Текст книги "Международное частное право. Самое важное"

Е. Н. Романенкова
МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО
САМОЕ ВАЖНОЕ

1. ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА МЧП

Международное частное право (МЧП) – это отрасль права, регулирующая гражданско-правовые отношения, возникающие в международном обороте.

МЧП является составной частью национального права и функционирует во внутригосударственной системе права наряду с другими отраслями права: гражданским, семейным, трудовым и т. д.

Предмет регулирования МЧП – частноправовые отношения, в состав которых входит иностранный элемент.

Отношения, регулируемые нормами МЧП, можно разделить на две группы:

1) экономические (отношения, связанные с ведением бизнеса);

2) отношения, связанные с имущественными и личными неимущественными правами физического лица – гражданина иностранного государства (например, семейные, трудовые).

Систему МЧП как учебной дисциплины и отрасли права составляют Общая и Особенная части.

Общая часть включает вопросы, имеющие общее методологическое значение для МЧП в целом.

Особенная часть рассматривает право собственности, обязательственное право, деликтные обязательства, расчетно-кредитные отношения, авторское, патентное, семейное, наследственное право, трудовые отношения, международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж.

2. МЕТОД МЧП

Метод МЧП – это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств.

Специфика метода МЧП состоит в наличии иностранного элемента в гражданских правоотношениях.

Для устранения коллизии используются следующие способы:

1) коллизионно-правовой (для решения коллизионной проблемы применяются национальные нормы права определенного государства, компетентные для решения конкретного вопроса и содержащие предписание о том, право какого государства необходимо применить);

2) материально-правовой (основан на унификации норм гражданского частного права разных государств, для решения коллизионной проблемы применяются единообразные правовые нормы, содержащиеся в унифицированных правовых актах, включающих материальные нормы гражданского права), – в многосторонних международных договорах, регулирующих различные сферы частного права (например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980 г.)).

3. ИСТОЧНИКИ МЧП

Источник права – это способ внешнего выражения норм права, выражающих государственную волю в соответствующем правовом предписании, санкционированном государством.

Виды источников МЧП:

1) международные договоры Российской Федерации (РФ) и общепризнанные принципы и нормы международного права (согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ являются составной частью правовой системы РФ; в соответствии со ст. 2 ФЗ «О международных договорах РФ» международный договор РФ означает международное соглашение, заключенное РФ с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования);

2) международный обычай (правило поведения, сложившееся в результате неоднократного применения в международных отношениях и не предусмотренное в международных договорах и нормативно-правовых актах; источником МЧП в РФ являются обычаи, признаваемые на территории РФ, например, Инкотермс-2000);

3) внутреннее законодательство (национальные законы и подзаконные и иные нормативные акты, например, Гражданский кодекс РФ, австрийский Закон о международном частном праве);

4) судебная и арбитражная практика (решения судов высших инстанций, которые могут формулировать новые нормы права; в РФ судебная и арбитражная практика не считается источником права).

4. УНИФИКАЦИЯ И ГАРМОНИЗАЦИЯ В МЧП

Цель унификации (У) – в устранении различий в правовом регулировании отдельных правопорядков путем создания единообразных материальных норм, которые могут быть применимы для регламентации гражданско-правовых международных отношений.

У в МЧП – это процесс создания единообразных норм в национальном праве отдельных государств.

Результатом У является создание единообразных коллизионных норм для регулирования отношений в сфере общих интересов нескольких государств. Например, Гаагская конвенция о праве, применимом к договору международной купли-продажи товаров (1986 г.), Бернские конвенции о международных железнодорожных перевозках (1980 г.).

Гармонизация (Г) права – это процесс сближения национальных правопорядков, целью которого является уменьшение и устранение различий между ними.

Г осуществляется и за пределами унификации права, поэтому представляет собой более широкое понятие, чем унификация.

В процессе Г, в отличие от унификации, отсутствует договорный режим создания международных обязательств для участников внешнеэкономических отношений.

Г служит цели развития национального права, но нормы, включенные в право отдельного государства в результате Г, не решают коллизионного вопроса, в отличие от унифицированных материальных норм, которые снимают коллизионную проблему и применяются непосредственно наряду с другими нормами национального права.

5. ПРИНЦИПЫ МЧП

Принципы МЧП – это основные начала, используемые в МЧП:

Национальный режим – предоставление иностранным физическим и юридическим лицам того же объема прав и обязанностей, что и отечественным, за исключениями, закрепленными в национальном праве. Данный принцип может содержаться как во внутригосударственном праве, так и в международном договоре. В РФ он закреплен в ст. 62 Конституции РФ и в ряде других правовых актов.

Режим наибольшего благоприятствования – предоставление иностранным физическим и юридическим лицам, а также лицам без гражданства того же объема прав, преференций и льгот, который имеют субъекты третьего государства. Данный принцип может быть установлен только в международном договоре.

Взаимность – предоставление субъектам одного договаривающегося государства такого же объема прав и обязанностей, который предоставлен субъектам другого договаривающегося государства.

Реторсии – ответные действия одного государства на введение другим государством специальных ограничений прав для субъектов первого государства. В РФ решение о введении ответных мер принимается Правительством РФ.

6. ПОНЯТИЕ, СТРУКТУРА И ВИДЫ КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ

КН (лат. collisia, collision) – это норма, указывающая право, которое должно быть применено к данному международному гражданскому правоотношению, т. е. определяющая конкретный правопорядок, компетентный для разрешения коллизионного вопроса.

Структура КН включает два элемента: 1) объем – определяет вид и содержание гражданского правоотношения, к которому применима данная норма; 2) привязка – определяет правопорядок, подлежащий применению к данному правоотношению.

Виды КН.

По форме коллизионной привязки: односторонние КН (привязка такой нормы прямо указывает, право какого государства подлежит применению); двусторонние КН (не определяют право конкретного государства, а предусматривают в качестве выбора применение как отечественного, так и иностранного права).

По форме предписания: императивные КН (категорическая норма, содержащая властное предписание законодателя о применении только одного определенного права, отступление от которого недопустимо); альтернативные КН (имеют несколько коллизионных привязок и предоставляют право выбора одной из них); диспозитивные КН (предоставляют свободу усмотрения в части выбора, применимого к отношению права, опираясь на принцип автономии воли сторон).

По правовой форме: внутригосударственные КН (содержатся в национальном праве, например, раздел. VI ч. 3 ГК РФ); договорные КН (содержатся в международных договорах).

По объему правового регулирования: общие КН (содержат норму общего характера, например, гражданская дееспособность физического лица определяется по его личному закону); специальные КН (норма, действующая в определенных случаях, например, гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по закону гражданства либо домициля).

7. ТОЛКОВАНИЕ КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ И РАЗРЕШЕНИЕ КОНФЛИКТА КВАЛИФИКАЦИЙ

Толкование КН направлено на уяснение ее смысла и особенностей применения, а также на определение используемых в ней юридических терминов и понятий.

От единообразного и правильного толкования данных понятий зависит результативность квалификации (К) и применения конкретной КН, а значит и успешное решение коллизионного вопроса.

Проблему несовпадения по смыслу юридических терминов в разных правопорядках в МЧП называют конфликтом квалификаций.

Теории разрешения конфликта К:

1) К по закону суда;

2) К по праву существа отношения (по праву того государства, с которым отношение наиболее тесно связано);

3) теория автономной К (внутригосударственная КН, связывает отечественное право с иностранным, и объем КН должен использовать правые понятия, общие для всех правопорядков, правовые понятия коллизионной привязки должны толковаться в соответствии с законом суда).

8. ПРИМЕНЕНИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

Применение коллизионных норм на практике сталкивается с определенными проблемами, которые связаны с ограничениями действия КН, среди них выделяют следующие:

1) обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны.

В РФ в соответствии со ст. 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны;

2) оговорка о публичном порядке.

Позволяет ограничить применение норм иностранного права, к которым отсылает КН, что приводит к ограничению действия национальной КН («основы правопорядка» в РФ);

3) применение императивных норм.

Применение иностранного права может быть ограничено в силу действия императивных норм, в МЧП особое действие на применение КН оказывают так называемые сверхимперативные нормы, т. е. нормы, подлежащие применению для разрешения конкретного дела независимо от того, каким правом регулируется правоотношение.

9. ПРАВОСПОСОБНОСТЬ И ДЕЕСПОСОБНОСТЬ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЧП

Выделяют следующие категории физических лиц:

1) иностранные граждане (лица, имеющие особую правовую связь с определенным государством, т. е. обладающие гражданством);

2) бипатриды (лица, имеющие правовую связь с двумя и более государствами);

3) апатриды (лица, не имеющие правовой связи ни с одним государством);

4) беженцы (лица, вынужденно покинувшие свое государство и получившие убежище в другом государстве).

Гражданская правоспособность физических лиц – это способность индивида иметь права и обязанности.

Личный закон иностранного гражданина – это право государства, гражданином которого он является.

Личный закон (lex personalis) существует в двух видах:

1) закон гражданства (lex nationalis);

2) закон местожительства (lex domicilii).

Дееспособность физического лица – это способность своими действиями приобретать гражданские права и обязанности.

В МЧП гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом.

Определение дееспособности иностранных физических лиц в основном связывается с законом гражданства, а лиц без гражданства – с правом той страны, на территории которой они постоянно или преимущественно находятся.

10. ОСНОВЫ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЧП

Юридическое лицо (ЮЛ) является самостоятельным субъектом права и в рамках МЧП так же, как и физические лица, вступает в отношения, осложненные иностранным элементом.

Для целей уяснения правового статуса ЮЛ имеет значение деление ЮЛ, действующих на определенной территории, на отечественных и иностранных.

Как отмечают современные исследователи (Л. П. Ануфриева), фактически на иностранное ЮЛ в МЧП воздействуют две регулирующие системы:

1) система национального права государства, считающегося для данного ЮЛ «своим»;

2) правовая система государства, на территории которого оно действует или предполагает действовать (территориальный закон).

При осуществлении деятельности на территории иностранного государства необходимо решение следующих вопросов:

1) о признании правосубъектности иностранного ЮЛ (обычно признается на основании двусторонних договоров);

2) о допуске ЮЛ к осуществлению хозяйственной деятельности на территории данного государства и об условиях такой деятельности (решается законодательством этого государства) (М. М. Богуславский).

11. НАЦИОНАЛЬНОСТЬ И ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

Специфика правового статуса и деятельности юридических лиц (ЮЛ) в МЧП определяется их государственной принадлежностью (национальностью) и личным законом (личным статутом) ЮЛ.

Национальность ЮЛ определяется как принадлежность данного ЮЛ к конкретному государству и определяется по праву суда, рассматривающего соответствующее дело.

В МЧП выделяют следующие теории для определения национальности:

1) теория инкорпорации (национальность ЮЛ определяется по месту его учреждения, т. е. по праву той страны, где оно зарегистрировано и где утвержден его устав; распространена в англо-американской системе права, Канаде, Китае);

2) теория оседлости (эффективного местопребывания) (национальность ЮЛ определяется по месту расположения главных органов его управления; распространена во Франции, ФРГ, Японии);

3) теория центра эксплуатации (места осуществления основной деятельности) (национальность ЮЛ определяется по праву той страны, где осуществляется основная хозяйственная деятельность ЮЛ; характерна для развивающихся стран (например, Индии));

4) теория контроля (национальность ЮЛ определяется по месту нахождения, гражданству его учредителя; характерна для периода войн).

Личный закон ЮЛ определяет правовое положение ЮЛ, т. е. является ли данная организация ЮЛ, какова его организационно-правовая форма, правоспособность, сделкоспособность и т. д.

12. ГОСУДАРСТВО КАК УЧАСТНИК ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ В МЧП

Участие государства (Г) в хозяйственной деятельности предполагает вступление Г в различные гражданско-правовые отношения с различными субъектами МЧП, где Г выступает стороной в сделке.

Участие Г в экономической жизни регламентируется национальным законодательством. Так, Г осуществляет внешнеторговую деятельность только в случаях, установленных федеральными законами.

Участником такой деятельности могут быть: РФ, субъекты РФ и муниципальные образования.

Ведение Г хозяйственной деятельности связано с несением Г юридической ответственности по своим обязательствам.

Применительно к участию Г в МЧП в ст. 1204 ГК РФ установлена двусторонняя коллизионная норма, предусматривающая, что к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.

К обязательствам Г может применяться только его право (если только Г не дало согласие на применение иностранного права), равно как и ответственность Г по его обязательствам должна определяться его собственным правом.

13. ПРАВОВОЙ СТАТУС МЕЖДУНАРОДНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Международная организация (МО) – это постоянно действующее юридически обособленное образование, целью которого является координация взаимодействия государств в определенной сфере.

По общему правилу МО имеют статус национального юридического лица страны своего местопребывания без каких-либо ограничений или привилегий, но на основании международного договора, заключенного между МО и страной пребывания, МО может быть предоставлен исключительный режим.

Личный закон МО определяется на основе теории эффективного места пребывания, т. е. по праву того государства, на чьей территории расположена ее штаб-квартира.

Например, ООН – юридическое лицо штата Нью-Йорк (США), НАТО – юридическое лицо бельгийского права, МВФ – юридическое лицо федерального округа Колумбия (США).

МО как юридическое лицо обладает гражданской правосубъектностью, имеет в собственности имущество и является полноправным участником международного и внутригосударственного гражданского оборота.

14. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ И ИНЫЕ ВЕЩНЫЕ ПРАВА

Основным коллизионным принципом для решения вещных споров в МЧП является закон места нахождения вещи (lex rei sitae).

В соответствии с этим законом решаются следующие вопросы:

• о статусе объекта вещных прав (принадлежит имущество к движимым или к недвижимым вещам);

• о содержании ПС и иных вещных прав (объем, порядок возникновения, перехода и прекращения вещных прав);

• о защите вещных прав.

В РФ коллизионно-правовое регулирование ПС и иных вещных прав осуществляется на основе норм третьей части ГК РФ.

Согласно ст. 1206 ГК РФ возникновение и прекращение ПС и иных вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения ПС и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом.

Возникновение и прекращение ПС и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом.

15. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СОБСТВЕННОСТИ ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

В отношении права собственности для иностранцев в РФ установлены следующие изъятия и ограничения:

1) иностранцы не могут приобретать земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения в собственность, им может быть предоставлено только право аренды;

2) иностранцы не могут иметь в собственности участки недр, континентального шельфа, лесного фонда, они могут быть предоставлены им только на правах пользования или аренды при условии, что эти лица наделены правом заниматься соответствующей деятельностью;

3) иностранцы не могут иметь в собственности земельные участки, предоставляемые членам садоводческих, огороднических и дачных товариществ;

4) иностранцы не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях и на иных установленных особо территориях РФ в соответствии с федеральными законами;

5) право преимущественной покупки и аренды земельных участков предоставляется иностранцам в случаях, когда они являются собственниками зданий, сооружений и строений, находящихся на чужом земельном участке (данное правило может быть ограничено законодательством);

6) иностранцам могут предоставляться земельные участки для строительства, за исключением случаев, когда участки находятся на приграничных и иных особо установленных территориях;

7) иностранцы ограничены в правах собственности и учреждении организаций в области телевещания.

16. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ

Иностранные инвестиции (ИИ) – это материальные и нематериальные ценности субъектов одного государства, которые вывезены из этого государства на территорию другого государства с целью извлечения прибыли.

Субъекты ИИ:

1) иностранное юридическое лицо;

2) иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом;

3) иностранный гражданин;

4) лицо без гражданства;

5) международная организация;

6) иностранное государство.

Правовой статус ИИ определяется:

1) национальным законодательством принимающего государства (специальные инвестиционные законы, например, в РФ – Федеральный закон от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», который определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов, положения конституционного, административного, гражданского, таможенного, земельного, валютного, финансового законодательства);

2) международными соглашениями (международные двусторонние и многосторонние договоры, например Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (1985 г., вступила в силу в 1988 г.)).

Для регулирования ИИ применяются два режима:

1) режим наибольшего благоприятствования;

2) национальный режим.

17. ПОНЯТИЕ, ОСОБЕННОСТИ И ВИДЫ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

Внешнеэкономическая сделка (ВС) – это комплексное понятие, означающее деятельность субъектов МЧП в области международного обмена товарами, работами, результатами интеллектуальной деятельности, различного рода услугами, направленную на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.

Право внешнеэкономических сделок – центральный институт МЧП.

Особенности ВС: 1) сторонами сделки являются лица, имеющие различную государственную принадлежность; 2) цель сделки – перемещение товаров, работ и услуг через государственные границы; 3) источниками регулирования правоотношений, возникающих из ВС, являются международные договоры, внутренние нормативные правовые акты, международные обычаи; 4) право, подлежащее применению к сделке, определяется в соответствии с принципом автономии воли, а также на основании коллизионных норм; 5) письменная форма внешнеэкономической сделки; 6) средством платежа может быть иностранная валюта; 7) необходимость соблюдения таможенных правил; 8) споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, могут рассматриваться по соглашению сторон, в международном коммерческом арбитраже.

Виды ВС: 1) по количеству участников (односторонние, двусторонние, многосторонние); 2) по предмету (договоры о передаче имущества в собственность, договоры о выполнении работ, договоры об оказании услуг и др.).

В области международной торговли большую роль играют многосторонние конвенции (Конвенция ООН о международной купле-продаже товаров (Вена, 1980 г.), Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 г.), Инкотермс, Принципы УНИДРУА и др.).