Текст книги "Ваши взаимоотношения с банком"

5. Банковская гарантия

Развитие кредитных отношений и связанных с ними рисков делает необходимым использование кредиторами, которые стремятся избежать финансовых потерь, банковских гарантий (поручительств).

Банковская гарантия означает, что банк берет на себя обязательство в случае неуплаты клиентом в срок причитающихся с него платежей произвести платеж за счет своих средств.

Если иное не предусмотрено договором, должник и гарант (поручитель) несут солидарную ответственность перед кредитором.

Нормативной базой для гарантийных операций коммерческих банков России являются Гражданский кодекс РФ (п. 6, ч. 1, гл. 23), ФЗ от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности», Закон от 9 октября 1992 г. № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» (в ред. от 10 декабря 2003 г.), ФЗ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (в ред. от 29 июня 2004 г.), а также инструкции, регулирующие валютные операции коммерческих банков.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ в качестве банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала денежную сумму по предъявлении принципалом письменного требования об ее уплате (ст. 368).

В зарубежной и российской практике применяются различные виды банковских гарантий, выдаваемых кредитными организациями:

1) безотзывная гарантия – это гарантия, которая не может быть отозвана, аннулирована или изменена банком-гарантом без предварительного согласования с банком-кредитором (согласно российскому законодательству банковская гарантия, как правило, носит безотзывный характер);

2) отзывная гарантия, которую гарант может в любой момент и без предварительного уведомления кредитора аннулировать (в этих случаях кредиторы должны быть внимательны и предусмотрительны);

3) прямая – гарантия выставляется банком-плательщиком;

4) косвенная – гарантия выставляется через третий банк;

5) простые гарантии – гарантии, предоставляемые банком по поручению своего клиента в пользу его контрагента;

6) контргарантии означают, что банк-гарант, обращаясь к банку-корреспонденту с просьбой выставить контрагенту его клиента гарантию, обеспечивает ему при наступлении гарантийного случая возмещение выплаченной суммы;

7) синдицированные гарантии используются в тех случаях, когда запрашиваемые суммы гарантий превышают возможности одного банка. В этом случае между двумя или несколькими банками заключается соглашение, по которому в гарантийном случае каждый из них получит свою долю гарантийной суммы;

8) ограниченные – гарантии, по которым гарант отвечает только за часть обязательств, выраженных в конкретной сумме;

9) неограниченные – гарантии, по которым гарант отвечает за всю сумму обязательств заемщика;

10) платежные – гарантирование платежей по векселям, аккредитивам, инкассовым операциям;

11) договорные – гарантии, подлежащие исполнению по контракту;

12) условные – гарантии, которые банк выплачивает только при определенных условиях, т. е. при документальном подтверждении того, что партнер клиента выполнил все договорные условия либо документально подтвердил, что клиент, чей платеж гарантируется банком, не выполнил своих обязательств;

13) безусловные – при предоставлении данной гарантии выплата осуществляется без учета каких-либо возражений клиента, по поручению которого банк выдал гарантию.

Большинство гарантий не выплачиваются, банк обычно выдает поручительство или гарантии только клиентам, имеющим надежную финансовую репутацию или надежное обеспечение, поскольку при наступлении гарантийного случая могут быть использованы банковские ресурсы.

Риски, связанные с принятием коммерческими банками поручительств и выдачей гарантий, аналогичны рискам, которые они несут при выдаче кредита в связи с этим. Методы страхования риска аналогичны, они определяются Инструкцией ЦБР от 1 октября 1997 г. № 1 «О порядке регулирования деятельности банков» (в ред. от 6 мая 2002 г.) (утратила силу). Суммы поручительств и гарантийных обязательств банка влияют на нормативы ликвидности (норматив мгновенной ликвидности Н2, норматив текущей ликвидности НЗ, норматив долгосрочной ликвидности Н4 и норматив общей ликвидности Н5), а также и на другие нормативы: Н7 – максимальный размер крупных кредитных рисков, устанавливаемый как соотношение совокупной величины крупных кредитных рисков и собственных средств банка (максимально допустимое значение данного норматива устанавливается в размере 800 %); НЮ – максимальный размер кредитов, займов, предоставленных своим инсайдерам, а также гарантий и поручительств, выданных в их пользу (максимально допустимое значение НЮ на одного инсайдера и связанных с ним лиц устанавливается в размере 2 %); Н10.1 – совокупная величина кредитов и займов, предоставленных своим инсайдерам, а также гарантий и поручительств, выданных в их пользу (данный норматив не должен превышать 3 % собственных средств банка).

При определении возможностей и размера предоставления гарантий учитываются следующие факторы:

1) объем возможного кредита на одного заемщика;

2) размер собственного капитала клиента;

3) цель и качество сделки, по которой банк выступает гарантом;

4) надежность обеспечения;

5) возможность банка взять на себя обязательство по гарантированию, кредитованию полностью или частично;

6) вопросы погашения выделенного кредита, детально проработанного гарантом.

Все отношения между кредитором и гарантом определяются в договоре банковской гарантии, который должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение этого правила ведет к признанию договора недействительным. Гарантия оформляется либо подписанием двустороннего договора, либо направлением гарантом кредитору гарантийного письма.

Гарантийное письмо – это документ, удостоверяющий договор между банком-кредитором и гарантом. Из договора банковской гарантии должно ясно следовать, на исполнение какого обязательства дана гарантия, кому она дана и за кого (наименование должника). Законом предусматриваются самые различные обстоятельства, когда обязательства банка-гаранта перед кредитором прекращаются. Это происходит в следующих случаях:

1) когда кредитору уплачена сумма, на которую выдана гарантия;

2) в случае определенного в гарантии срока, на который она выдана;

3) в случае отказа кредитора от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

4) вследствие отказа кредитора от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

За выдачу банковской гарантии заемщик уплачивает гаранту вознаграждение.

В зарубежной практике банковская гарантия получила широкое распространение. В условиях жесткой конкуренции на этом рынке услуг сложились довольно умеренные ставки банков-гарантов, которые составляют 0,1–0,8 % от суммы гарантии. В России в условиях экономической и правовой нестабильности, высоких банковских рисков этот показатель достигает 4—10 %.

Банки взимают комиссионные за следующие операции:

1) выдачу гарантий (поручительств);

2) подтверждение гарантий;

3) изменение условий гарантий;

4) исполнение банком гарантии.

Гарантийными операциями в коммерческом банке обычно занимаются специализированные отделы – управление, либо отдел гарантий, либо юридический отдел. Расширение разнообразия банковских операций, а также увеличение их сложности вызывают необходимость предоставления клиентам различных консалтинговых операций (консультационных услуг). Банки заинтересованы в предоставлении клиентам консультационных услуг по многим операциям, выполняемым ими для привлечения новых клиентов. К консалтинговым услугам можно отнести следующие:

1) консультации о порядке открытия и ведения расчетных, текущих валютных счетов;

2) консультации о применении положений по кредитным, расчетным и кассовым операциям;

3) консультационные услуги по вопросам выпуска и обращения ценных бумаг на фондовом рынке (анализ фондового рынка, оценка инвестиционного портфеля, информационное обслуживание и т. д.);

4) консультации по оформлению расчетных документов, поступающих в банк.

Подобные консультационные услуги – необходимая часть операций банка, они позволяют повысить авторитет банка, сделать ему дополнительную рекламу. Комплексное обслуживание клиентов банка от консультирования по отдельным вопросам до разработки путей реализации рекомендованных предложений осуществляется с помощью консалтинговых операций.

Между гарантией и поручительством как формами обеспечения возвратности кредита есть сходство, но есть и различия.

1) в качестве гарантов по закону могут выступать коммерческие банки и страховые общества, а в качестве поручителей – различные юридические и физические лица. Наиболее распространена банковская гарантия;

2) банковская гарантия (в отличие от поручительства) не зависит от основного обязательства, исполнение которого она обеспечивает. Она сохраняет силу и в случае недействительности этого обязательства;

3) безотзывность банковской гарантии. Отозвать ее без предварительного согласования с банком-кредитором гарант не может, если это не оговорено в письменном обязательстве. Однако наличие отзыва не удовлетворит кредитора, так как по такой гарантии банк вряд ли что-либо получит. Значит, наличие отзыва – это уже отказ в выдаче ссуды заемщику.

6. Какие есть виды залогов и как его оформлять

Залог является одним из действенных способов обеспечения возвратности ссуд. Под залогом в гражданском праве понимается право кредитора (залогодержателя) получать возмещение из стоимости заложенного имущества приоритетно перед другими кредиторами.

Залоговые отношения регулируются Гражданским кодексом, Гражданским процессуальным кодексом.

Предметом залога выступает любое имущество, которое может быть отчуждено у залогодателя. В зависимости от материально-вещественного содержания предметы залога подразделяются на следующие группы:

1) залог основных фондов (движимого и недвижимого имущества);

2) залог производственных запасов (сырья, материалов, топлива, запчастей);

3) залог готовой продукции и товаров;

4) залог ценных бумаг;

5) залог драгоценных металлов и изделий из них, предметов искусства;

6) залог депозитов (рублевых, валютных);

7) залог имущественных прав.

Имущество, принимаемое банком в залог, должно отвечать ряду требований:

1) наличие собственности на это имущество, подтверждаемое соответствующими документами (государственной регистрацией и др.);

2) способность отчуждения, подтверждаемая документами об отсутствии других залогов на это имущество и долгов по уплате за него, о прописке и согласии жильцов на залог (по жилым помещениям), о возможности залога (по государственным предприятиям);

3) денежная оценка предметов залога. Большинство предметов залога оценивается по рыночной стоимости. Оценку стоимости имущества должны проводить специалисты соответствующей квалификации. При денежной оценке по согласию сторон иногда предусматривается индексация заложенного имущества;

4) ликвидность залога, т. е. способность имущества к реализации. Она зависит от качества предметов залога, местонахождения, спроса на рынке и др.;

5) возможность контроля за сохранностью заложенного имущества;

6) страхование некоторых предметов залога на случай чрезвычайных обстоятельств;

7) достаточность залога. Сумма залога должна быть больше суммы кредита. Это связано с тем, что из суммы заложенного имущества должны погашаться не только основной долг банку, проценты по нему, но и расходы по контролю и возможной реализации имущества.

Учет банком разной суммы (процентов) стоимости заложенного имущества зависит также от его вида, износа, качества, возможного снижения рыночной стоимости.

Все требования залога должны соблюдаться, иначе банк может отклонить заявление клиента на предоставление ссуды. Обычно коммерческие банки разрабатывают регламент документации по предоставляемому обеспечению для заемщиков, что позволяет им легче ориентироваться в требованиях банка по залогу имущества. Приведем один из таких регламентов.

По предоставляемому обеспечению выдаются следующие документы.

1. Договор залога ипотеки:

1) правоустанавливающие документы на здание (нежилое помещение) (например, договор купли-продажи, план приватизации и т. п.);

2) свидетельство о регистрации права собственности;

3) поэтажный план объекта недвижимости (технический паспорт);

4) документ о территориальных границах земельного участка (копия чертежа границ участка), выданный Комитетом по земельным ресурсам и землеустройству;

5) правоустанавливающие документы на землю (например, договор купли-продажи, план приватизации и т. п.);

6) свидетельство о регистрации права собственности на землю;

7) справка из органа, ведущего регистрацию и техническую инвентаризацию объекта недвижимости;

8) балансовая справка с указанием даты постановки объекта недвижимости на баланс собственника, его первоначальной и остаточной балансовой стоимости;

9) акты проверки заложенного имущества;

10) экспертная оценка рыночной стоимости залога;

11) страховой полис.

2. Договор залога транспортных средств:

1) регистрационные документы (технический паспорт, свидетельство о регистрации);

2) экспертная оценка рыночной стоимости залога;

3) страховой полис;

4) акт проверки заложенного имущества.

3. Договор залога товаров в обороте:

1) документы, подтверждающие наличие товарно-материальных ценностей и их стоимость, ведомость остатков этих ценностей, накладные, счета-фактуры, складские расписки;

2) оборотная ведомость – остатки товаров на складе за последние 5–6 месяцев;

3) экспертная оценка рыночной стоимости залога;

4) акт проверки заложенного имущества.

4. Договор залога оборудования:

1) документы, подтверждающие право собственности на предмет залога;

2) контракт со спецификацией;

3) товарно-транспортные документы;

4) документы, подтверждающие оплату таможенной пошлины (при импорте);

5) документы, подтверждающие оплату оборудования (при необходимости);

6) технические паспорта (копии страниц, где указаны основные технические характеристики);

7) копия договора аренды помещения, где установлено оборудование (в случае аренды);

8) акт ввода в эксплуатацию или акт приема-передачи;

9) экспертная оценка рыночной стоимости залога;

10) акт проверки заложенного имущества.

Предоставление неполной, искаженной информации или ее сокращение рассматривается банком в качестве причины для прекращения рассмотрения кредитной заявки.

На практике выделяют два вида залога в зависимости от того, где имущество будет находиться, пока заемщик пользуется ссудой:

1) заложенное имущество остается у залогодателя;

2) заложенное имущество и имущественные права передаются залогодержателю (банку).

Первый вид заложенного имущества получает наибольшее распространение на практике, так как позволяет заемщику продолжать вести хозяйственную деятельность, используя в ней и заложенное имущество. В этом виде залога различают такие формы: залог товаров в обороте, залог материальных ценностей в переработке и залог основных фондов.

Залог товаров в обороте характерен для торговых и снабженческо-сбытовых организаций. Последние могут заменять в период пользования кредитом один вид заложенных товаров другим одинаковой или большей стоимости. Однако время реализации ранее заложенных товаров и замена их новыми могут не совпадать и поэтому данный залог не сопровождается полной гарантией возврата кредита.

Залог товаров в переработке характерен для строительных, сельскохозяйственных предприятий, предприятий переработки, транспорта. При этом виде залога заемщик может перерабатывать заложенные ценности, но при неисполнении им обязательств право банка будет распространяться на готовую продукцию. Предприятие при этом залоге обычно дает специальный расчет стоимости заложенных ценностей, времени их переработки и стоимости выходящей продукции. Однако здесь контроль банка за залогом трудноосуществим и тоже не всегда сопровождается полной гарантией возврата ссуды (особенно при наличии обстоятельств, не зависящих от работы заемщика, например, погодных условий).

Залог основных фондов (зданий, сооружений, машин, оборудования, вычислительной техники, транспортных средств, земельных участков и объектов природопользования, приобретенных предприятием в собственность, и др.) в последнее время получает широкое развитие. Основные фонды переносят свою стоимость на изготавливаемую или добавляемую продукцию частями в сумме начисленной амортизации, сохраняя при этом первоначальную натурально-вещественную форму. В соответствии с правилами бухгалтерского учета к основным фондам относятся предметы стоимостью за единицу на дату приобретения более стократного установленного законодательством Российской Федерации минимального размера месячной оплаты труда и сроком службы более 12 месяцев.

Из основных фондов можно выделить ипотеку. В соответствии с Федеральным законом от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (в ред. от 30 декабря 2004 г.) ею считается недвижимое имущество связанное непосредственно с землей или правом пользования ею (здания, сооружения, квартиры, дачи, гаражи), и движимое имущество с очень большой стоимостью (морские, речные, воздушные суда, космические объекты).

Для залога в виде недвижимого имущества характерны такие черты: получение дохода от эксплуатации и самостоятельное распоряжение им заемщиком (сверх покрытых обязательств банку); возможность получения под залог нескольких ссуд; простота контроля вследствие сохранности натурально-вещественной формы имущества; обязательность нотариального удостоверения и регистрации ипотеки в поземельных книгах и органах Госкомимущества. Ипотека как залог используется в основном при выдаче долгосрочных ссуд юридическим и физическим лицам.

Второй вид залога (залог с его передачей банку на период пользования ссудой) называется закладом. Заклад используется чаще в случаях, когда залогодатель недостаточно известен банку или его кредитоспособность не внушает доверия. В закладе выделяют такие формы, как твердый залог и залог прав.

Твердый залог предусматривает передачу имущества банку и хранение его на складе (в сейфе) банка. Этот вид залога можно было бы считать более предпочтительным исходя из возможности контроля и гарантии возврата ссуды. Однако у большинства банков складские помещения отсутствуют. Заклады на складе заемщика (под замком банка) часто не устраивают ни самого заемщика, ни банк. Зарубежные банки практикуют хранение заложенного имущества на складах специализированных организаций, занимающихся складированием и хранением ценностей (складских компаний, фирм). В России таких организаций мало, есть в Москве и некоторых других крупных городах.

Учитывая наличие возможностей для хранения и быстроту реализации, российские банки предпочитают для заклада имущество, отвечающее таким требованиям, как незначительная емкость, легкая реализуемость и возможность длительного хранения. Наиболее удобными для банка объектами твердого залога выступают валютные ценности, драгоценные металлы и изделия из них, ценные бумаги.

В качестве залога могут выступать высоколиквидные ценные бумаги, ценные бумаги государства и местных органов власти, ценные бумаги самих банков. Оценка передаваемых в залог ценных бумаг производится соответствующим подразделением банка на основе текущих биржевых котировок или по номинальной стоимости в зависимости от уровня ликвидности. Некоторые коммерческие банки считают необходимым иметь сумму залога ценных бумаг с превышением суммы кредита в 1,5–2 раза.

В последнее время получает некоторое распространение заклад товарных и товарно-транспортных документов (дубликатов железнодорожных накладных, коносаментов пароходных предприятий, квитанций транспортных организаций).

Залог прав – новая форма залога, появившаяся только в рыночных условиях экономики. Здесь в качестве заклада выступают документы по оценке прав заемщика на владение и пользование имуществом, объектами интеллектуальной собственности (авторских прав, патентов, товарных знаков, программного обеспечения, ноу-хау и пр.). Залогодателем права может быть только то лицо, которому это право принадлежит.

Важным моментом при заключении кредитного договора является вопрос о соотношении ссуды и залога. Более низкий процент ссуды в залоге уменьшает кредитный риск банка, но отталкивает клиентов; более высокий процент привлекает клиентов, но усиливает риск банка. В некоторых зарубежных странах стали увеличивать долю ссуды в залоге. Так, если в США несколько лет назад считалось нормальным предоставление ссуды в размере 50 % оцененной стоимости залога, то в последнее время кредит стал достигать 80 % залога.

Практика работы отечественных банков предполагала раньше предел кредита в размере 75 % стоимости принятого в залог имущества. В отечественной банковской практике качество обеспечения учитывается при образовании резерва на возможные потери по ссудам. В одноименной инструкции отмечено, что качество обеспечения оценивается по залогу, если его реальная (рыночная) стоимость достаточна для компенсации банку основной суммы долга по ссуде, процентов по ней и возможных издержек, связанных с реализацией залога и залоговых прав. Кроме того, берется во внимание правильность оформления юридической документации, позволяющей осуществить при необходимости реализацию залога не позднее 150 дней со дня начала этой процедуры.

Основой залоговых операций является договор о залоге, в котором отражается весь комплекс правовых взаимоотношений между банком и заемщиком. Он должен отвечать определенным требованиям по форме, нотариально удостоверен (по недвижимому имуществу и имущественным правам) и зарегистрирован (при ипотеке) в территориальных органах Госкомимущества.

В договоре о залоге указываются вид и форма залога, его стоимость и местонахождение, права и обязанности сторон, учитывающие существо исполнения обеспеченного залогом требования в зависимости от специфики залога. Залоговое право реализуется банком, если заемщик не возвратил вовремя кредит, обеспеченный конкретным залогом.

По законодательству России требования банка удовлетворяются из стоимости имущества по решению суда. Реализация заложенного имущества проводится путем его продажи с публичных торгов. Если сумма, вырученная от реализации заложенного имущества, превышает сумму долга банку, то разница начисляется на расчетный счет заемщика. Если сумма выручки недостаточна, то банк вправе получить недостающую сумму от продажи другого имущества должника, но без преимуществ, основанных на договоре залога. До тех пор пока имущество не реализовано, заемщик вправе предотвратить его продажу, погасив долговое обязательство по кредиту.