Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» (постатейный)"

1. Партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

2. Партнерство не отвечает по обязательствам своих участников.

3. Договоры партнерства с кредиторами – субъектами предпринимательской деятельности могут содержать условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства перед такими кредиторами при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникли соответствующие обязательства.

4. Если в случае отсутствия или недостаточности у партнерства имущества для удовлетворения обязательств партнерства потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, обязательства партнерства перед его кредиторами могут быть полностью или частично исполнены от имени партнерства одним участником партнерства, несколькими участниками партнерства или всеми участниками партнерства. Для исполнения указанных в настоящей части обязательств партнерства перед его кредиторами одним участником партнерства или несколькими из участников партнерства требуется согласие всех участников партнерства, а в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством, также согласие иных лиц. Участники партнерства уведомляют в письменной форме кредитора партнерства о своем намерении исполнить от имени партнерства его обязательства перед таким кредитором не позднее трех дней до даты наступления срока исполнения соответствующего обязательства партнерства. Кредитор партнерства не вправе отказаться от исполнения участником партнерства, участниками партнерства обязательств партнерства в соответствии с правилами, установленными настоящей частью. Порядок и условия исполнения участниками партнерства обязательств партнерства определяются по соглашению между кредитором и осуществляющим исполнение этих обязательств от имени партнерства участником партнерства. Любая из сторон вправе передать возникшие при недостижении такого соглашения разногласия на рассмотрение суда. В этом случае порядок и условия исполнения участниками партнерства обязательств партнерства определяются в соответствии с решением суда. До вступления в законную силу решения суда об определении порядка и условий исполнения участниками партнерства обязательств партнерства взыскание на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности не обращается. В случае просрочки или уклонения кредитора от принятия установленного по соглашению или по решению суда исполнения, если оно выражается в уплате денежной суммы или в передаче ценных бумаг, участники партнерства, осуществляющие исполнение, вправе исполнить обязательство внесением долга в депозит. Участники партнерства, исполнившие в соответствии с настоящей статьей обязательства партнерства, имеют право регрессного требования к партнерству в размере удовлетворенного требования. При ликвидации партнерства, в том числе в случае банкротства, лицо или лица, осуществившие от имени партнерства исполнение указанных в настоящей части обязательств, имеют преимущественное перед иными участниками партнерства право на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности за счет имущества партнерства, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

1. В частях 1 и 2 комментируемой статьи закреплен такой признак хозяйственного партнерства, как самостоятельная имущественная ответственность (см. также комментарий к ст. 2).

Самостоятельная имущественная ответственность является признаком, производным от имущественной самостоятельности хозяйственного партнерства, и находит свое выражение в следующих положениях (закрепленных в виде общей нормы для юридических лиц ст. 56 ГК РФ):

имущество хозяйственного партнерства обособлено от имущества его участников, принадлежит хозяйственному партнерству на определенном правовом основании и является основным источником удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, стороной которых является само хозяйственное партнерство;

имущество участников хозяйственного партнерства обособлено от имущества хозяйственного партнерства, при этом имущество хозяйственного партнерства не может являться источником удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, стороной которых являются участники хозяйственного партнерства.

При этом представляется, что понятие «имущество» в комментируемых положениях следует толковать не в узком смысле (только как совокупность вещей), а в широком – как совокупность вещей, имущественных прав (в том числе исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), иных объектов.

Безусловно, в первую очередь к имуществу относятся вещи как объект гражданских прав, имеющий материальный характер, включая деньги и ценные бумаги (ст. 128 ГК РФ).

Хозяйственное партнерство является субъектом права собственности на имущество, как переданное в качестве вклада в складочный капитал (см. комментарий к ст. 10 настоящего Закона), так и приобретенное позднее в результате осуществления финансово-хозяйственной деятельности.

2. В части 3 комментируемой статьи законодатель предоставляет право в договор, одной из сторон которого является хозяйственное партнерство, а второй – кредитор, субъект предпринимательской деятельности, включить условия о том, что обязательства хозяйственного партнерства как должника по договору могут быть частично или полностью прекращены при наступлении определенных условий.

Таким образом, законодатель ограничивает круг договоров, в которых могут устанавливаться особые условия прекращения обязательств хозяйственного партнерства как должника, указанием на специальный субъектный состав. Так, кредитором хозяйственного партнерства по такому договору должен являться субъект предпринимательской деятельности, т. е. коммерческая организация или физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке как предприниматель.

Указанное ограничение призвано гарантировать не только интересы самого хозяйственного партнерства, но и интересы третьих лиц, не являющихся субъектами предпринимательской деятельности и вступающих в договорные отношения с хозяйственными партнерствами.

Что касается субъектов предпринимательской деятельности, то законодатель при установлении данной нормы учитывает, что их деятельность носит рисковый характер. Так, согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Никаких ограничений относительно круга условий, при которых допускается прекращение обязательств, законодатель не приводит, позволяя, тем самым, сторонам самостоятельно урегулировать данный вопрос при заключении/исполнении договора.

Указанная норма корреспондирует п. 1 ст. 407 ГК РФ, согласно которому обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Буквальное толкование данного пункта позволяет сделать вывод, что такие условия могут включаться в текст договора уже в момент его заключения. При этом очевидно, что в комментируемой статье не идет речь об исполнении обязательства как самом распространенном основании прекращения.

3. Часть 4 комментируемой статьи закрепляет право участника (участников) хозяйственного партнерства исполнить обязательства перед кредитором хозяйственного партнерства при возникновении угрозы обращения взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности.

Перечень охраняемых гражданским законодательством РФ результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (интеллектуальная собственность) предусмотрен ст. 1225 ГК РФ. Поскольку введение в законодательство РФ организационно-правовой формы хозяйственного партнерства призвано служить развитию инновационной (венчурной) деятельности, то речь может идти в первую очередь о таких объектах, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы, секреты производства (ноу-хау) и т. п.

Общие положения, определяющие значение термина «исключительное право», содержатся в гл. 69 ГК РФ. Так, статьей 1226 ГК РФ предусмотрено, что на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).

Согласно ст. 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233), если ГК РФ не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.

Что касается особенностей исключительных прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец, то они определены ст. 1358 ГК РФ. Так, патентообладателю принадлежит исключительное право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец), в том числе следующими способами:

1) ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец;

2) совершение действий, предусмотренных подп. 1 п. 1 ст. 1358 ГК РФ, в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом. Если продукт, получаемый запатентованным способом, является новым, идентичный продукт считается полученным путем использования запатентованного способа, поскольку не доказано иное;

3) совершение действий, предусмотренных подп. 2 п. 1 ст. 1358 ГК РФ, в отношении устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ;

4) осуществление способа, в котором используется изобретение, в частности путем применения этого способа.

Изобретение или полезная модель признаются использованными в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения или полезной модели, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы изобретения или полезной модели, либо признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в данной области техники до совершения в отношении соответствующего продукта или способа действий, предусмотренных п. 2 ст. 1358 ГК РФ.

Промышленный образец признается использованным в изделии, если такое изделие содержит все существенные признаки промышленного образца, нашедшие отражение на изображениях изделия и приведенные в перечне существенных признаков промышленного образца (п. 2 ст. 1377).

Возможность принудительного обращения взыскания на принадлежащие должнику исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности предусмотрена ст. 76 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве». При этом в ч. 2 названной статьи указано, что взыскание на принадлежащие должнику исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, право использования результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, а также на имущественные права в отношении третьих лиц обращается с соблюдением правил, установленных ГК РФ.

Возможность исполнения обязательства перед кредитором одним, несколькими или всеми участниками является разновидностью разрешенного законодательством исполнения обязательства третьим лицом (ст. 313 ГК РФ).

Комментируемой статьей предусмотрено, что необходимым условием исполнения обязательств партнерства перед его кредиторами одним участником партнерства или несколькими из участников партнерства является согласие всех участников партнерства, а в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством, также согласие иных лиц.

Участники партнерства, исполнившие обязательства партнерства, приобретают право регрессного требования к партнерству в размере удовлетворенного требования.

Регрессное требование (право обратного требования) как правовая конструкция используется законодательством РФ в ряде других случаев, например, в статьях 379, 1081 ГК РФ. Так, в частности, ст. 379 ГК РФ указано, что право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.

Кроме того, при ликвидации партнерства (см. также комментарий к ст. 25 настоящего Закона), в том числе в случае банкротства, лицо или лица, осуществившие от имени партнерства исполнение обязательств, имеют преимущественное перед иными участниками партнерства право на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности за счет имущества партнерства, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов, что также могло бы повлечь нарушение интересов тех участников партнерства, которые не принимали участия в исполнении обязательств перед кредитором, если бы законодатель не предусмотрел обязательность получения их согласия до момента исполнения обязательства.

Что касается процедуры исполнения обязательства партнерства его участником (участниками), то участники партнерства уведомляют в письменной форме кредитора партнерства о своем намерении исполнить от имени партнерства его обязательства перед таким кредитором не позднее трех дней до даты наступления срока исполнения соответствующего обязательства партнерства.

При этом кредитор партнерства не вправе отказаться от исполнения участником партнерства или участниками партнерства обязательств партнерства. Порядок и условия исполнения участниками партнерства обязательств партнерства определяются по соглашению между кредитором и осуществляющим исполнение этих обязательств от имени партнерства участником партнерства.

Еще одной особенностью указанного механизма является то, что любая из сторон вправе передать возникшие при недостижении такого соглашения разногласия на рассмотрение суда. В этом случае порядок и условия исполнения участниками партнерства обязательств партнерства определяются в соответствии с решением суда. Указанная категория споров подведомственна арбитражным судам Российской Федерации (ст. 28 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

До вступления в законную силу решения суда об определении порядка и условий исполнения участниками партнерства обязательств партнерства взыскание на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности не обращается. Указанное правило призвано гарантировать интересы самого хозяйственного партнерства и его участников.

В случае просрочки или уклонения кредитора от принятия установленного по соглашению или по решению суда исполнения, если оно выражается в уплате денежной суммы или в передаче ценных бумаг, участники партнерства, осуществляющие исполнение, вправе исполнить обязательство внесением долга в депозит. При этом указанное исполнение будет являться надлежащим. Данное правило конкретизирует общую норму ст. 327 ГК РФ применительно к рассматриваемой ситуации.

1. Участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан или юридических лиц в партнерствах.

2. Партнерство не может быть учреждено одним лицом. Партнерство не может стать впоследствии партнерством с одним участником. Если число участников партнерства уменьшится до одного участника, партнерство подлежит реорганизации в соответствии с настоящим Федеральным законом или ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц либо органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

3. Число участников партнерства не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников партнерства превысит установленный настоящей частью предел, партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество. Если в течение указанного срока партнерство не будет преобразовано и число участников партнерства не уменьшится до установленного настоящей частью предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц либо органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

1. Комментируемая статья устанавливает требования к количеству и составу участников хозяйственного партнерства. В соответствии с ч. 1 участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Использование в тексте нормы составного союза и (или) указывает на возможность как одновременного участия в партнерстве физических и юридических лиц, так и наличия в его составе только физических или только юридических лиц.

Действующее законодательство не содержит прямых запретов и ограничений на участие физических и юридических лиц в хозяйственных партнерствах, несмотря на указание такой возможности в тексте комментируемой статьи. Вместе с тем анализ специальных законов, определяющих правовой статус отдельных категорий субъектов, позволяет сделать вывод, что у некоторых из них право на участие в партнерстве ограничено или отсутствует вообще. Так, например, в соответствии с п. 3 ст. 3 Закона РФ от 26 июня 1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» судья не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, в том числе принимать участие в управлении хозяйствующим субъектом независимо от его организационно-правовой формы. Пунктом 2 ст. 6 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» предусмотрено, что решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации может быть принято только с согласия собственника имущества унитарного предприятия. Пунктом 2 ст. 118 Гражданского кодекса РФ установлен запрет для фондов создавать и принимать участие в каких-либо коммерческих организациях, за исключением хозяйственных обществ.

Среди возможных участников партнерства законодатель не называет Российскую Федерацию, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Следовательно, публично-правовые образования могут участвовать в партнерстве лишь опосредованно: через созданные ими юридические лица.

2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи партнерство не может быть создано одним лицом (являться «компанией одного лица»). Такое законодательное решение обусловлено природой партнерства как формы совместной деятельности, сотрудничества, и соответствует его легальному определению (см. ст. 2 Закона).

Законом определены варианты последствий уменьшения числа участников партнерства до одного: добровольная реорганизация партнерства или ликвидация партнерства. В соответствии с ч. 3 ст. 25 настоящего Закона, определяющей особенности реорганизации партнерства, участник партнерства в течение десяти дней с момента, когда он стал единственным участником партнерства, обязан преобразовать это партнерство в акционерное общество или принять решение о ликвидации партнерства. Порядок реорганизации или ликвидации партнерства по решению такого участника должен предусматриваться соглашением об управлении партнерством.

Если решение о реорганизации или ликвидации партнерства не принято его единственным участником, то по требованию указанных в Законе субъектов оно может быть ликвидировано в судебном порядке. В соответствии с п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 9 декабря 2002 г. № 11 «О некоторых вопросах, связанным с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, подведомственны арбитражным судам. Круг лиц, обладающих правом на обращение в суд с требованием о ликвидации партнерства, образуют: заинтересованные лица, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и иные государственные органы, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. Закон не раскрывает понятие «заинтересованные лица». Думается, что к их числу могут быть отнесены любые лица, права и законные интересы которых могут пострадать в результате нарушения партнерством требований Закона о количественном составе участников. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о государственной регистрации юридических лиц), п. 1, 5 Положения о Федеральной налоговой службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506, функция государственной регистрации юридических лиц возложена на налоговые органы. Действующее законодательство не определяет наименования иных государственных органов, уполномоченных на предъявление требований о ликвидации партнерств по данному основанию.

3. В части 3 комментируемой статьи установлено требование относительно максимального количества участников партнерства – не более пятидесяти. Такое ограничение по числу участников указывает на сходство данной организационно-правовой формы с обществами с ограниченной ответственностью и закрытыми акционерными обществами. Одинаковым является и регулирование вопроса о последствиях, предусмотренных на случай нарушения требования о количественном составе участников: если в процессе деятельности партнерства общее количество участников превысит установленный законом предел, то партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество. Указание способа реорганизации в комментируемой статье представляется излишним, поскольку в соответствии со ст. 24 настоящего Закона реорганизация партнерства может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное общество. Для проведения реорганизации закон отводит один год с того момента, когда число участников партнерства превысило пятьдесят. Если в указанный срок преобразование партнерства не будет осуществлено, а число участников партнерства не уменьшится до допустимого предела, то оно подлежит ликвидации в судебном порядке. Правом обратиться в суд с соответствующим требованием обладают те же субъекты, что указаны в ч. 2 комментируемой статьи.