Текст книги "Уголовно-правовое обеспечение безопасности банковского кредитования и проведения расчетов. Монография"

§ 2. Система электронных банковских расчетов и платежей

Одним из основных элементов инфраструктуры электронных расчетов являются платежные системы. Компьютерные сети устраняют цепочку торговых посредников, соединяя напрямую покупателя с производителем. Это позволяет существенно уменьшить продажную стоимость товара за счет снижения накладных расходов на логистику, так как розничные покупатели будут получать товар непосредственно с предприятия-производителя.

В связи с сокращением трансакционерных издержек становится актуальной оптимизация процедуры расчетов и платежей. Проведение электронных расчетов в Интернете и эффективная логистика позволяют осуществить полный цикл коммерческих отношений в рамках электронных сетей.

Совершенствование практики продаж в системах электронной коммерции в значительной мере обусловлено внедрением более надежных, удобных и эффективных платежных систем. Платежная система Интернета – совокупность нормативных актов, договорных документов, финансовых и нормативно-технических средств, а также участников (банков, процессинговых центров, предприятий сферы торговли и услуг, страховых компаний), которые делают возможным функционирование системы финансовых взаиморасчетов в Интернете.

С организационной точки зрения основа платежной системы – основанное на договорных обязательствах объединение банков. Для успешного функционирования платежной системы необходимы и специализированные нефинансовые организации, осуществляющие техническую поддержку: процессинговые и коммуникационные центры, центры технического обслуживания¹³.

Многообразие разнородных платежных систем в Интернете осложняет осуществление взаиморасчетов. Исследователи считают, что электронным платежным системам еще предстоит прийти к единому стандарту, который позволит согласовать решения различных разработчиков¹⁴.

Американский банк First Virtual Holdings стал первым легальным кредитным учреждением, приступившим к осуществлению банковской деятельности в сети Интернет. В 1994 г. этот банк начал использование электронной почты для осуществления операций с небольшими денежными суммами. Специалисты компьютерной империи Microsoft и международной платежной системы банковских карт Visa совместно разработали систему оплаты товаров и услуг в компьютерных сетях с использованием банковских карт. Британские банки National Westminster и Midland реализовали систему электронных денег Mondex на основе банковских карт со встроенным микропроцессором – смарт-карт (англ.: smart cards)¹⁵.

В рамках европейской исследовательской программы ESPRIT (European Strategic Program on Research in Information Technology (англ.) – Европейская стратегическая программа исследований в области информационных технологий) реализуется проект «Европейская система условного доступа» (англ.: Conditional Access for Europe (CAFE)), задачей которого является создание общего для стран Европы электронного бумажника (англ.: electronic wallet) для электронных денег. Электронная валютная система (англ.: Electronic Monetary System) – инфраструктура для использования электронных денег – была разработана специалистами американского банка Citicorp в 1998 г.

Одной из причин необходимости использования электронной формы оплаты в России явился небывалый рост преступной деятельности, связанной с изготовлением и распространением фальшивых платежных средств.

Наблюдаемая тенденция значительного роста фальшивомонетничества связана с относительной легкостью и быстротой изготовления большого количества фальшивых денежных знаков с применением типографских машин, копировально-множительной техники и фотооборудования. Не уменьшается количество поступления фальшивой валюты из-за рубежа.

По сведениям Внешэкономбанка, за последние 10–15 лет количество выявленной фальшивой валюты в России увеличилось в 500 раз. При ежегодном хождении на внутреннем рынке России примерно 8–9 млрд долл., по оценкам Центрального банка России, около 200 млн из них могут быть фальшивыми, т. е. каждый десятый из числа принятых в обращение¹⁶.

Заинтересованность банков в совершении сделок с использованием банковских карт обусловлена также получением повышенных процентных ставок за совершение тех или иных операций, в связи с чем операции с картами относятся к числу наиболее доходных видов банковской деятельности. Широко используется реклама для привлечения клиентов банка. Так, Сбербанк России, предлагая международную банковскую карту Visa Classic «Золотая маска», кроме возможности совершить покупку товаров и услуг в 130 странах мира, гарантирует владельцу карты скидку при бронировании и доставке театральных билетов, членство в Международной ассоциации пассажиров авиалиний (англ.: International Airline Passengers Association (IAPA)), скидку при аренде автомобилей компании Hertz. Сбербанк России и другие банки активно предлагают зарплатные и торговые проекты, предлагая дополнительные услуги по установке необходимого оборудования в торговых организациях (импринтеров, торговых терминалов), по предоставлению расходных материалов, проводят обучение персонала организации, а также устанавливают банкоматы¹⁷ в обусловленных организациях, обеспечивая их инкассацию. Ряд банков предоставляет возможность владельцам карт оплачивать услуги сотовой связи, IР-телефонии, совершать покупки в интернет-магазинах, получать информацию на мобильный телефон о совершенных операциях, блокировать карты при их утрате или при подозрении о проведении с ними противоправных действий.

Если на первоначальном этапе для увеличения количества клиентов – держателей банковских карт уменьшались суммы взносов, комиссионных за снятие наличных денег, не устанавливался неснижаемый остаток денежных сумм, то в настоящее время, с внедрением смарт-технологий, применяется система скидок по дисконтным программам на торгово-сервисных предприятиях, для которых банк осуществляет эквайринг карт, или фирмы-клиенты банка. Так, «Дельта-банк» выпустил 25 тыс. таких карт, «Мастер-банк» – 160 тыс., в «БИН-банке» – самый успешный проект «Visa Почетный гость», 80 тыс. карт. Руководители кредитно-банковских систем утверждают: «Клиент заинтересован в создании клуба, в который будут входить различные предприятия торговли и сервиса, поскольку это упростит расчеты и проведет начисление бонусов и скидок. Поэтому мы планируем развивать и в будущем мультибрендовые проекты»¹⁸.

По данным ЦБ РФ, к концу 2004 г. объем кредитов, выданных банками населению, составлял 3 % от совокупных активов банковской системы, а на 1 декабря 2007 г. он достиг уже показателя 6 % от совокупных активов¹⁹.

В Российской Федерации была создана общероссийская платежная система для оплаты таможенных платежей. Стать участником этой системы позволяет таможенная карта, воспользовавшись которой клиенты получают возможность оперативно уплачивать таможенные пошлины, таможенные сборы, налоги, сборы за выдачу лицензий и другие платежи, взимаемые в установленном порядке российскими таможенными органами. В целях безопасности в память таможенной карты заносятся транспортные данные ее держателя, а при осуществлении платежа плательщик предъявляет паспорт и проходит проверку на соответствие занесенным в таможенную карту данным. Кроме того, в память карты внесены реквизиты держателя счета, т. е. оплата возможна только в интересах организации – владельца счета. Проводка платежей через терминалы таможен осуществляется только на счет таможни.

В интересах развития положений проекта «Концепция координации политики государств – участников Содружества Независимых Государств» в валютной сфере Международной ассоциацией бирж стран СНГ совместно с Международным валютным комитетом разработан проект создания интегрированного биржевого пространства стран СНГ. Формируется организационно-технологическая структура интегрированного валютного рынка на базе объединения валютных площадок СНГ в единую торговую систему с использованием передовых технологий. Одним из положений Концепции в валютно-финансовой сфере является необходимость совершенствования механизма платежно-расчетных отношений между странами Содружества, перехода банковских систем на уровень международных стандартов, внедрения эффективных платежных средств.

Платежные средства в виде банкнот и монет подвержены естественному износу, что приводит к необходимости их изъятия из оборота и замене на новые, того же достоинства, производство которых требует определенных затрат. К тому же требуется оплата пересчета, инкассирования, перевозки и хранения наличных денежных средств, что вызывает необходимость внедрения рентабельной безналичной системы оплаты. По мнению некоторых исследователей, в России необходимость внедрения банковских карт связана с тем, что «в обращении находится слишком большая масса наличных денег. В России она составляет 26 %, тогда как в США, например, в пределах 7 %»²⁰. Платежный механизм представляет собой одну из базовых структур рыночной экономики. Он обеспечивает обмен товаров на деньги в хозяйственном обороте, от качества его работы зависит общая эффективность функционирования экономических институтов. Смена социально-политического устройства и переориентация путей экономического развития России «привели к отставанию процесса переработки нормативных актов, регулирующих договорные отношения в банковской деятельности, от темпов становления свободного рынка»²¹, что, в свою очередь, привело к росту противозаконных действий в соответствующей сфере.

Осуществление расчетных операций до сих пор большей частью регламентируется ведомственными нормативными актами, в частности письмами, инструкциями Центрального банка РФ. В нормативно-правовых актах, действующих на федеральном уровне, вопросы платежного механизма занимают совсем незначительное место.

Задачей Банка России является наблюдение за платежной системой, обеспечение ее стабильного и надежного функционирования, которое необходимо для развития экономики и государства. Платежная система представляет собой совокупность организационных форм, инструментов и процедур, обеспечивающих проведение безналичных расчетов. Безналичные расчеты, осуществляемые через платежную систему, включают все платежи, совершаемые кредитными организациями, клиентами кредитных организаций, учреждениями Банка России и их клиентами²².

Статья 4 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»²³ возлагает на него функцию установления правил осуществления расчетов в Российской Федерации. Из смысла п. 2 ст. 861 ГК РФ следует, что при расчетах между юридическими лицами и с участием граждан предполагается наличие права произвести расчеты в безналичной форме, если иное не установлено законом. Однако предметно Гражданский кодекс РФ не регламентирует правовой режим таких форм осуществления расчетов, как банковские, правовой статус клиринговых учреждений.

Положение Центрального банка России «О порядке эмиссии кредитными организациями банковских карт и осуществления расчетов по операциям, совершенным с их использованием» регламентирует порядок использования, эмиссии, правила осуществления расчета и порядок учета кредитными организациями операций, совершенных с использованием банковских карт²⁴.

Применение новых форм осуществления расчетов, а также использование при этом последних достижений научно-технического прогресса на фоне ненадлежащего правового регулирования финансово-кредитной сферы деятельности привело к значительному росту количества преступлений в этой сфере. Отсутствие надлежащего надзора за коммерческими банками со стороны Центрального банка Российской Федерации, а также имевший место кризис неплатежей вызвали криминализацию как в области осуществления расчетных операций, так и кредитно-финансовой сферы в целом.

В информации Генеральной прокуратуры Президенту Российской Федерации отмечалось, что «деятельность многих финансово-кредитных учреждений страны приобрела откровенно криминальный характер»²⁵.

В постперестроечный период кредитно-финансовая система страны претерпевала серьезные качественные изменения в связи с переходом от административно-управляемой высокомонополизированной банковской структуры к рыночной системе кредитных организаций. Возникали новые виды кредитно-финансовых институтов и операций, появились новые инструменты и методы обслуживания физических и юридических лиц. Модифицируется система взаимоотношений Центрального банка России и коммерческих кредитно-финансовых институтов, идет поиск оптимальных форм устройства кредитной системы, эффективно работающего финансового механизма. Существенные изменения происходят и в деятельности банков, являющихся основным звеном кредитно-денежной сферы. Вместе с тем именно кредитно-денежная сфера, составляющая сердцевину реформируемой экономики, стала уязвимой для криминальных посягательств. Совершаемые в этой сфере преступления отличаются значительным разнообразием, особой изощренностью, высокоинтеллектуальным характером.

Безналичные расчеты осуществляются путем использования различных платежных документов, отличающихся многообразием. К платежным документам, не являющимся ценными бумагами, следует отнести документы, позволяющие произвести как наличные, так и безналичные расчеты. Примерами могут служить авизо, дорожные чеки и еврочеки, платежные поручения, а также электронные формы оформления платежных документов.

В законодательстве прямо указывается, что «электронный платежный документ (ЭПД)²⁶ – содержит все реквизиты платежного поручения (включая текстовые реквизиты) и имеет равную юридическую силу с платежным поручением на бумажном носителе, оформленном печатью и подписями распорядителя счетом».

В электронной коммерции²⁷ значительная часть операций в сфере розничной торговли проводится с использованием банковских карт. Внедрение этой системы эффективно не только для банков, но и для экономики страны в целом, поскольку приводит к существенному повышению скорости обращения денежной массы, качественному усовершенствованию ее учета и контроля, а значит – к оперативному управлению, сокращению затрат на поддержание наличного обращения. Банковские карты являются лишь инструментом в созданной платежной системе. Ее использование неотделимо от особенностей функционирования всей платежной системы в целом, начиная от особенности выдачи карты, технического осуществления продаж и получения наличных денег, проведения персонализации клиента²⁸, авторизации карты, наличия системы кредитования и страхования рисков.

Схема расчетов с помощью банковской карты следующая: представление клиентом в банк заявления на получение банковской карты, где указываются паспортные данные, семейное положение, сведения о супруге, место работы, должность, время работы в этой организации, номер счета в банке, вид валюты счета. После проведения проверки финансового положения клиента и оценки риска его неплатежа отделом экономической защиты директор банка принимает решение о выдаче клиенту банковской карты. Ряд банков выдает карты, содержащие голографическое изображение владельца карты. Это дает возможность использовать карту без предъявления документа, удостоверяющего личность, кроме того, осложняет ее подделку. Банк-эмитент может установить два вида ограничений: по общему кредитному лимиту суммы непогашенной задолженности по карточному счету и по разовому кредитному лимиту в пределах суммы одной покупки.

При непосредственной покупке товара или получении услуги владелец карты предъявляет ее для оплаты. Продавец составляет торговый счет, на котором отпечатываются указанные на карте данные владельца. Один экземпляр счета остается у продавца, второй отдается покупателю, третий отсылается банку, обслуживающему карту. В случае превышения установленного банком лимита продавец обязан запросить разрешение банка на проведение сделки. Если владелец карты и продавец являются клиентами одного банка, то авторизацию²⁹ производит данная кредитная организация, а когда они являются клиентами различных банков, авторизация производится посредством информационного обмена с банком-эмитентом³⁰. Авторизация проходит либо по телефону, либо через электронный терминал на торговом предприятии.

По окончании рабочего дня торговец предъявляет банку счета по покупкам с использованием банковской карты. Кредитное учреждение зачисляет суммы за вычетом дисконта на текущий счет. Если владелец карты и торговец являются клиентами одной кредитной организации, то проводится окончательный расчет, если нет, то банк-эквайер получает деньги от банка-эмитента.

Специфика подделки и сбыта средств платежа, а именно банковских карт, дорожных чеков, телефонных, транспортных карт и других резко отличается от совершения подделки платежных документов. Правовой режим, регламентирующий оборот средств платежа, разработанная многоуровневая система их защиты от подделки определяют особые способы совершения преступлений, предопределяющие необходимость установления различных видов уголовного наказания за совершение изготовления в целях сбыта, а также сбыт и использование поддельных средств платежа, поддельных платежных документов.

Защита банковских вкладов от криминальных действий обеспечена не только техническими средствами, но и комплексом организационных мероприятий. В печати неоднократно высказывались мнения юристов о необходимости более детально регламентировать электронный бизнес и торговлю в частности, А. Янкевич утверждает, что «для государственных служб и органов государственной власти, которые активно участвуют в федеральной программе “Электронная Россия”, жизненно необходим закон “Об электронной торговле”»³¹.

Высокая конкурентоспособность иностранных банков вызвана в первую очередь применением ими современных технологий: электронная торговля, чиповые карты, банкоматы нового поколения, способные провести любые расчетно-кассовые операции в режиме онлайн, а также системы правовой защиты интересов вкладчиков. Российские банки или покупают новые банковские технологии – как правило не последних лет – или разрабатывают самостоятельно. В последнем случае необходимо время для тестирования и сертификации. Все это приводит к неизбежному техническому отставанию от иностранных коллег.

Необходимость внедрения новейших технологий в банковскую деятельность фиксирует и совершенствование нормативной базы, регламентирующей ее деятельность и обеспечивающей защиту материальных средств вкладчиков от криминальных действий. С апреля 2003 г. платежная система Visa перешла на новые технологии по приему своих карт при оплате покупок через Интернет, обязав при этом банки-эмитенты закупить у Visa и установить у себя соответствующее оборудование либо блокировать на своих картах функцию, отвечающую за обеспечение платежей в Интернете. В противном случае выплаты пострадавшим от криминальных действий клиентам будет производить банк-эмитент. Банки России приняли решение блокировать функцию использования карт в Интернете, причем не только всех продуктов Visa, но и MastetCard, выпустив при этом специальные банковские карты VISA Virtual и MasterCard Virtual, а также локальные карты STB.

В настоящее время на продукты международных платежных систем приходится свыше 60 % карт, эмитированных российскими банками³². Российскими банками инициируется создание единой национальной платежной системы (ЕНПС), структуры, которая обслуживала бы большинство внутрироссийских расчетов по картам, т. е. почти все зарплатные и социальные проекты. А международные платежные системы проводили бы расчеты только по международным транзакциям.

§ 3. Понятие и виды кредита

Кредитование – один из старейших институтов отечественного гражданского права. Как известно, кредитование развилось из отношений займа, а уже в IX в. в государствах, находившихся на территории современной России, существовали нормы, регулировавшие отношения по предоставлению займов и ссуд. Возникновение Древнерусского государства (IX–XI вв.) дало мощный толчок развитию феодального права. Древнерусское законодательство знало довольно развитую систему норм, регулировавших имущественные отношения. В важнейшем памятнике писаного права того периода – Русской правде – был довольно полно регламентирован и договор займа, в том числе нормы об ответственности должника за невыполнение своих обязанностей.

Слово «кредит» образовано от латинского credere, что означает «верить». В общем виде современные экономисты трактуют кредит как временное заимствование вещи или денежных средств³³.

Кредит является одной из самых важных и сложных экономических категорий. Общеэкономической причиной существования кредита является товарное производство. Конкретно для кредита основополагающее значение имеет такая его характеристика, как возвратное возмездное движение стоимости.

Кредит выступает опорой рыночной экономики, неотъемлемым элементом ее развития. Его используют как крупные предприятия, так и малые производственные, сельскохозяйственные и торговые структуры, как правительства государств, так и отдельные граждане. Кредиторы, владеющие свободными ресурсами, благодаря их передаче заемщику имеют возможность получить от последнего дополнительные денежные средства в качестве платы за кредит³⁴.

Благодаря кредиту сокращается время на удовлетворение хозяйственных и личных потребностей. Предприятие-заемщик имеет возможность за счет дополнительных средств увеличить свои ресурсы, расширить хозяйство, ускорить достижение производственных целей. Граждане, воспользовавшись кредитом, получают две возможности: либо использовать полученные ресурсы в предпринимательской деятельности, либо ускорить достижение потребительских целей, получая в свое распоряжение те вещи, предметы, ценности, на приобретение которых не хватало собственных средств.

Для того же, чтобы возможность кредита стала реальностью, нужны по крайней мере два условия:

¹) участники кредитной сделки – кредитор и заемщик, выступающие как юридически самостоятельные субъекты, материально гарантирующие выполнение обязательств, вытекающих из экономических связей;

²) совпадение интересов кредитора и заемщика.

Кредитор должен быть в равной степени заинтересован в выдаче ссуды, как и заемщик в ее получении. Такое совпадение не достигается автоматически при наличии свободных ресурсов у одного и потребности в них у другого. По мнению специалистов, решающее значение имеет согласование конкретных параметров ссуды – ее обеспечения, срока, величины процента и т. п., а также наличие у субъектов альтернативных вариантов получения либо размещения средств.

Например, предприятие как субъект кредита в силу кругооборота средств может испытывать потребность в привлечении дополнительных ресурсов для обеспечения непрерывности производства. Однако потребность в дополнительных ресурсах у заемщика не является фактором, абсолютно обусловливающим выдачу ссуды кредитором. Банк как коллективный кредитор обязан проанализировать возможности выдачи ссуды заемщику исходя из его хозяйственного положения и финансового состояния.

Элементами структуры кредита с экономической точки зрения являются субъекты – кредитор и заемщик, а также объект передачи – ссуженная стоимость. Пространственно кредитор и заемщик могут быть удалены друг от друга, однако характер их взаимных обязательств от этого не меняется.

В современном российском праве общие положения о кредите устанавливаются гл. 42 «Заем и кредит» Гражданского кодекса Российской Федерации. Фактически можно сделать вывод, что кредитные отношения признаются частным случаем отношений займа. Об этом свидетельствует прежде всего то, что, в соответствии с п. 2 ст. 819 ГК РФ, к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные для договора займа, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа кредитного договора.

Что же понимается под кредитом, кредитованием, кредитным договором?

В «Толковом словаре живого великорусского языка» В. И. Даля кредит определяется как «доверие, вера в долг, забор, дача или прием денег или товаров на счет, на срок». В экономике под кредитом понимают экономическую категорию, выражающую «отношения, проявляющиеся в том, что различные хозяйственные организации или отдельные лица передают друг другу денежные средства во временное пользование на условиях возвратности»³⁵. В «Словаре русского языка» С. И. Ожегова содержится следующее определение слова «кредит»: «ссуда, предоставление ценностей (денег, товаров) в долг, коммерческое доверие»³⁶. Таким образом, кредит можно охарактеризовать как денежные средства или иные материальные ценности, временно передаваемые одним лицом другому на условии возвратности. Под суммой кредита понимается стоимость предоставляемых ценностей, выраженная в определенных денежных единицах. В банковской практике нередко в качестве синонима слова «кредит» употребляется слово «ссуда».

Представляется, что под кредитованием следует понимать деятельность определенных субъектов хозяйственных отношений по предоставлению кредитных средств заемщикам на условиях срочности, возвратности, возмездности, а во многих случаях – обеспечения возможности возврата и целевого использования данных средств. Кредитный договор в таком случае – это вид гражданско-правовой сделки, которой оформляются отношения по выдаче и возврату кредита.

Действующее законодательство предусматривает ряд форм кредита. На первом месте по распространенности стоят денежные кредиты, выдаваемые специализированными кредитными организациями в соответствии со ст. 819–821 ГК РФ (в том числе кредиты, выдаваемые банками друг другу). Кроме этого ГК РФ предусматривает еще две формы кредита: товарный и коммерческий. Отдельно стоит упоминаемый в ч. 2 ст. 176 УК РФ государственный целевой кредит, служащий средством финансовой поддержки определенных уровней бюджета, отраслей хозяйства и организаций. По срокам, на которые предоставляются кредиты, они подразделяются на краткосрочные (до 1 года) и долгосрочные (более 1 года)³⁷. Рассмотрим подробнее формы кредита.

3.1. Банковское кредитование

При банковском кредитовании возникают экономические (денежные) отношения, в процессе которых временно свободные денежные средства государства, физических и юридических лиц, аккумулированные кредитными организациями, предоставляются хозяйствующим субъектам (а также гражданам) на условиях возвратности³⁸. Основными принципами банковского кредитования являются срочность, возвратность, платность, обеспеченность, целенаправленность.

Принцип срочности означает, что денежные средства, полученные в виде ссуды, служат для заемщика лишь временным источником финансовых ресурсов и должны быть возвращены банку или иной кредитной организации.

Принцип срочности вытекает из принципа возвратности банковского кредита. Ссуды подлежат возврату в установленные сроки, нарушение которых влечет за собой применение определенных санкций.

Принцип платности проявляется в том, что, в соответствии с п. 1 ст. 819 ГК РФ, договор банковского кредитования является возмездным, т. е. помимо возврата суммы кредита заемщик должен передать кредитору плату за пользование денежными средствами.

Принцип обеспеченности означает, что лицо, получающее кредит, как правило, должно обеспечить исполнение своего обязательства по его возврату способами, предусмотренными гражданским законодательством (например залогом товарно-материальных ценностей, недвижимости, предоставлением банковской гарантии и т. д.)³⁹. Законодательство предусматривает возможность предоставления кредита без соответствующего обеспечения (так называемый бланковый кредит). Как правило, такие кредиты получают клиенты, имеющие тесные связи с банком, проводящие все свои банковские операции через данный банк⁴⁰.

Принцип целенаправленности банковского кредита проявляется в том, что, как правило, кредит выдается на строго определенные цели, использование же полученных денег не по целевому назначению влечет наступление юридической ответственности.

Кредитование юридических и физических лиц является одной из основных банковских операций. Выдача кредита оформляется заключением кредитного договора. Рассмотрим его юридическую характеристику.

Согласно ст. 819 ГК РФ, по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Как уже говорилось, к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные ГК РФ для договора займа, если иное не предусмотрено ГК РФ и не вытекает из существа кредитного договора. Анализ п. 1 ст. 819 ГК РФ показывает, что предметом кредитного договора могут быть только деньги (денежная сумма), что существенно отличает его от договоров займа (ст. 807–818 ГК РФ) и товарного кредита (ст. 822 ГК РФ), предметом которых могут быть вещи, определенные родовыми признаками.(перечень их приведен в ст. 128 ГК РФ). По общему правилу предметом кредитного договора являются деньги, выраженные в национальной денежной единице России, которой, в соответствии со ст. 75 Конституции Российской Федерации, является рубль. Иностранная валюта, определение которой содержится в ст. 4 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле», может быть предметом кредитного договора, заключенного на территории России ее резидентами при условии, если кредитором по такому договору является банк, имеющий статус уполномоченного, то есть обладающий правом осуществлять операции с иностранной валютой. Для участия в качестве заемщика по кредитному договору ни физическому, ни юридическому лицу не нужно обладать какой-либо специальной правоспособностью. Достаточно лишь того, чтобы:

¹) закон не запрещал получение кредита тому типу лиц, к которому относится предполагаемый заемщик;

²) устав юридического лица-заемщика не содержал прямого запрещения получать кредиты;

³) кредит использовался для осуществления уставной деятельности организации-заемщика.

Заемщиком, таким образом, может быть любой человек и любая организация, как коммерческая (имеющая основной целью своей деятельности получение прибыли), так и некоммерческая (не преследующая указанную цель в качестве основной). Кредитором по кредитному договору может быть только банк или иная кредитная организация, возможность выдачи кредитов которой прямо предусмотрена в ее уставе и лицензии⁴¹. В соответствии со ст. 820 ГК РФ кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение указанной формы влечет его недействительность, такой договор считается ничтожным (ст. 166 ГК РФ). В этом случае должны применяться правила ст. 167 ГК РФ о последствиях недействительности сделки. Содержание кредитного договора составляют права и обязанности его сторон, воплощенные в его условиях. Существенными, т. е. такими, без согласования которых договор не может считаться заключенным, условиями являются: предмет договора (наименование и количество денег, передаваемых заемщику), обязанность возвратить кредит, обязанность уплатить проценты за пользование кредитом. Договор является двусторонне обязывающим. Главная обязанность кредитора состоит в предоставлении кредита на условиях, предусмотренных договором. Заемщику принадлежит право требования исполнения этой обязанности за исключением случаев, когда кредитор в силу закона имеет право в одностороннем порядке отказаться от ее исполнения. На основании п. 1 ст. 821 ГК РФ кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику суммы кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. Пункт 3 ст. 821 ГК РФ дает кредитору такое же право и в случае, если заемщик, получивший часть кредита, нарушает условие о его целевом использовании. Заемщик вправе отказаться от получения кредита полностью или частично, уведомив об этом кредитора до установленного срока его предоставления, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором. Основная обязанность заемщика – возвратить сумму кредита в срок и в порядке, которые предусмотрены договором. Второй обязанностью заемщика является внесение платы за кредит. Кредитный договор – всегда возмездный. Плата за кредит выражается в процентах, которые устанавливаются по договору. Как правило, эти проценты включают в себя ставку рефинансирования Банка России (стоимость кредитного ресурса) и вознаграждение самого кредитора (банковскую маржу). В силу ст. 29 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» кредитор не вправе в одностороннем порядке изменять проценты, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или договором⁴². Обычно в кредитные договоры банки включают условие о правомерности одностороннего изменения процентов за кредит в случае изменения ставки рефинансирования Банка России или в иных случаях. В силу прямого распространения на кредитные отношения норм о займе вполне допустима такая ситуация, когда при возникновении спора о процентах по конкретному договору суд может определить их в соответствии с п. 1 ст. 809 ГК РФ по существующей у кредитора ставке банковского процента или ставке рефинансирования. Порядок уплаты процентов (годовые, ежемесячные и т. п.) зависит от срока договора и фиксируется в нем. Обязанность заемщика использовать полученный кредит строго по целевому назначению не предусмотрена законом в качестве необходимой принадлежности кредитного договора. Однако практика показывает, что около 90 % кредитов предоставляется именно на условиях их целевого использования. Если кредитный договор предусматривает обязанность использовать полученные средства на определенные цели, то заемщик обязан, в соответствии с п. 1 ст. 814 ГК РФ, также обеспечить возможность осуществления кредитором контроля за целевым использованием суммы кредита. Исполнение этой обязанности обычно не требует от заемщика совершения активных действий, достаточно не препятствовать представителям кредитора в осуществлении проверки документов, фактического наличия денег, вещей, которые должны быть по условиям кредитного договора приобретены на сумму кредита и т. п. Методы осуществления контроля могут быть самыми различными и зависят от конкретной ситуации. Существует еще одна обязанность заемщика, которая является лишь факультативным элементом кредитного договора, но имеет широчайшее распространение в предпринимательской практике. Это обязанность заемщика по предоставлению обеспечения исполнения своих обязательств и по сохранению качества предоставленного обеспечения. Под качеством обеспечения понимают степень реальности, с которой возможно будет за счет этого обеспечения покрыть убытки, возникшие в результате невозврата кредита. Чаще всего возврат кредита обеспечивается залогом имущества заемщика или третьих лиц, поручительством или банковской гарантией (специально выделяют даже отдельный вид кредита – ипотечный, т. е. под залог недвижимости). В случае если до наступления срока возврата кредита качество обеспечения ухудшилось (реализация заложенного имущества стала невозможной или его цена существенно упала, разорился поручитель или прекратил платить банк-гарант), кредитор вправе потребовать замены обеспечения новым, равноценным ранее существовавшему⁴³.