Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 31 декабря 2017 г. № 486-ФЗ «О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)"

4) иные российские юридические лица в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Соответственно данному положению комментируемым Законом внесены дополнения в некоторые законодательные акты, в результате чего установлено, что участниками синдиката кредиторов могут быть специализированное общество проектного финансирования (новый п. 11 ст. 15¹ Федерального закона «О рынке ценных бумаг»), институты развития Дальнего Востока (новая ч. 4 ст. 33 Федерального закона «О территориях опережающего социально-экономического развития в Российской Федерации»), государственные фонды развития промышленности (новая ч. 12 ст. 11 Федерального закона «О промышленной политике в Российской Федерации») (см. ст. 12, 17 и 18 Закона, а также комментарий к ним).

4. Часть 4 комментируемой статьи на случай, когда договор СКЗ устанавливает помимо указанных в ч. 1 данной статьи обязательств сторон также другие обязательства заемщика по отношению к одному или нескольким кредиторам, обязательства одного из кредиторов по отношению к другим кредиторам, связанные с договором СКЗ, либо иные обязательства сторон договора СКЗ (по управлению залогом, по организации предоставления кредита (займа) и другие), предусматривает, что к такому договору в части, не урегулированной комментируемым Законом, подлежат применению положения п. 3 ст. 421 «Свобода договора» части первой ГК РФ.

Положения пункта, к которому сделана отсылка, посвящены смешанному договору: стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор); к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Часть 4 комментируемой статьи также устанавливает, что договор СКЗ должен предусматривать условие о порядке принятия кредиторами решений и исполнения ими обязанностей в отношении заемщика и иных лиц в связи с предоставлением заемщику СКЗ, его обслуживанием и возвратом, при этом такое условие не создает обязанностей для заемщика. Для обозначения такого условия в юридико-технических целях введено обозначение «межкредиторское соглашение».

В первоначальном варианте законопроекта, принятого впоследствии в качестве комментируемого Закона, использовалось понятие договора об объединении кредиторов. Законопроектом предлагалось установить, что в договоре об объединении кредиторов определяется порядок осуществления прав и исполнения обязанностей кредиторов по отношению к заемщику и иным лицам в связи с предоставлением заемщику кредита, его обслуживанием и возвратом. Соответственно, при работе над законопроектом было учтено предложение Комитета Государственной Думы по финансовому рынку (см. Заключение от 11 июля 2017 г.[19]19
  СПС.


[Закрыть]) исключить из законопроекта упоминание о договоре об объединении кредиторов как о самостоятельном виде договора.

5. В части 5 комментируемой статьи предусмотрена возможность заключения договора СКЗ после того, как заемщик заключил с одним или несколькими будущими участниками синдиката кредиторов договор кредита (займа). Согласно данной норме в этом случае договор СКЗ изменяет ранее возникшие обязательства указанных лиц, если состав участников ранее возникших обязательств и состав участников договора СКЗ полностью совпадают. Также указано, что договор СКЗ может предусматривать прекращение или изменение договора управления залогом, соглашения о порядке удовлетворения требований кредиторов к заемщику или иного соглашения, связанного с обязательствами заемщика.

6. Согласно части 6 комментируемой статьи договор СКЗ, заключенный между заемщиком и участниками синдиката кредиторов (первоначальными участниками синдиката кредиторов), может предусматривать возможность присоединения к нему указанных в ч. 3 данной статьи лиц (новых участников синдиката кредиторов). Согласно данной норме в отношении новых участников синдиката кредиторов договор СКЗ действует с момента присоединения новых участников синдиката кредиторов к договору в предусмотренном им порядке;

Часть 6 комментируемой статьи также устанавливает, что при присоединении к договору СКЗ новых участников синдиката кредиторов обязательства первоначальных участников синдиката кредиторов и заемщика не изменяются. При этом предусмотрено, что договором СКЗ могут быть установлены отступления от этого общего правила, т. е. рассматриваемое положение является диспозитивной нормой (п. 4 ст. 421 части первой ГК РФ).

Следует подчеркнуть, что договор СКЗ, предусматривающий возможность присоединения к нему новых участников синдиката кредиторов, не является договором присоединения, которому посвящена статья 428 «Договор присоединения» части первой ГК РФ. Как определено в п. 1 названной статьи, договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

7. В части 7 комментируемой статьи установлены требования к форме договора СКЗ и определены последствия несоблюдения этих требований. В точности такие же положения закреплены в ч. 5 ст. 3 комментируемого Закона в отношении договора об организации СКЗ.

В соответствии с ч. 7 комментируемой статьи договор СКЗ должен быть заключен в письменной форме. Точно такое же правило содержится в абз. 1 ст. 820 «Форма кредитного договора» части второй ГК РФ в отношении кредитного договора: кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. В отношении договора займа в п. 1 ст. 808 «Форма договора займа» части второй ГК РФ (в ред. Федерального закона от 26 июля 2017 г. № 212-ФЗ[20]20
  pravo.gov.ru, 2017, 26 июля.


[Закрыть]) предусмотрено, что договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает 10 тысяч рублей, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, – независимо от суммы. С учетом того, что кредиторами (займодавцами) по договору СКЗ согласно ч. 2 комментируемой статьи являются только юридические лица, рассматриваемое правило ч. 7 комментируемой статьи соответствует норме п. 1 ст. 808 ГК РФ. Пункт 2 названной статьи 808 Кодекса предусматривает, что в подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей. Разумеется, данная норма к договору СКЗ неприменима.

Согласно пункту 1 ст. 160 «Письменная форма сделки» части первой ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Как предусмотрено там же, двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 ст. 434 «Форма договора» части первой ГК РФ. Речь идет о следующих положениях пунктов, к которым сделана отсылка (в ред. Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ[21]21
  pravo.gov.ru, 2015, 9 марта.


[Закрыть]):

договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту (п. 2);

письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 ст. 438 данного Кодекса (п. 3). В свою очередь, в пункте, к которому сделана отсылка, установлено, что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

В рамках определения последствий несоблюдения требований к форме договора СКЗ в ч. 7 комментируемой статьи установлено, что несоблюдение формы договора СКЗ влечет его ничтожность. Такое же правило закреплено в отношении кредитного договора в положениях абз. 2 названной выше статьи 820 ГК РФ: несоблюдение письменной формы влечет недействительность кредитного договора; такой договор считается ничтожным.

Рассматриваемое положение ч. 7 комментируемой статьи основано на норме п. 2 ст. 162 «Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки» части первой ГК РФ, согласно которой в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

Ничтожность сделки согласно п. 1 ст. 166 «Оспоримые и ничтожные сделки» части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ[22]22
  pravo.gov.ru, 2013, 8 мая.


[Закрыть]) означает, что сделка недействительна по основаниям, установленным законом, независимо от признания ее таковой судом. Договор СКЗ, заключенный с нарушением требования о его письменной форме, недействителен по основанию, предусмотренному статьей 168 «Недействительность сделки, нарушающей требования закона или иного правового акта» данного Кодекса, что следует из разъяснений, данных в п. 73 Постановления Пленума ВС России от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»[23]23
  РГ, 2015, 30 июня, № 140.


[Закрыть] в отношении в т. ч. упомянутой выше нормы абз. 2 ст. 820 ГК РФ. Общие положения о последствиях недействительности сделки закреплены в ст. 167 «Общие положения о последствиях недействительности сделки» ГК РФ, согласно п. 1 которой недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Статья 3. Услуги по организации синдицированного кредита (займа)

1. Лицо, желающее получить синдицированный кредит (заем), вправе заключить с одним из лиц, которые могут быть в силу настоящего Федерального закона участниками синдиката кредиторов, или несколькими такими лицами (организатор или организаторы синдицированного кредита (займа) договор об организации синдицированного кредита (займа), по которому организатор синдицированного кредита (займа) обязуется, действуя по заданию заказчика, оказать ему услуги по подготовке к заключению на определенных условиях договора синдицированного кредита (займа) (услуги по организации синдицированного кредита (займа), а заказчик обязуется выплатить вознаграждение за оказание этих услуг. Если иное не предусмотрено договором об организации синдицированного кредита (займа), услуги по организации синдицированного кредита (займа) считаются оказанными в момент заключения договора синдицированного кредита (займа).

2. Обязанность заемщика выплатить одному из участников синдиката кредиторов вознаграждение за оказанные им заемщику услуги по организации синдицированного кредита (займа) может быть также предусмотрена договором синдицированного кредита (займа) (пункт 2 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации).

3. Договором об организации синдицированного кредита (займа) может быть предусмотрено обязательство заказчика не вступать до момента заключения договора синдицированного кредита (займа) в какие-либо переговоры или договорные отношения с другими лицами по поводу заключения договоров синдицированного кредита (займа) на сходных условиях.

4. Договором об организации синдицированного кредита (займа), заключенным между заказчиком и несколькими организаторами синдицированного кредита (займа), может быть предусмотрено обязательство любого из организаторов не вступать до момента заключения договора синдицированного кредита (займа) с лицами, не участвующими в договоре об организации синдицированного кредита (займа), в какие-либо преддоговорные или договорные отношения по поводу заключения договоров синдицированного кредита (займа) с тем же заказчиком на сходных условиях.

5. Договор об организации синдицированного кредита (займа) должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение формы договора об организации синдицированного кредита (займа) влечет его ничтожность.

1. Комментируемая статья посвящена услугам по организации СКЗ, представляющими собой согласно ч. 1 данной статьи услуги по подготовке к заключению на определенных условиях договора СКЗ.

В части 1 комментируемой статьи предусмотрено, что лицо, желающее получить СКЗ, вправе заключить с одним из лиц, которые могут быть в силу комментируемого Закона участниками синдиката кредиторов, или несколькими такими лицами (организатор или организаторы СКЗ) договор об организации СКЗ, по которому организатор СКЗ обязуется, действуя по заданию заказчика, оказать ему услуги по подготовке к заключению на определенных условиях договора СКЗ (услуги по организации СКЗ), а заказчик обязуется выплатить вознаграждение за оказание этих услуг.

В данных положениях определено понятие договора об организации СКЗ. О таком договоре говорится в иных положениях комментируемой статьи. Первоначально в законопроекте, принятом впоследствии в качестве комментируемого Закона, предлагалось установить, что до заключения договора синдицированного кредита заемщик вправе заключить с организатором кредита договор об организации синдицированного кредита, в котором определяется порядок оказания организатором кредита услуг по подготовке и обеспечению заключения договора синдицированного кредита и порядок выплаты вознаграждения за их оказание. При этом проектировалось положение о том, что функции организатора кредита вправе исполнять любые организации или лица, которые могут быть участниками синдиката кредиторов, в т. ч. любой из будущих участников синдиката кредиторов, за исключением Банка России.

Договор об организации СКЗ представляет собой договор оказания услуг. Соответственно, на него распространяется действие положений гл. 39 «Возмездное оказание услуг» части второй ГК РФ. Как определено в п. 1 ст. 779 названной главы, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Согласно пункту 2 указанной статьи правила названной главы применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 данного Кодекса.

В части 4 ст. 2 комментируемого Закона упоминается, что обязательства по организации предоставления кредита (займа) могут быть установлены непосредственно в договоре СКЗ. К такому договору согласно указанной норме подлежат применению положения п. 3 ст. 421 «Свобода договора» части первой ГК РФ, т. е. положения, применяемые к смешанному договору (см. коммент. к ст. 2 Закона).

Часть 1 комментируемой статьи также содержит положение, определяющее, что услуги по организации СКЗ считаются оказанными в момент заключения договора СКЗ. При этом предусмотрено, что договором об организации СКЗ могут быть установлены отступления от данного правила, т. е. рассматриваемое положение является диспозитивной нормой (п. 4 ст. 421 части первой ГК РФ).

2. В части 2 комментируемой статьи предусмотрена возможность установления договором СКЗ обязанности заемщика выплатить одному из участников синдиката кредиторов вознаграждение за оказанные им заемщику услуги по организации СКЗ. При этом сделана отсылка к п. 2 ст. 425 «Действие договора» части первой ГК РФ, согласно которому (в ред. Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ) стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений.

3–4. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает возможность установления договором об организации СКЗ обязательства заказчика не вступать до момента заключения договора СКЗ в какие-либо переговоры или договорные отношения с другими лицами по поводу заключения договоров СКЗ на сходных условиях.

«Зеркально» в ч. 4 комментируемой статьи предусмотрена возможность установления договором об организации СКЗ, заключенным между заказчиком и несколькими организаторами СКЗ, обязательства любого из организаторов не вступать до момента заключения договора СКЗ с лицами, не участвующими в договоре об организации СКЗ, в какие-либо преддоговорные или договорные отношения по поводу заключения договоров СКЗ с тем же заказчиком на сходных условиях.

Понятие сходных условий договоров СКЗ при этом не определено, соответственно, это понятие является оценочным и установление того, являются ли условия договоров СКЗ сходными или нет, зависит от конкретных обстоятельств дела.

Следует подчеркнуть, что в ч. 3 и 4 комментируемой статьи говорится лишь о возможности установления договором об организации СКЗ соответствующих обязательств заказчика и (или) организаторов СКЗ. При отсутствии в договоре об организации СКЗ указаний на соответствующие обязательства эти обязательства не будут являться установленными.

5. В части 5 комментируемой статьи установлены требования к форме договора об организации СКЗ и определены последствия несоблюдения этих требований: договор об организации СКЗ должен быть заключен в письменной форме; несоблюдение формы договора об организации СКЗ влечет его ничтожность.

В точности такие же положения закреплены в ч. 7 ст. 2 комментируемого Закона в отношении самого договора СКЗ. Как говорилось в комментарии к указанной статье, согласно п. 1 ст. 160 ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами; там же предусмотрено, что двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 ст. 434 данного Кодекса; ничтожность сделки согласно п. 1 ст. 166 ГК РФ означает, что сделка недействительна по основаниям, установленным законом, независимо от признания ее таковой судом; договор об организации СКЗ, заключенный с нарушением требования о его письменной форме, недействителен по основанию, предусмотренному статьей 168 данного Кодекса.

Статья 4. Осуществление прав кредиторов по договору синдицированного кредита (займа) кредитным управляющим

1. Договором синдицированного кредита (займа) должно быть предусмотрено, что один из участников синдиката кредиторов (кредитный управляющий) ведет реестр участников синдиката кредиторов, осуществляет учет всех предоставленных заемщику каждым из участников синдиката кредиторов денежных средств, а также в порядке, предусмотренном договором, от имени и в интересах всех участников синдиката кредиторов осуществляет следующие их права в отношениях с заемщиком или третьими лицами:

1) заявляет заемщику требования о возврате полученных им денежных средств, об уплате процентов за пользование денежными средствами и иных платежей, а также направляет иные юридически значимые сообщения заемщику и третьим лицам;

2) получает от заемщика или от третьих лиц исполнение по договору, в том числе проценты за пользование денежными средствами и иные платежи, ведет учет поступивших по договору денежных средств и распределяет их между участниками синдиката кредиторов;

3) предоставляет кредиторам, управляющему залогом и иным предусмотренным договором лицам документы и информацию, полученные от заемщика и третьих лиц.

2. Договором синдицированного кредита (займа) на кредитного управляющего могут быть возложены также иные обязанности помимо перечисленных в части 1 настоящей статьи.

3. Кредитный управляющий не вправе осуществлять права залогодержателей – участников синдицированного кредита (займа), за исключением случаев, если договор синдицированного кредита (займа) предусматривает наделение кредитного управляющего правами и обязанностями управляющего залогом (статья 356 Гражданского кодекса Российской Федерации).

4. Если договором синдицированного кредита (займа) предусмотрено осуществление прав участников синдиката кредиторов кредитным управляющим, иные участники синдиката кредиторов не вправе осуществлять предусмотренные договором права до момента прекращения договора синдицированного кредита (займа) или до отмены предусмотренного договором синдицированного кредита (займа) условия об осуществлении прав участников синдиката кредиторов кредитным управляющим.

5. Кредитным управляющим может быть кредитная организация, государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)», иностранный банк или международная финансовая организация.

6. Если при заключении договора синдицированного кредита (займа) не был определен кредитный управляющий, он должен быть определен решением, принятым большинством голосов участников синдиката кредиторов или в ином порядке, предусмотренном договором синдицированного кредита (займа).

7. Договором синдицированного кредита (займа) должен быть определен перечень полномочий кредитного управляющего и (или) должно быть предусмотрено, что содержание полномочий кредитного управляющего и порядок их осуществления определяются решением, принятым единогласно всеми участниками синдиката кредиторов или в ином порядке, предусмотренном договором синдицированного кредита (займа). Если содержание полномочий кредитного управляющего и порядок их осуществления определяются решением участников синдиката кредиторов, кредитный управляющий обязан уведомить заемщика о содержании такого решения в разумный срок после его вынесения.

8. Договором синдицированного кредита (займа) может быть предусмотрен перечень действий, которые могут быть совершены кредитным управляющим только с предварительного согласия всех или большинства участников синдиката кредиторов.

9. Заемщик не вправе ссылаться на отсутствие у кредитного управляющего полномочий по осуществлению прав участников синдиката кредиторов, за исключением случаев, если заемщику известно об отсутствии полномочий у кредитного управляющего.

10. В случае совершения кредитным управляющим действий в нарушение условий осуществления его полномочий, установленных в соответствии с частями 7–9 настоящей статьи, участник синдиката кредиторов в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о совершении кредитным управляющим таких действий, вправе потребовать возмещения кредитным управляющим убытков и уплаты предусмотренной договором неустойки.

11. Участники синдиката кредиторов несут обязанности по выплате вознаграждения кредитному управляющему, а также по возмещению его расходов, понесенных им в связи с исполнением возложенных на него обязанностей, пропорционально размеру предоставленных заемщику каждым участником синдиката кредиторов и не возвращенных заемщиком денежных средств, если договором синдицированного кредита (займа) не предусмотрено иное.

12. Договором синдицированного кредита (займа) может быть предусмотрено право кредитного управляющего на односторонний отказ от осуществления полномочий кредитного управляющего либо прекращение его полномочий и предоставление этих полномочий иному участнику синдиката кредиторов по инициативе иных участников синдиката кредиторов на основании решения, принятого единогласно всеми участниками синдиката кредиторов или большинством голосов участников синдиката кредиторов, в порядке, предусмотренном договором синдицированного кредита (займа).

13. К обязанностям кредитного управляющего применяются правила о договоре поручения, если иное не предусмотрено настоящей статьей или не вытекает из существа обязательств по договору синдицированного кредита (займа).

1–2. В комментируемой статье регламентировано осуществление прав кредиторов по договору СКЗ кредитным управляющим. В соответствии с ч. 1 данной статьи кредитным управляющим является один из участников синдиката кредиторов, который ведет реестр участников синдиката кредиторов, осуществляет учет всех предоставленных заемщику каждым из участников синдиката кредиторов денежных средств, а также в порядке, предусмотренном договором, от имени и в интересах всех участников синдиката кредиторов осуществляет следующие их права в отношениях с заемщиком или третьими лицами:

1) заявляет заемщику требования о возврате полученных им денежных средств, об уплате процентов за пользование денежными средствами и иных платежей, а также направляет иные юридически значимые сообщения заемщику и третьим лицам;

2) получает от заемщика или от третьих лиц исполнение по договору, в т. ч. проценты за пользование денежными средствами и иные платежи, ведет учет поступивших по договору денежных средств и распределяет их между участниками синдиката кредиторов;

3) предоставляет кредиторам, управляющему залогом и иным предусмотренным договором лицам документы и информацию, полученные от заемщика и третьих лиц.

В части 2 комментируемой статьи предусмотрено, что договором СКЗ на кредитного управляющего могут быть возложены также иные обязанности помимо перечисленных.

В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи осуществление прав участников синдиката кредиторов кредитным управляющим должно быть предусмотрено договором СКЗ, т. е. кредитный управляющий должен быть определен непосредственно договором СКЗ. Вместе с тем, часть 6 данной статьи предусматривает ситуацию, когда кредитный управляющий при заключении договора СКЗ определен не был (см. ниже).

В первоначальном законопроекте, принятом впоследствии в качестве комментируемого Закона, предлагалось установить, что по договору об управлении правами по синдицированному кредиту участники синдиката кредиторов уполномочивают кредитного управляющего представлять их интересы в отношениях с заемщиком по договору синдицированного кредита и третьими лицами, в т. ч. обеспечивать взаимодействие кредиторов и заемщика, осуществлять платежи по синдицированному кредиту, распределять между участниками синдиката кредиторов денежные средства, уплачиваемые заемщиком по договору синдицированного кредита, в том числе проценты и иные платежи, предоставлять заемщику по его требованию информацию о текущем составе синдиката кредиторов и долях их участия в синдицированном кредите, сообщать кредиторам о любых ставших известными кредитному управляющему изменениях в финансовом состоянии заемщика, а также осуществлять иные действия, установленные таким договором.

Соответственно, при работе над законопроектом были учтены, но лишь частично следующие предложения Комитета Государственной Думы по финансовому рынку (см. Заключение от 11 июля 2017 г.[24]24
  СПС.


[Закрыть]): нуждается в уточнении терминология законопроекта, использованная для описания предмета договора синдицированного кредита; так, законопроект вводит новые понятия «кредитного управляющего» (в отношении кредитного агента), «договора управления правами по синдицированному кредиту» (в отношении договора, регулирующего отношения кредиторов и кредитного агента); в связи с этим договор управления правами по синдицированному кредиту предлагается определить путем прямой отсылки к договору агентирования по типу поручения, определив при этом особенности указанного вида агентского договора применительно к синдицированному кредиту с целью устранения существующих проблем в правовом регулировании.

3. Часть 3 комментируемой статьи запрещает кредитному управляющему осуществлять права залогодержателей – участников СКЗ. Исключение согласно данной норме составляют случаи, когда договор СКЗ предусматривает наделение кредитного управляющего правами и обязанностями управляющего залогом. При этом сделана отсылка к ст. 356 «Договор управления залогом» части первой ГК РФ, в п. 1 которой (в ред. Федерального закона от 21 декабря 2013 г. № 367-ФЗ[25]25
  pravo.gov.ru, 2013, 23 декабря.


[Закрыть]) предусмотрено следующее:

кредитор (кредиторы) по обеспечиваемому залогом обязательству (обязательствам), исполнение которого связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, вправе заключить договор управления залогом с одним из таких кредиторов или третьим лицом (управляющим залогом);

по договору управления залогом управляющий залогом, действуя от имени и в интересах всех кредиторов, заключивших договор, обязуется заключить договор залога с залогодателем и (или) осуществлять все права и обязанности залогодержателя по договору залога, а кредитор (кредиторы) – компенсировать управляющему залогом понесенные им расходы и уплатить ему вознаграждение, если иное не предусмотрено договором;

если залог возник ранее заключения договора управления залогом, управляющий залогом по соглашению о передаче договора залога (ст. 392³ «передача договора» части первой ГК РФ) вправе осуществлять в силу договора управления залогом все права и обязанности залогодержателя;

кредитор (кредиторы) не вправе осуществлять свои права и обязанности залогодержателей до момента прекращения договора управления залогом.

В соответствии со ст. 11 комментируемого Закона Основы законодательства РФ о нотариате дополнены статьями 103^5–1 и 103^5–2, определяющими соответственно особенности регистрации уведомлений о залоге при наличии договора управления залогом и особенности регистрации уведомлений о залоге при наличии управляющего залогом по договору СКЗ (см. указанную статью и коммент. к ней).

4. В части 4 комментируемой статьи на случай, когда договором СКЗ предусмотрено осуществление прав участников синдиката кредиторов кредитным управляющим, т. е. на случай, когда кредитный управляющий определен договором СКЗ (как говорилось выше, он должен быть определен; последствия ситуации, когда он не определен, предусмотрены в ч. 6 данной статьи), установлен запрет на осуществление иными участниками синдиката кредиторов прав, предусмотренных договором. Запрет действует до момента прекращения договора СКЗ или до отмены предусмотренного договором СКЗ условия об осуществлении прав участников синдиката кредиторов кредитным управляющим, т. е. до прекращения полномочий кредитного управляющего.