Текст книги "Адвокатура в Российской Федерации"

8.3. Доказательства собранные адвокатом и их значение

УПК РФ введенный в действие с 1 июля 2002 г. предоставил право адвокату-защитнику самостоятельно собирать доказательства по уголовным делам (ст.86 ч.3). Однако бремя доказывает как и раньше (в силу презумпции невиновности ст. 14 УПК РФ) лежит на обвинении. В силу этого доказательства собираемые защитой в корне отличаются от доказательств, которые собираются обвинителем.

В чем их принципиальное отличие?

Обвинение должно доказать, что обвиняемый виновен в предъявленном ему обвинении, а защита должна доказать, что обвинение ничего не доказало. Это принципиально отличается от доказательства невиновности, т. к. доказательство невиновности лица задача следствия. Это следствие должно или доказать виновность или доказать не виновность обвиняемого (подозреваемого). В этом его задача и долг. И если адвокат начнет доказывать не виновность подзащитного он просто превратится во второго следователя, что недопустимо. Защита – незыблемое право подсудимого и она должна быть ему представлена в самых широких пределах. Это требует Конституция РФ (ст.48 Конституции РФ), этого требует международное и Российское законодательство. Но не обязанный с правовой точки зрения нести на себе бремя доказывания подсудимый может добровольно возложить на себя это бремя как право защиты.

Естественное стремление оправдаться от предъявленных обвинений не должно перерастать в сбор доказательств невиновности. Адвокат участвующий в деле должен помогать своему подзащитному опровергать доводы обвинения.

Адвокат собирая доказательства по делу должен двигаться в двух направлениях. Во-первых, подрывать достоверность доказательств обвинения. Этот метод защиты чисто критический и может принести успех только на зарождении недоверия к доказательствам обвинения. Во-вторых, адвокат может доказывать факты, стоящие в противоречии с данными обвинениями. Задача адвоката облегчается тем, что обвинение должно доказать без сомнения факты подтверждающие вину обвиняемого (подсудимого), а защита достаточно только зародить существенное сомнение в достоверности доказательств обвинения, а сомнения должны в соответствии с законом толковаться в пользу подсудимого.

В ходе сбора доказательств особое внимание необходимо обратить на доказательства, опровергающие доказательства, собранные следствием, если они получены незаконным путем. Практически всегда эти доказательства получены в ходе оперативно-розыскных мероприятий до возбуждения уголовного дела, но могут быть добыты и во время расследования. Каковы основные нарушения встречаются на этом пути?

1. Провокация. Встречаются случаи склонения лиц криминального склада к совершению преступлений, дабы потом, по заранее составленному сценарию схватить их с поличным. Или в форме «подкладывания» в карман наркотики, патроны, холодное оружие и т. п.

2. Фальсификация документов. Бывает в форме их подделки или подлога. Задним числом составляются протоколы осмотров, обыска, изъятия предметов и т. п.

3. Незаконное принуждение. Выражается в виде угроз и других видов психического насилия, физического насилия, унижения чести и достоинства людей. Это и избиения на допросах, оскорбления, угрозы направить в камеру и создать там невыносимые условия и реальное создание этих условий и т. п.

Все вышеперечисленное является незаконными действиями и любые доказательства полученные на их основе должны исключаться из материалов дела. Задача адвоката доказать, что какое-либо доказательство получено с нарушениями закона.

Таким образом, можно сказать, что при сборе доказательств адвокат должен помнить, что его задача прежде всего состоит в том, чтобы защитить закон и нарушения прав граждан, а не виновность или невиновность подзащитного, подменяя следствие.

Глава 9
Деятельность адвоката в Конституционном суде

9.1. Конституционное судопроизводство

Конституционный суд является судебным органом конституционного контроля, самостоятельно и независимо осуществляющим судебную власть посредством конституционного судопроизводства.

Конституционное правосудие для России относительно новый институт защиты прав и свобод граждан. Первый закон о Конституционном суде Российской Федерации был принят Съездом народных депутатов 12 июля 1991 г. в соответствии, с которым 29 октября 1991 г. внеочередным (Пятым Съездом народных депутатов был избран первый состав Конституционного суда). Работая на основе закона Конституционный суд, накопил опыт разрешения спорных вопросов и совершенствования собственных процедурных вопросов. Указом Президента «О Конституционном суде Российской Федерации» от 07.10.93 г. деятельность Конституционного суда РФ была приостановлена и 21 июля 1994 г. был принят новый Федеральный Конституционный закон «О Конституционном суде Российской Федерации», устранивший выявленные недостатки прежнего закона, особенно в вопросах процедуры. В частности полнее стали, представлены принципы Конституционного судопроизводства: независимость, коллегиальность, гласность, язык судопроизводства, устность разбирательства, непрерывность судебного разбирательства, состязательность и равноправие сторон.

Конституционный Суд РФ обладает широкими полномочиями, реализация которых призвана обеспечивать в стране режим Конституционной законности, от уровня которой зависит действенность защиты граждан, государства и общества в целом.

Важность задач стоящих перед конституционным судом подчеркивается тем, что в качестве представителя сторон допускаются лица имеющие ученую степень по юридическим специальностям. Исключение делается только для адвокатов. Закон считает их достаточно подготовленными для столь важной миссии. Учитывая высокую сложность конституционного судебного контроля как с содержательной, так и процессуальной точек зрения признание за адвокатами высокопрофессиональных качеств имеет большое значение для усиления роли адвокатуры в защите прав и свобод граждан.

Конституционное судопроизводство отличают ряд особенностей.

Во-первых, Конституционный суд не занимается установкой фактических обстоятельств дела, занимаясь этим только в той мере, в какой они могут повлиять на оценку конституционности оспариваемого закона или отдельных его положений. Поэтому задача адвоката сводится в этом вопросе к приведению убедительной правовой и научной аргументации своей позиции, попытаться помочь суду найти оптимальное научно-обоснованное решение.

В Конституционном суде очень ограничены возможности выбора тактики отстаивания интересов клиента. Публичность, яркость выступления в Конституционном суде не оказывают такого влияния как в обычных судах. Необходимо уметь моделировать ситуацию и находить решение строго обоснованное законом.

Во-вторых, Конституционный процесс в отличие от других видов процессов достаточно скоротечен. Всего одна инстанция. Решения Конституционного Суда окончательны и не подлежат обжалованию и опротестованию. И поэтому адвокат лишен возможности какие-то доводы оставить на будущее или впоследствии чем-то дополнить свои доводы. Их необходимо изложить суду сразу – иначе можно не изложить совсем.

В-третьих, у Конституционного суда нет прописанной процедуры исполнения его решений, т. е. отсутствует механизм принуждения государственных органов и их должностных лиц к выполнению решений Конституционного суда, если они добровольно ему не подчиняются. Нередки случаи повторных обращений в Конституционный суд по одному и тому же вопросу, т. к. первое решение никем не было выполнено. Зачастую положительное решение Конституционного суда означает новое разбирательство, в основном судебное, того дела, по которому был применен нормативный акт, признанный неконституционным.

В-четвертых, защита конституционных прав и свобод в конституционном процессе реализуется не только через отстаивания прав конкретного человека, а в форме защиты прав и свобод всех лиц по отношению, к которым может быть применен оспариваемый правовой акт, т. е. всегда защищаются в общем публичные интересы.

Например, Федеральный закон «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» в одной из своих статей гласил, что заведующий кафедрой может исполнить эти обязанности до 65 лет. Два человека обратились в Конституционный суд и этот пункт закона был отменен, а действие этого решения распространилось на десятки тысяч людей во всей стране.

Напомним, что конституционность суда рассматривает следующие категории дел:

1) дела о соответствии Конституции РФ нормативных актов всех ветвей государственной власти (законы, указы президента, постановления правительства и др.);

2) дела по спорам о компетенции между федерацией и субъектами, между ветвями федеральной власти и т. п.;

3) дела о соответствии Конституций и уставов субъектов Федерации Конституции РФ;

4) договоров между федеральным центром и субъектами о разграничении полномочий и др.;

5) дела о конституционности законов по жалобам о нарушении конституционных прав и свобод граждан;

6) не вступивших в силу международных договоров РФ и договоров субъектов Федерации;

7) заключение о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения в отношении Президента Российской Федерации в государственной измене или совершении иного тяжкого преступления;

8) дела о толковании Конституции. По всем этим делам может участвовать адвокат, т. к. поле его деятельности в конституционном суде достаточно широко.

9.2. Участие адвоката в подготовке слушания дела в Конституционном суде РФ

Одним из важных этапов работы адвоката в конституционном суде составляет стадия подготовки дела к слушанию. На этой стадии необходимо выбрать вариант позиции по делу, подобрать доводы в ее обоснование, определить круг возможных свидетелей, специалистов, экспертов подлежащих вызову в суд, определить перечень документов которые необходимо будет найти и представить суду.

Начать эту стадию необходимо с рассмотрения вопроса имеет ли право на обращение в конституционный суд лицо, чьи интересы адвокат представляет.

В соответствии с Федеральным Конституционным законом о Конституционном Суде все физические лица имеют право на обращение в Конституционный суд, если их конституционные права затронуты. Но лица не достигшие 16 лет, а также не дееспособные самостоятельно обратиться в Конституционный Суд не могут. Суд их жалобу не примет к производству. От их имени в Конституционный Суд должны обращаться их законные представители.

Несмотря на то, что в ч. 1 ст.96 Федерального Конституционного закона о Конституционном Суде записано право граждан на обращение. Практика Конституционного Суда не ограничивает права иностранных граждан и лиц без гражданства на обращение в Конституционный суд если их конституционные права нарушены каким либо правовым актом, что нарушает Конституцию РФ.

Далее необходимо убедиться, что отсутствуют обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела в Конституционном Суде.

Во-первых, вопрос может быть не подведомствен Конституционному Суду (п.1 ч.2 ст.40 ФКС о КС). Если обстоятельства это очевидно, то уже секретариат уведомит заявителя об отказе принятия дела к рассмотрению. Если обстоятельства не очевидны, но присутствуют, то решение по этому вопросу принимает сам суд.

Но необходимо учитывать, что непринятие Конституционным Судом материалы – направляются им по подведомственности и там где они получены к ним относятся более внимательно, чем если бы они поступили туда обычным путем.

Во-вторых, необходимо проверить не рассматривался ли ранее аналогичный вопрос Конституционным судом. Если рассматривался и состоялось итоговое решение, то Конституционный суд откажет в принятии жалобы, а если в производстве уже находится аналогичное дело, то он может их объединить в одно.

Отказ в принятии дела Конституционным судом не исключает повторного обращения в Суд по этому же вопросу, но только в случае если существенно изменились обстоятельства.

Убедившись в отсутствии обстоятельств, препятствующих рассмотрению жалобы в Конституционном суде адвокат должен убедиться, что жалоба допустима и есть законные основания к направлению ее в Конституционный Суд РФ.

В соответствии со ст. 36 ч. 2 ФКЗ о Конституционном Суде основанием для рассмотрения дела в порядке Конституционного правосудия является обнаружившаяся неопределенность в вопросе о том, соответствует ли Конституции закон или иной нормативно-правовой акт, договор между органами государственной власти Федерации и ее субъектов и др. вопросы рассмотрения, которых входят в концепцию Конституционного Суда РФ. Однако эта норма касается в общем суда. Заявитель и его адвокат должны помнить, что в соответствии со ст. 37ФКЗ необходимо указывать в обращении конкретные основания обращения и свою позицию по этому вопросу. Жалоба должна устанавливать факт, что оспариваемый правовой акт затрагивает конституционные права и свободы граждан, а кроме того применен или подлежит применению в конкретном деле, рассмотрение которого заверено или начато.

Если по ходатайству адвоката с запросом в Конституционный суд обращается другой суд, то в этом запросе должно прозвучать прямое заявление о том, должен или не должен применяться этот нормативно-правовой акт и конституционен ли он.

Обратимся к срокам обращения.

Возможность обращения в Конституционный суд ограничена определенными сроками. Заявитель вправе оспаривать конституционность правовых актов только со дня их официального опубликования, а международных договоров – до дня их вступления в действие. Заявление о даче заключения по запросу Совета Федерации о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения Президенту РФ в государственной измене или совершении иного тяжкого преступления – в течение месяца со дня принятия Государственной Думой решения о выдвижении обвинения (ст.109 ФКЗ). По спорам о компетенции Конституционный Суд принимает ходатайства по истечении одного месяца после письменного уведомления заявителем органа или должностного лица о нарушении им компетенции заявителя (ст.93 ФКЗ).

Если нормативный акт или другой документ принят до 1993 г., т. е. до вступления в силу Конституции РФ они могут быть обжалованы только по содержанию норм (ст. 86 ФКЗ).

Указанные сроки носят пресекательный характер, и адвокат может сбросить свою позицию на факте их нарушения.

Вопрос об оплате государственной пошлины регулируется Федеральным Конституционным законом о Конституционном Суде РФ и лишь в вопрос о льготах применяется положение Федерального закона РФ «О государственной пошлине» в редакции от 31.12.1995 г. с последующими изменениями и дополнениями.

При направлении обращения в Конституционный Суд должна быть оплачена государственная пошлина в размере, установленном в ст. 39 ФКЗ. Нарушение требования об уплате госпошлины является основанием для возвращения обращения заявителю.

От уплаты госпошлины освобождаются лица, перечисленные в ст. 5 закона о госпошлине. Кроме того, не оплачиваются пошлиной запросы судов, запросы о толковании Конституции, ходатайства Президента РФ по спорам о компетенции, если он не является их стороной, а также запросы о даче заключения в порядке п. 7 ст. 125 Конституции (часть 3 ст. 39 ФКЗ).

Конституционный Суд вправе своим решением освободить гражданина, с учетом его материального положения, от уплаты госпошлины или уменьшить ее размер. Подача соответствующего мотивированного заявления допускается на любой стадии процесса. По результатам его рассмотрения суд выносит определение (параграф 68 Регламента Конституционного Суда Российской Федерации).

Госпошлина, уплаченная при обращении в суд в размере, установленном законом, действовавшем в тот период времени, не может быть пересмотрена в сторону увеличения ни при каких обстоятельствах.

Судебные расходы связанные с рассмотрением дел в Конституционном суде стороны несут за свой счет. В ст. 100 ФКЗ о Конституционном Суде РФ говорится о том, что по жалобам на нарушение конституционных прав и свобод, если закон или отдельная его статья признаны неконституционными судебные расходы подлежат возмещению в установленном порядке. Правда такой порядок до настоящего времени не установлен. Судебной практики так же нет. Можно обратиться в суд общей юрисдикции с иском к проигравшей стороне, т. к. согласно сложившейся практике расходы оплачивает проигравшая сторона.

Что касается текста обращения в Конституционный суд, то основные требования к нему закреплены в ст.37 Федерального Конституционного закона о Конституционном Суде РФ.

Оно должно быть составлено в письменной форме, подписано самим заявителем, либо уполномоченным лицом. Обращение непременно должно быть адресовано непосредственно Конституционному суду, т. к. если оно будет направлено Председателю или судье, то они будут рассматривать его как письмо во внесудебном порядке. Органом конституционного контроля является только сам суд в полном составе.

В обращении указываются полные данные заявителя. Отдельно указываются данные представителя со ссылкой на все документы (например, ордер юридической консультации для адвоката или диплом ученой степени для представителя не адвоката).

Обращение должно включать полное официальное наименование и адрес государственного органа, издавшего акт на который подана жалоба и приводятся нормы Конституции РФ и Федерального Конституционного закона о Конституционном суде РФ дающее право на обращение в суд.

В описательной части указывается точное и полное название, номер, дата принятия и опубликования, источник опубликования и иные сведения об акте, подлежащем проверке, либо о положениях Конституции, о толковании которых просит заявитель.

В мотивировочной части излагается позиция заявителя и дается ее правовое обоснование, в котором адвокату необходимо помимо ссылок на букву и дух Конституции РФ привести соответствующие научные доктрины, включая зарубежные, международную практику и практику других государств в области регулирования подобных споров.

Резолютивная часть должна содержать четкое требование заявителя к Конституционному Суду. Эту часть документа рекомендуется формулировать аналогично тому, как составляются резолютивные части итоговых решений самого суда о признании неконституционными законов, иных нормативных актов или соответствующих договоров.

Завершается обращение перечнем прилагаемых к нему документов, который должен состоять из:

а) документа подлежащего проверке;

б) документа подтверждающий полномочия представителя только в подлиннике;

в) документа подтверждающий факт применения оспариваемого правового акта;

г) документа подтверждающие позицию обратившихся;

д) квитанции об уплате госпошлины;

е) списки свидетелей и экспертов, которых необходимо, по мнению заявителя, заслушать в судебном заседании;

ж) в случаях не терпящих отлагательства заявитель может ходатайствовать перед Конституционным судом до принятия решения, чтобы суд обратился к соответствующим органам или должностным лицам с предложением о приостановке действия оспариваемого акта, что разрешено суду ст. 42 закона.

Если обращение не соответствует требованиям ст. 37 или к нему не были приложены документы, прямо перечисленные в ст. 38 этого конституционного закона, суд не вправе отказать в принятии его к рассмотрению, так как в ст. 43 приведен исчерпывающий, то есть не подлежащий расширительному толкованию перечень оснований отказа. Но это заявление также и не может быть принято судом, поскольку имеет недостатки, которые могут быть устранены только самим заявителем. Поэтому заявитель просто должен устранить имеющиеся недочеты в обращении и после этого вновь может направлять материалы в Конституционный Суд, а чтобы этих недочетов не было адвокат должен подключится к составлению документов на первоначальном этапе.

Адвокат и его доверитель вправе также не согласиться с решением секретариата суда о несоответствии обращения требованиям закона и настаивать на рассмотрении дела по существу. В этом случае должно быть подано в суд соответствующее заявление, в котором необходимо обосновать свое несогласие с позицией секретариата. Данное заявление и обращение в суд проверяются судьей или несколькими судьями, и результаты проверки докладываются на пленарном заседании состава суда не позднее месяца со дня поступления заявления. Если решение секретариата будет признано необоснованным, суд выносит решение о принятии обращения к рассмотрению. Если суд сочтет, что секретариат прав, то это тоже подтверждается решением суда, которое уже окончательно к пересмотру не подлежит. Заседания Конституционного суда могут быть открытыми или закрытыми. Если рассматриваются сведения, которые могут повредить клиенту в результате огласки адвокат может ходатайствовать о закрытых судебных заседаниях.

Тоже имеет место, если вопрос касается государственной или военной тайны.

Если в ходе заседаний конституционного суда заявителю или адвокату потребуются дополнительные свидетели или документы, то он вправе обратиться с ходатайством об их вызове или истребовании документов. Не все ходатайства суд обязан удовлетворять, но если оно достаточно мотивированно, то суд как правило его удовлетворяет.