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ

ТК РФ – Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г.№ 197-ФЗ

п. – пункт (пункты) в соответствующем контексту числе и падеже

подп. – подпункт (подпункты) в соответствующем контексту числе и падеже

ст. – статья (статьи) в соответствующем контексту числе и падеже

Предисловие

Погружение в прекрасный мир юриспруденции начинается с изучения теории права и государства, которая составляет основу всего правового знания. Теория права выполняет ряд важных задач, которые являются вводными: рассмотрение основных правовых понятий, формулировка терминов.

Процесс изучения учебного курса «Теория права и государства» носит специфический характер, поскольку именно с него, как правило, начинается юридическое образование. К тому же следует учитывать, что отсутствие метода работы с правовыми текстами, понятийного аппарата, выработанного языка юридического общения предопределили. Современный студент – противник зубрежки, которая, по его мнению, является насилием над его пытливым аналитическим умом. Но позволим напомнить недавний опыт школьного обучения. Не вызывает сомнений необходимость заучивания алфавита, таблицы умножения, основных формул, правил родного и иностранного языков. Эти же методы вполне адекватны первым этапам юридического образования. Трудно представить, что студент-первокурсник сможет самостоятельно сформулировать и даже в одночасье проникнуть в тайну нормативности, разумности, меры, справедливости. Пока же следует воспользоваться результатами работ своих предшественников. Относиться к ним можно по-разному, в том числе с некоторой долей критичности, но в любом случае с уважением к чужим достижениям. Только выучив одно или лучше несколько определений, можно переходить к анализу. Велика вероятность, что заучивание в сочетании с анализом дадут вам возможность в обозримом будущем сформулировать свое собственное понятие. Но пока торопиться не надо, а разумно сочетать заучивание со стремлением к пониманию.

В изучении теории права и государства, несомненно, имеются свои подводные камни и в первую очередь – кажущаяся известность. К этому следует внимательно отнестись. Действительно, изучаемые в данной науке явления известны из других. В то же время эти явления растворены в окружающем нас мире: право, закон, государство, аппарат государства, юридическая ответственность. Эти слова мы часто используем в повседневной жизни. Но будьте уверены, что все эти обыденные представления будут малополезны при изучении теории права. Вы с удивлением заметите, что слово «закон» юристы и неюристы наполняют совершенно разным смыслом. И надо будет аккуратно заменить в своем собственном мозгу обыденный смысл на специально-юридический. Но обыденный тоже нельзя выбросить, он вам понадобится для повседневного общения. Если в каждодневной жизни использовать только специально-юридический смысл, можно приобрести репутацию скучного человека. Это непросто.

В данной науке ставится особая задача: выявить закономерность, обобщить, типизировать все, что известно о государственно-правовых явлениях. Именно поэтому понятия теории права представляются немного безжизненными или хотя бы оторванными от жизни. В действительности же они совершенно реальные, взяты из повседневной практики, но путем абстрагирования отобрано типичное, повторяющееся, устойчивое. Например, право в каждом конкретном государстве появилось в разное время под влиянием совершенно уникальных обстоятельств, фактов и участников. В теории права все многообразие вариантов происхождения права разбито на школы (течения), которые выделили наиболее важные, с точки зрения авторов и сторонников, факторы формирования права. Так, кто-то счел наиболее важным мировой разум, появление семьи и частной собственности, заключение общественного договора и т. п.

В процессе изучения теории права и государства вам придется совершить над собой определенное усилие с тем, чтобы вытеснить имеющийся бытовой уровень понимания явлений, заменив его профессиональным. Так, слово «закон» мы используем в жизни практически ежедневно. Но это же известное слово в юридической науке, в первую очередь в теории права, наделяется специальным смыслом, который не совпадает с общеупотребительным. Конечно, не следует полностью расставаться с повседневным словарем; овладев специальной лексикой, надо сохранить умение в непрофессиональных ситуациях возвращаться к обыденному смыслу. В противном случае можно заслужить репутацию сухаря. Впрочем, практически никому не удастся избежать этого проявления речи, ее формализации. И если поначалу вас будет пугать и отталкивать сухость нашего изложения, то в будущем вас, скорее всего, будет смущать именно многозначность и образность. Например, практически невозможно понять, как можно заниматься правоведением, если нет официального определения слова «закон», а термин «право» вообще каждый понимает по-своему.

Несколько рекомендаций по порядку изучения – он может быть достаточно произвольным. В этом легко убедиться, сравнив оглавление нескольких учебников по теории права и государства. В некоторых из них изложение начинается с права, в других – с государства, где-то рассматриваются правовые системы в середине курса, а в других изданиях – в конце. Важно, что круг основополагающих вопросов совпадает. Ни в одном учебнике не могут быть обойдены вниманием такие проблемы, как признаки права, правоотношение, правотворчество, юридическая ответственность. Возникает обязанность, начав с любого места, изучить всю дисциплину целиком. Ее цельность, системность имеют определяющее значение. Каждое последующее суждение формируется на основе высказанного ранее. Поверхностное, скачкообразное обучение ничего, кроме раздражения, вам не принесет. Приведем лишь один пример. Сначала в теории дается общее понятие функции, затем функции государства и функции права, а также виды каждой в отдельности. Затем эти функции используются в качестве классификации следующего изучаемого явления. Так, выделение охранительных и регулятивных функций дает нам одноименные виды норм права, а затем – виды правоотношений.

При этом весь учебный курс образует замкнутый цикл. Только пройдя его в полной мере, можно делать выводы о том, что понятно, а что – нет, что полезно и что индифферентно.

Несколько рекомендаций по выбору литературы. Ее должно быть много и по возможности – разнообразной. Авторы должны принадлежать к разным юридическим школам, а книги написаны в разное время. Прекрасные глубокие учебники по теории права и государства были написаны в дореволюционной России. Советская юридическая наука подарила нам потрясающие по полноте и смелости работы. И в современной России достаточно много специалистов по теории государства и права, они работают для нас, рассчитывая на внимание к их творчеству.

В изучении данной науки нельзя ограничиться учебниками, поскольку эта учебная литература призвана решить образовательную задачу лишь в самой общей форме. Для глубокого усвоения науки, отличной сдачи письменных работ и экзаменов, конечно, нужны и другие источники. В первую очередь научные статьи и монографии. С целью облегчения первоначального поиска в конце каждой темы прилагается небольшой список литературы.

Не следует забывать также об академических, практических, прикладных журналах и изданиях, ориентированных на специальные, профессиональные интересы.

Важно, чтобы за сухими абстрактными формулировками вы увидели многомерный мир права, оценили пользу знаний по теории права и государства. В учебнике расположены вставки, подписанные «например». Они содержат выдержки из законодательства и судебной практики. Извлечения органично вписаны в учебные тексты с целью соединения законодательства с теоретическими суждениями. Прошу снисхождения относительно возможной неактуальности приведенных ссылок на законодательство. Российское законодательство очень динамично, и успеть за его стремительными изменениями достаточно затруднительно. Мы привели эти примеры не так цитаты из действующего законодательства, а как примеры проявления теоретических понятий в конкретных правовых нормах.

Теория права и государства изучается два раза: в начале и при окончании обучения, и по данной дисциплине обязательно сдается государственный экзамен. И если вы будете старательно изучать все отрасли права, то вы точно заметите тот момент, когда вам в промежутке между первым и последующим знакомством как озарение и вы скажете: «Вот оно. Я понял».

Теория права и государства призвана не только вооружить вас знаниями, но и сформировать навыки и компетенции, которые будут использоваться вами в профессиональной деятельности.

После изучения курса вы будете:

✓ знать природу и сущность государства и права; основные черты возникновения, функционирования и развития государства и права; исторические типы и формы государства и права, их сущность и функции; понятие правопонимания и значение этой категории для сущности и определения права; особенности государственного и правового развития России; роль государства и права в политической системе общества, в общественной жизни;

✓ уметь применять полученные знания в изучении отраслевых юридических дисциплин; грамотно пользоваться приемами юридической техники; эффективно использовать способы толкования нормативных правовых актов; активно включаться в формирование гражданского общества и правового государства; проявлять нетерпимое отношение к коррупционному поведению, уважительно относиться к закону;

✓ владеть юридической терминологией; навыками правового мышления; приемами анализа действующего законодательства; навыками анализа различных правовых явлений; юридическими технологиями применения норм материального и процессуального права; методами квалификации юридических фактов; методикой самостоятельного изучения и анализа общеправовых теорий и концепций.

Глава 1. Предмет и метод теории права и государства

✓ Предмет теории права и государства.

✓ Методы теории права и государства.

✓ Взаимодействие теории права и государства с юридическими науками.

✓ Методологическая роль теории права и государства.

✓ Функции теории права и государства.

✓ Теория права и государства в системе наук об обществе, человеке.

✓ Теория права и государства и статистика, информатика и другие науки.

§ 1. Предмет теории права и государства

Теория права и государства является основополагающей юридической наукой. Именно она выступает ядром, основой, на которой строится все юридическое знание, вся юриспруденция.

Предмет теории права и государства – это закономерности возникновения, функционирования и развития права и государства, их сущность, структура, основные элементы, принципы, институты.

Теория права и государства охватывает все пласты государственно-правовой действительности, раскрывает сущность государства и права, их функции, роль, назначение в обществе, глубинные связи и отношения, определяющие тенденции и направления развития данной сферы жизни общества, и на этой основе формируются главные, основополагающие выводы и положения по вопросам государства и права. Теория права и государства – это наука, имеющая фундаментальный характер. Вместе с другими науками, изучающими ведущие отрасли права, она образует научно-теоретическую базу всего российского правоведения.

Теория права и государства – вводная учебная дисциплина. С нее начинается освоение юриспруденции. Не изучив основных категорий и понятий, процессов правотворчества, правоприменения, толкования норм права, не уяснив сути таких явлений, как законность, правопорядок, правоотношения, не ознакомившись с основными источниками права, нельзя войти в сложный и противоречивый мир юриспруденции, невозможно усвоить и закрепить отраслевые и прикладные юридические знания.

Теория права и государства – абстрактная наука, так как ее категории и понятия в наибольшей степени отвлечены от конкретных явлений и процессов. Тем не менее неверно думать, что теория совершенно оторвана от практических задач, от реалий общественной жизни. Действительно, в теории права изучаются такие широкие категории, как право, правоотношение, правонарушение и ряд других. Но сами эти понятия – результат обобщений и абстрагирования от конкретных фактов и отношений. Так, например, в основу общетеоретического понятия «правонарушение» положены наблюдения о преступлениях, административных, дисциплинарных проступках из различных отраслей права. Понятия теории права и государства отражают общее положение, объединяющее различные области правоведения в единое целое. Теория права и государства на основе анализа конкретных фактов выявляет закономерности государственно-правовых явлений.

Предмет теории права и государства делится на две относительно независимые части: теория права и теория государства. В литературе имеют место различные суждения об их соотношении, первенстве и необходимости в составе данной науки и учебной дисциплины. Известны такие наименования, как «Теория права и государства», «Теория государства и права», «Общая теория права», «Философия права», «Социология права». В дореволюционной юридической науке использовалось наименование «Энциклопедия права».

Вопрос последовательности слов в наименовании данной учебной дисциплины и юридической науки нельзя считать праздным. Проблема первенства государства и права носит глубокий философский характер, затрагивая категории первичного и вторичного, причины и следствия, основания и производного. Кроме того, учитывается степень участия одного явления в возникновении, становлении и функционировании другого.

Рассмотрим аргументы, приводимые в пользу этих вариантов. Наибольшее распространение имеет наименование «теория государства и права». Его широкому признанию способствовал ряд факторов, о содержании которых станет известно из текста данного учебника. Пока лишь обозначим эти факторы: романо-германская правовая семья, господство позитивистских взглядов. Немалую роль сыграла и советская доктрина, основанная на марксистском понимании права. В данной концепции государству отдается первое место во всех смыслах: как содержательных, так и хронологических. Так, возникающее в результате появления частной собственности и разделения общества на классы государство было вынуждено создать особый механизм защиты его прав. Именно такая роль отводится праву. Оно понимается как результат деятельности государства. Целью права является защита государственных интересов.

Подобный в упрощенной форме описанный подход составляет основу «теории государства и права». Это понимание было и остается традиционным для России, что в немалой степени объясняется его государственной поддержкой.

Трактовка теории с первостепенной ролью в ней права воплощается в наименовании «теория права и государства». Определяющая роль права основывается на том, что оно возникло раньше государства. Действительно, имеется немало доказательств того, что право возникло в догосударственную эпоху, когда человечество находилось в первобытном состоянии. Затем возникшее государство попытается взять право под контроль. Однако в полной мере это сделать оказалось невозможным, так как обычаи, принципы, доктрины, правосознание, религиозные учения и образцы поведения возникают и прекращаются без участия государства. Эта трактовка не разрывает связь между государством и правом, но отводит государству роль одного из других источников и провозглашает его гарантом права. Соединение права и государства очевидно лишь в правотворчестве и правоприменении. Правотворчество понимается как деятельность государства, его должностных лиц по принятию, изменению и отмене нормативных правовых актов. В правоприменении государство демонстрирует свою властную природу, возможность принуждать граждан к исполнению его требований. Действительно, в части наказания и принуждения у государства нет конкурентов. Оно монопольно владеет тюрьмами, армией, милицией, судом и другими властными органами.

Вне государственной сферы остается значительная часть правовых явлений, которые государство может охранять от нарушений. Подобный подход представляется более толерантным, адекватным демократическим ценностям. Более того, в Конституции РФ 1993 года получила закрепление именно концепция «право и государство». Так, в ст. 15 указано, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы, точнее – верхней частью айсберга. Но эти нормы не создаются Российским государством и никаким государством вообще. Это право в высшем смысле слова, как надгосударственный человеческий опыт. Россия не только признала этот опыт, но и взяла на себя обязательство ограничить свободу собственного правотворчества рамками общего человеческого опыта.

Как было указано, имеются попытки полностью отделить право от государства, назвав учебный курс «Общая теория права». Однако опыт издания учебных книг показывает, что авторам все равно не удается обойти традиционные вопросы, в которых соединение права и государства необходимо для обоих явлений. Здесь имеется в виду правотворчество и правоприменение, равно как и официальное толкование норм права. Желание отделить теорию права в отдельную науку объясняется наличием самостоятельной науки о государстве и государственной власти – политологии. Именно эта наука изучает признаки государства, его сущность, форму государства, его аппарат и функции. Нельзя отрицать, что здесь имеется пересечение с предметом теории права и государства, однако неверно видеть в этом недостаток. Затруднительно понять правотворчество и формы права без анализа определяющих государственных категорий. Кроме того, в теории права и государства они рассматриваются через призму права и для целей права.

Таким образом, в данном курсе право и государство будут рассматриваться в их единстве, но при приоритете правовых ценностей.

Теория государства включает в себя возникновение, сущность и основные компоненты государства (формы, механизм (аппарат), политическую систему), правовое и социальное государство, закономерности связи права и государства, политики, экономики, религии, идеологии и другие.

Теория права изучает вопросы возникновения, сущности и закономерности права, его основных компонентов (правосознания, правоотношений, юридической ответственности) и другие вопросы. Здесь же изучаются формы права, включая такую важную категорию, как нормативный правовой акт.

Важнейшими вопросами, рассматриваемыми данной наукой, являются закономерности правообразования и правотворчества. Гармонизация отношений права и государства возможна лишь в правовом, социальном государстве. В связи с этим в теории права рассматриваются признаки правового государства, исторический путь этого феномена, особенности социального государства.

Особенности каждого государства отражаются в таком понятии, как правовая система. В теории права с помощью анализа и синтеза создана типология государств, позволившая объединить их в обширные группы правовых семей. Теория права рассматривает характерные черты каждой группы: романо-германской, англосаксонской, религиозной и другие.

Составными элементами теории права являются философия права и социология права. В силу специфического предмета и наличия особых методов указанные явления претендуют на статус самостоятельной науки.

Философия права имеет своим предметом смысл, сущность и понятие права, его основания и место в мире, его ценность и значимость, его роль в жизни человека, общества и государства, в судьбах народов и человечества.

Философия права в целом как наука оформилась в середине XVIII в. Это был период расцвета, когда она занимала почетное место в системе юридических наук, преподавалась в университетах, выполняла роль методологического основания юриспруденции. Философия права имеет свой специфический предмет, в котором центральное место занимает человеческая личность, природа человека, его свойства и назначение, так как именно эти явления в совокупности могут стать основанием разумного права. Известны работы по философии права выдающихся ученых разных времен: Г.Ф. Шершеневича, Б.Н. Чичерина, Д.А. Керимова, С.С. Алексеева, М.И. Байтина, М.И. Марченко, В.С. Нерсесянца.

Предмет социологии права – процесс общественного действия права, взятого в системе, в полном его объеме, включая связь права и государства. Социология права рассматривает генезис, функционирование и развитие права как социально обусловленного феномена.

В историческом плане социология права сформировалась не так давно, но, несмотря на это, приобрела достаточный опыт и оформилась как наука.

Социология права первоначально разрабатывалась как часть социологии и лишь позднее как часть юриспруденции. Известны работы в данной сфере, выполненные социологами, например М. Ковалевским. В рамках юридической науки известна одноименная работа Г.Ф. Шершеневича. В современной юридической науке социологическая юриспруденция развивается В.Н. Лапаевой, С.В. Полениной.

Целью социологических исследований в праве является рассмотрение связи между правом как социальным феноменом и обществом, социальных функций права и комплексных процессов трансформации юридических норм в социальное поведение на всех уровнях – общества, классов, коллектива и личности. Социология права не позволяет праву замыкаться. Право не конечный результат и цель правотворчества. Целью выступает упорядоченное состояние общественных отношений. В этой связи важнейшее понятие социологии права – эффективность норм права, т. е. достижение правом его целей в социальной практике.

Достоинством социологического подхода является то, что общество рассматривается как источник права и одновременно конечный пункт предназначения права. Право выступает оболочкой консолидированного общественного интереса, оно призвано эффективно упорядочить социальные отношения.