Текст книги "Взыскания неустойки с застройщика от А до Я"

Рекомендуем воздерживаться от поведения, которое может раздражать суду.

Не следует говорить табуированным языком, давать волю эмоциям, перебивать судью, заикаться, теряться, плакать и т. д. Выглядеть опрятно, но не более того. Это не прием и не выпускной бал.

Не забудьте взять в судебное заседание паспорт и оригиналы документов, которые вы прикладывали к исковому заявлению, а также текст самого иска. Заранее выделите в нем суммы требований.

Судебное разбирательство последовательно проходит три этапа:

1) 

подготовительный;

2) 

рассмотрение дела по существу;

3) 

утверждение и оглашение решения.

В одно заседание спор, как правило, не рассматривается. В среднем споры о взыскании неустойки с подрядчиков рассматриваются за 2–3 заседания. То есть следует быть готовым, что здание суда для участия в судебных разбирательствах вам придется посетить минимум два раза.

О времени и месте судебного разбирательства вас проинформируют одним из указанных ниже способов:

заказным письмом с уведомлением о вручении;

судебной повесткой;

телефонограммой (или СМС-сообщением);

сообщением по электронной почте.

Споры о взыскании неустойки из-за нарушения сроков передачи объекта долевого участия рассматриваются судьей единолично. Кроме судьи и сторон по делу, в зале суда будет присутствовать секретарь (помощник судьи), который будет вести протокол судебного заседания. Как правило, судебное заседание происходит в «открытом режиме». Это означает, что в зале суда могут присутствовать также любые иные граждане. Как правило, заходят послушать заседание студенты юрфака, журналисты или представители по иным делам, которым предстоит рассматриваться у этого же судьи. Представители из других процессов могут зайти в ваше заседание для того, чтобы получить представление по специфике рассмотрения дел данным судьей, скоротать время, получить уроки по тактике ведения дел у других представителей. Хотя процесс должен вестись в соответствии с нормами гражданского процессуального права, описанными в ГПК РФ, его ведение неизбежно преломляется через личность судьи, поэтому процесс у каждого судьи имеет индивидуальные особенности, которые желательно учитывать.

Если вы хотите поучаствовать в чужом процессе до вашего заседания, то необходимо подойти к помощнику судьи до начала заседания, в которое планируете войти, и попросить разрешения. Сделать это можно, когда стороны вызываются в зал заседания или когда помощник вышел из зала по иным основаниям. Вы не обязаны это делать в силу закона, но если не хотите получить негативное восприятие себя у судьи, то лучше это сделать. Несмотря на то что заседания «открытые», многие судьи не любят посторонних в процессе и могут запретить. Если судья против – настаивать не рекомендуем. Тем не менее в большинстве своем на корректную просьбу поприсутствовать, посидеть-послушать вам ответят согласием.

В случае, когда вы сомневаетесь в непредвзятости судьи, вы можете заявить отвод судье. Обращаем внимание: отвод должен быть мотивирован и обоснован, вы не можете отвести судью на том основании, что судья вам не нравится и кажется грубым. Грубость судьи вообще понятие предвзятое. Судьи – опытные специалисты, и в большинстве своем то, что вы называете грубостью, в переложении на стенограмму (перевод в набранный на бумаге текст) можно будет рассматривать лишь как организацию поведения сторон в зале суда. На практике замена судьи если и происходит, то в результате самоотвода или длительной болезни. После замены судьи рассмотрение дела начинается заново.

При входе судьи в зал судебного заседания следует встать. Обращение к судье следует начинать со слов: «Уважаемый суд». Все объяснения, показания, ответы на вопросы судьи дают стоя. Отступления от этого правила можно делать лишь с разрешения судьи.

Войдя, судья разрешит всем сесть, объявит заседание открытым, сообщит, какое дело рассматривается, проверит явку и наличие полномочий, участие в заседании от имени стороны.

Важно: не забудьте взять с собой паспорт! Именно по этому документу будут проверяться ваши полномочия, так как вы осуществляете защиту своих нарушенных прав лично. Права, студенческие и иные документы – не годятся.

От застройщика, вероятнее всего, будет представитель по доверенности. Он, в свою очередь, передаст паспорт и доверенность.

Документы, как правило, подаются помощнику судьи при входе в зал судебных заседаний.

После этого судья уточнит, знают ли стороны права и обязанности участников процесса. Поскольку вы не являетесь профессиональными представителями, не стесняйтесь сказать, что не знаете, даже если прочитали заранее их в кодексе. Судья их озвучит и будет более лояльно относиться к тому, что местами вы можете не очень хорошо ориентироваться в процессе, теряетесь при ответах на вопросы, говорите больше и не всегда то, что нужно, в отличие от профессиональных представителей.

При переходе к рассмотрению дела по существу судья об этом объявит. К сожалению, данное объявление делается не всегда четко, и многие даже профессиональные участники не всегда его слышат. Понять то, что судья начал рассмотрение дело по существу, вы сможете, услышав вопрос, заданный вам: «Поддерживаете ли Вы свои исковые требования?» или аналогичный по смыслу. На данный вопрос следует ответить утвердительно.

После этого судья спросит: «…на чем основываете свои требования?» Не надо зачитывать свой иск. Судья умеет читать. Достаточно будет сказать, что вы поддерживаете иск, подробно позиция изложена по тексту искового заявления и то, что, приобретая квартиру, вы рассчитывали ее получить вовремя.

Далее по возможности отвечайте на вопросы, которые задает судья.

После вашего выступления слово будет предложено ответчику. Он будет возражать, просить суд снизить неустойку.

Ответить на то, что говорит ответчик, можно будет, лишь когда судья разрешит или предложит это сделать. Здесь вам следует настаивать на том, что застройщику надо было тщательно оценивать свои риски и грамотно определять сроки строительства. Его ошибки не должны ущемлять ваши права и компенсироваться за ваш счет.

Возможно, судья предложит заключить мировое соглашение. При принятии решения о заключении мирового соглашения исходите из критерия его разумности и приемлемости для вас. Вы должны исходить из вашей личной оценки.

Если вы примете решение заключить мировое соглашение, необходимо помнить, что после утверждения его судом производство по делу будет прекращено. Обратиться повторно в суд за защитой нарушенного права вы не сможете. Если застройщик не будет самостоятельно исполнять заключенное мировое соглашение, вы получите исполнительный лист на те суммы и на те условия, которые будут прописаны в мировом соглашении. Улучшить условия нельзя. Поэтому, несмотря на то что мировое соглашение заключается на условиях взаимных уступок со стороны вас и застройщика, важно не продешевить и не получить в надежде на быстрые деньги условия значительно хуже, чем мог присудить суд. Несколько примеров согласованных сторонами условий мировых соглашений, которые были утверждены судом, содержатся в приложении № 2.1.

Обращаем внимание: несмотря на то что вопрос примирения сторон решается между вами и застройщиком самостоятельно и стороны могут согласовать многие положения и взаимные уступки, права сторон не безграничны.

Заключая мировое соглашение, стороны в добровольном порядке должны урегулировать все возникшие между ними спорные вопросы, являющиеся предметом исковых требований. При этом суд проверит, чтобы мировое соглашение не противоречило закону и не нарушало права и законные интересы других лиц. Необходимость прекращения производства по делу в связи с утверждением мирового соглашения связана именно с тем обстоятельством, что все являющиеся предметом спора требования разрешены, поэтому продолжение судебного разбирательства невозможно. Таким образом, для того чтобы мировое соглашение было утверждено судом, оно должно отвечать следующим критериям:

предложенный сторонами проект мирового соглашения должен разрешать все спорные вопросы;

предложенный проект не должен иметь противоречий и неопределенностей толкования;

согласованные сторонами условия должны находиться в пределах правового поля – быть законны;

согласованные сторонами условия не должны нарушать прав и законных интересов других лиц.

В случае если суд выявит невыполнение хотя бы одного из указанных требований, то суд откажет в удовлетворении мирового соглашения. Пример условий, которые были отклонены судом, вы найдете в приложении № 2.2.

После обсуждения вопросов о примирении, если стороны не смогут договориться, судья продолжит судебное разбирательство. После ознакомления с позициями сторон, выслушивания доводов и аргументов суд изучит письменные доказательства. Иногда судьи просматривают документы в ходе ваших выступлений, но о том, что судья начинает изучать письменные доказательства, он в любом случае объявит. В ситуации, когда судья внимательно знакомился с материалами дела заранее или в ходе вашего выступления, данное заявление будет скорее декларативно. Не следует ожидать, что судья будет длительно и внимательно рассматривать каждый предоставленный документ. Как правило, внимание судьи к тем или иным моментам в документе можно привлечь, лишь попросив обратить на них внимание.

Важно: судья может потребовать подлинники представленных в материалах дела документов, поэтому не забудьте их взять!

Забудьте все, что вы могли видеть в передачах «Час суда» и ей подобных. К сожалению, эти передачи далеки от реалий судопроизводства и лишь способствуют формированию заблуждений у непрофессиональных участников.

В зале суда следует вести себя корректно: не перебивать судью, другую сторону процесса (оппонента), не доводить выступления до хамства, пререкательств с ответчиком или судьей. В случае нарушения порядка судья объявляет предупреждение. При повторном нарушении может удалить вас из зала суда или наложить штраф до 1 тысячи рублей.

Судья может оштрафовать также в случае:

проявления неуважения к судье;

не предоставления доказательств по запросу судьи и по иным основаниям.

О наложении штрафа судья выносит определение, его копию направят в адрес лица, на которое наложен штраф.

Эксперты, свидетели, заседатели, как правило, не привлекаются для участия в судебных разбирательствах по делам о взыскании неустойки за нарушение сроков передачи квартир по договорам о долевом участии в строительстве.

После того как судья рассмотрит все доказательства, он предложит сторонам выступить, в чем-либо дополнить свои доказательства. Если дополнений нет, то сторонам предложат выступить в прениях. Данное заявление означает, что до вынесения решения осталось совсем чуть-чуть.

В прениях стороны коротко обосновывают свою позицию по делу. В прениях нельзя ссылаться на:

обстоятельства, которые судом не выяснялись (в т. ч. документы, которые не приобщались к материалам дела);

доказательства, которые были признаны судом недопустимыми.

Если во время прений суд решит, что нужно выяснить дополнительные обстоятельства, то он возобновляет рассмотрение дела. На практике такое происходит нечасто, в процессах автору это удавалось лишь дважды за четырнадцать лет судебного представительства. Ожидать такого исхода по спорам ДДУ точно не следует. Поэтому, если есть что сказать, говорите это на стадии исследований доказательств.

После истца в прениях выступает ответчик. После того как высказались все участники, судья предложит обменяться репликами. Данное предложение носит скорее формальный характер, ограничьтесь в выступлениях, прениях заявлением о том, что, приобретая квартиру, рассчитывали получить ее своевременно и поэтому поддерживаете требования в полном объеме.

После этого судья объявит, что удаляется для вынесения решения. Когда судья встанет, вам следует тоже встать.

Некоторые суды не имеют отдельного помещения, куда судья может выйти, и тогда удалиться (выйти из зала заседаний) предложат вам.

После возвращения судья объявит решение.

У сторон будет месячный срок на его обжалование. Для споров по договорам долевого участия нехарактерно принципиальное изменение результата решения, поэтому обжаловать его малоперспективно. Тем не менее, учитывая, что обжалование затягивает сроки вступления судебного решения в силу и, соответственно, выдачу исполнительного листа, данным правом, скорее всего, воспользуется ответчик.

Особенностью рассмотрения дела в апелляции будет то, что спор будут рассматривать три судьи, один из которых будет председательствовать (вести процесс). В остальном ведение процесса схоже.

Обращаем внимание: в апелляцию нельзя подавать документы и заявлять доводы, которые не исследовались судом первой инстанции. Исключение составляют доводы и документы, которые не могли быть сделаны в суде первой инстанции, и то, что это нельзя было сделать ранее, следует доказать.

После завершения судебного разбирательства и вступления в силу решения суда суд выдаст вам исполнительный лист.

Обращаем внимание: решение суда вступит в силу через месяц после изготовления мотивированной его части в случае, если ответчик не воспользуется правом на апелляционное обжалование. Если ответчик будет обжаловать, то по итогам рассмотрения апелляционной жалобы.

Исполнительный лист позволит вам получить присужденные деньги.