Текст книги "Обжалование и оспаривание действий (бездействия) заказчика при закупках товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Практические рекомендации участникам закупок"

2) разделом ______ документации об электронном аукционе установлено следующее: ______________________

__________________________________________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________.

Данное положение не соответствует требованиям Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», что выражается в следующем: __________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________;

3) разделом ______ документации об электронном аукционе установлено следующее: ______________________

__________________________________________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________.

Данное положение не соответствует требованиям Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», что выражается в следующем: __________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________.

Несоответствие положений документации об электронном аукционе требованиям Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» нарушает права и законные интересы ООО «_____________» как участника закупки, что выражается в следующем: _______________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________.

Учитывая изложенное, на основании статей 105 и 106 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»

ПРОШУ:

1) признать заказчика – администрацию _____________ района ______________________области (ОГРН ____________, ИНН ____________, адрес: ______________________) нарушившим требования Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»;

2) выдать заказчику, аукционной комиссии и оператору электронной площадки ______________________предписание об устранении нарушений:

аукционной комиссии – отменить все протоколы, составленные в ходе проведения электронного аукциона (извещение № ________________);

заказчику – внести изменения в документацию об электронном аукционе и извещение об осуществлении закупки на право заключения контракта на _______________________________ (извещение № ________________) и продлить срок подачи заявок на участие в электронном аукционе таким образом, чтобы с момента размещения в единой информационной системе вносимых изменений до даты окончания подачи заявок такой срок составлял не менее семи календарных дней;

оператору электронной площадки – вернуть заявки участникам закупки, обеспечить заказчику и его аукционной комиссии возможность исполнения предписания.

Возвращение жалобы заявителю без рассмотрения

Процедура возвращения жалобы заявителю (лицу, подавшему жалобу) без рассмотрения предусмотрена и регламентирована положениями ч. 11-14 ст. 105 Закона о контрактной системе. При обращении с заявлением в арбитражный суд подлежат применению положения статей 128 «Оставление искового заявления без движения», 129 «Возвращение искового заявления», 148 «Основания для оставления искового заявления без рассмотрения» и 149 «Порядок и последствия оставления искового заявления без рассмотрения» АПК РФ, а при обращении с заявлением в суд общей юрисдикции – положения статей 128 «Отказ в принятии административного искового заявления», 129 «Возвращение административного искового заявления», 130 «Оставление административного искового заявления без движения», 196 «Основания для оставления административного искового заявления без рассмотрения» и 197 «Порядок и последствия оставления административного искового заявления без рассмотрения» КАС РФ соответственно.

Перечень случаев возвращения жалобы заявителю без рассмотрения определен в ч. 11 ст. 105 Закона о контрактной системе. Согласно указанной части (в ред. Федерального закона от 1 апреля 2019 г. № 50-ФЗ) жалоба возвращается подавшему ее лицу без рассмотрения в случае, если:

1) жалоба не соответствует требованиям, установленным данной статьей;

2) жалоба не подписана или жалоба подписана лицом, полномочия которого не подтверждены документами;

3) жалоба подана по истечении срока, предусмотренного данной статьей;

4) по жалобе на те же действия (бездействие) принято решение суда или контрольного органа в сфере закупок;

5) жалоба подана участником закупки, информация о котором, в т. ч. информация об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа такого участника закупки – юридического лица, включена в соответствии с данным Законом в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в случае установления заказчиком требования в соответствии с ч. 1¹ ст. 31 данного Закона.

Как видно, перечень случаев возвращения жалобы заявителю без рассмотрения определен исчерпывающим образом. Согласно ч. 13 ст. 105 Закона о контрактной системе (о данной норме см. ниже) причина возвращения жалобы должна быть указана при письменном уведомлении лица, подавшего жалобу, о принятом решении о возвращении жалобы. Представляется, что это означает в т. ч. и необходимость указания и основания возвращения жалобы, предусмотренного в ч. 11 ст. 105 Закона о контрактной системе.

В письмах Минэкономразвития России от 29 июля 2015 г. № Д28и-2221[47]47
  СПС.


[Закрыть] и от 13 августа 2015 г. № Д28и-2449[48]48
  СПС.


[Закрыть] изложено мнение о том, что возврат контрольным органом в сфере закупок заявителю жалобы в связи с указанием в ней нескольких закупок, при осуществлении которых совершены обжалуемые действия, представляется правомерным.

В обоснование этого мнения указано следующее: в соответствии с п. 3 ч. 8 ст. 8 Закона о контрактной системе жалоба должна содержать указание на закупку, за исключением случаев обжалования действий (бездействия) оператора электронной площадки, связанных с аккредитацией участника закупки на электронной площадке; на основании п. 1 ч. 11 указанной статьи жалоба возвращается подавшему ее лицу без рассмотрения в случае, если жалоба не соответствует установленным данной статьей требованиям; при этом исходя из формулировок соответствующих положений Закона о контрактной системе указание в жалобе нескольких закупок не предусмотрено; соответственно, участник закупки вправе подать жалобу с указанием лишь на одну закупку. Такое обоснование не представляется бесспорным, но судебной практика по данному вопросу не сформирована.

В письме ФАС России от 13 октября 2014 г. № ИА/41224/14 «О направлении информации о приеме к рассмотрению жалоб участников закупок»[49]49
  СПС.


[Закрыть] изложено представляющееся вполне обоснованным мнение о том, что отсутствие в составе жалобы заявителя документов, подтверждающих ее обоснованность, не является препятствием для рассмотрения жалобы по существу и не может являться основанием для принятия решения о возврате жалобы заявителю без рассмотрения. При этом указано в т. ч. следующее:

в соответствии с ч. 9 ст. 105 Закона о контрактной системе к жалобе прикладываются документы, подтверждающие ее обоснованность. Часть 11 указанной статьи содержит исчерпывающий перечень оснований для возврата жалобы заявителю, в том числе в связи с несоответствием жалобы требованиям, установленным данной статьей. При этом требования, предъявляемые непосредственно к жалобе и ее содержанию, установлены частью 8 указанной статьи;

на основании изложенного, учитывая, что часть 8 ст. 105 Закона о контрактной системе не содержит требования о необходимости приложения к жалобе документов, подтверждающих ее обоснованность, отсутствие таких документов не может являться основанием для принятия решения о возврате жалобы заявителю без рассмотрения;

кроме того, в соответствии с положениями ст. 106 Закона о контрактной системе рассмотрение жалобы участника закупки проводится на коллегиальной основе. При принятии решения о признании жалобы обоснованной или необоснованной комиссия территориального органа ФАС России, осуществляющая рассмотрение жалоб в порядке, установленном главой 6 данного Закона, учитывает все обстоятельства дела, в т. ч. документы и сведения, представленные заявителем на заседание комиссии. При этом положения данного Закона не запрещают заявителю представить документы и сведения, подтверждающие доводы жалобы, непосредственно на заседании такой комиссии;

также следует учесть, что в отношении ряда доводов жалоб заявителей представить документы, подтверждающие обоснованность таких доводов, не представляется возможным. Например, довод о неполном размещении на официальном сайте России в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг www.zakupki.gov.ru проектно-сметной документации в случае осуществления закупки на выполнение строительства объекта капитального строительства.

Изложенное продублировано в п. 1 письма Минэкономразвития России от 19 декабря 2014 г. № Д28и-2779[50]50
  СПС.


[Закрыть]. При этом в п. 2 данного письма в отношении указании в жалобе номера факса и адреса электронной почты заявителя наряду с прочим отмечено следующее:

с учетом положений п. 2 ч. 8 ст. 105 Закона о контрактной системе номер факса указывается в жалобе заявителем только в случае наличия такого номера. При этом принятие решения о возврате жалобы заявителю на основании отсутствия указаний на номер факса может осуществляться исключительно в случае, если территориальный орган ФАС России обладает информацией, подтверждающей, что у заявителя имеется номер факса;

кроме того, ФАС России считает целесообразным сообщить позицию в отношении принятия решения о возврате жалобы заявителю на основании отсутствия в жалобе адреса электронной почты заявителя;

следует отметить, что указание заявителем в жалобе почтового адреса, адреса электронной почты, номера контактного телефона, номера факса предусмотрено положениями Закона о контрактной системе в целях уведомления контрольным органом в сфере закупок заявителя о месте и времени рассмотрения жалобы. Указанное уведомление необходимо для обеспечения присутствия заявителя на заседании комиссии;

при этом отсутствие адреса электронной почты заявителя в случае, если в жалобе указан почтовый адрес и номер контактного телефона заявителя, не является препятствием для уведомления заявителя о месте и времени рассмотрения жалобы;

учитывая изложенное, ФАС России считает нецелесообразным принятие решения о возврате жалобы заявителю на основании отсутствия адреса электронной почты, в случае если в такой жалобе указан почтовый адрес и номер контрактного телефона заявителя.

Часть 12 ст. 105 Закона о контрактной системе устанавливает срок, в течение которого принимается решение о возвращении жалобы без рассмотрения: два рабочих дня с даты поступления жалобы. Такой же срок – два рабочих дня с даты поступления жалобы – установлен в ч. 1 ст. 106 данного Закона для совершения контрольным органом в сфере закупок соответствующих действий в случае принятия жалобы к рассмотрению (размещение в ЕИС информации о поступлении жалобы и ее содержании, а также направление соответствующим лицам уведомления о поступлении жалобы, ее содержании, о месте и времени рассмотрения жалобы; см. ниже).

В соответствии с ч. 13 ст. 105 Закона о контрактной системе контрольный орган в сфере закупок в день принятия решения о возвращении жалобы сообщает в письменной форме лицу, подавшему жалобу, о принятом решении с указанием причин возвращения жалобы.

В то же время в Административном регламенте ФАС России содержатся несколько иные правила. Так, в п. 3.16 данного документа установлено, что при возвращении жалобы контрольный орган в течение двух рабочих дней с даты поступления жалобы обязан направить заявителю принятое решение по почте в письменной форме. Как видно, в отличие от Закона о контрактной системе речь идет, во-первых, о направлении заявителю самого решения о возвращении жалобы, а не о сообщении такому лицу о принятом решении, и, во-вторых, о направлении в установленный срок заявителю принятого решения по почте в письменной форме, а не о сообщении такому лицу в этот срок о принятом решении.

В части 14 ст. 105 Закона о контрактной системе предусмотрено, что решение о возвращении жалобы может быть обжаловано в судебном порядке. Эта норма аналогична норме ч. 9 ст. 106 данного Закона, согласно которой решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия.

О порядке обжалования, а точнее, оспаривания в судебном порядке решений контрольного органа в сфере закупок подробнее сказано ниже. Здесь же представляется целесообразным лишь привести примерные формы обращений в арбитражный суд и в суд общей юрисдикции при оспаривании решения о возвращении жалобы.

Примерная форма заявления в арбитражный суд об оспаривании решения о возвращении жалобы.

ЗАЯВЛЕНИЕ

об оспаривании решения контрольного органа в сфере закупок о возвращении жалобы на положения документации об электронном аукционе

Общество с ограниченной ответственностью «_____________» (ООО «_____________», ОГРН ____________, ИНН ____________, адрес: ______________________) обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по _______________________________ с жалобой (обращение от «___» ____________ 202__ г. № ____, реестровый № ________________) на положения документации об электронном аукционе на право заключения контракта на _______________________________ (извещение № ________________). Управлением Федеральной антимонопольной службы по _______________________________ принято решение от «___» ____________ 202__ г. № ____ о возврате жалобы ООО «_____________» без рассмотрения.

ООО «_____________» считает, что решение контрольного органа в сфере закупок о возвращении жалобы не соответствует законам и иным нормативным правовым актам, а также нарушает права и законные интересы организации в сфере предпринимательской деятельности.

Несоответствие оспариваемого решения контрольного органа в сфере закупок законам и иным нормативным правовым актам выражается в том, что _________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________

(указываются законы и иные нормативные правовые акты, которым, по мнению заявителя, не соответствует оспариваемое решение контрольного органа в сфере закупок).

Нарушение решением контрольного органа в сфере закупок о возвращении жалобы прав и законных интересов ООО «_____________» в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности выражается в том, что данное решение создает препятствия для осуществления этой деятельности в виде ___________________________

__________________________________________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________

(указываются препятствия в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создаваемые оспариваемым решением контрольного органа в сфере закупок).

Учитывая изложенное, на основании статьи 105 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», статей 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПРОШУ СУД:

1) признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по _______________________________ от «___» ____________ 202__ г. № ____ о возращении жалобы (обращение от «___» ____________ 202__ г. № ________, реестровый № ________________) ООО «_____________» на положения документации об электронном аукционе на право заключения контракта на _______________________________ (извещение № ________________);

2) обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по _______________________________ устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «_____________» посредством рассмотрения жалобы по существу.

Примерная форма административного искового заявления в суд общей юрисдикции об оспаривании решения о возвращении жалобы.

АДМИНИСТРАТИВНОЕ ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

об оспаривании решения контрольного органа в сфере закупок

о возвращении жалобы на положения конкурсной документации

Гражданин _____________________ обратился в Управление Федеральной антимонопольной службы по _______________________________ с жалобой (обращение от «___» ____________ 202__ г. № ________, реестровый № ________________) на положения конкурсной документации на право заключения контракта на _______________________________ (извещение № ________________). Управлением Федеральной антимонопольной службы по _______________________________ принято решение от «___» ____________ 202__ г. № ____ о возврате жалобы гражданину _____________________ без рассмотрения.

Гражданин _____________________ считает, что решение контрольного органа в сфере закупок о возвращении жалобы не соответствует нормативным правовым актам и нарушает его права, свободы и законные интересы.

Несоответствие оспариваемого решения контрольного органа в сфере закупок нормативным правовым актам выражается в том, что _______________________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________

(указываются законы и иные нормативные правовые акты, которым, по мнению административного истца, не соответствует оспариваемое решение контрольного органа в сфере закупок).

Нарушение решением контрольного органа в сфере закупок о возвращении жалобы прав, свобод и законных интересов административного истца выражается в том, что данное решение создает препятствия к осуществлению им прав, свобод и реализации законных интересов в виде _________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________________

(указываются препятствия к осуществлению гражданином прав, свобод и реализации законных интересов, создаваемые оспариваемым решением контрольного органа в сфере закупок).

Учитывая изложенное, на основании статьи 105 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», статей 218-227 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации

ПРОШУ СУД:

1) признать незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по _______________________________ от «___» ____________ 202__ г. № ____ о возращении жалобы (обращение от «___» ____________ 202__ г. № ________, реестровый № ________________) гражданину _____________________ на положения конкурсной документации на право заключения контракта на _______________________________ (извещение № ________________);

2) обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по _______________________________ устранить допущенные нарушения прав, свобод и законных интересов гражданина _____________________ посредством рассмотрения жалобы по существу.