Текст книги "Регистрация фирмы: самостоятельно, правильно и быстро"

1.7. Выбор организационно-правовой формы предприятия

Согласно ст. 54 ГК РФ любое юридическое лицо должно иметь организационно-правовую форму, закрепленную в его учредительных документах.

Под организационно-правовой формой юридического лица следует понимать способ первоначального закрепления и дальнейшего использования имущества хозяйствующего субъекта, его правовое положение, цели и способы ведения предпринимательской деятельности; иными словами, от выбранной организационно-правовой формы зависит порядок ведения хозяйственной деятельности.

Коммерческие организации в Российской Федерации могут иметь две формы.

1. Хозяйственные товарищества. В полном товариществе (ст. 69–81 ГК РФ) участники отвечают по обязательствам не только своим взносом в капитал, но и всем принадлежащим им имуществом. Капитал полного товарищества называется складочным, а взносом кроме имущества может быть участие в деятельности такого товарищества.

В товариществе на вере (коммандитном товариществе) (ст. 82–86 ГК РФ) наряду с полными товарищами имеется ряд участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Наличие двух типов участников с разной ответственностью по обязательствам товарищества является основным отличием полного и коммандитного товариществ. На практике товарищества не получили широкого распространения из-за высоких рисков ответственности всем имуществом их участников.

2. Хозяйственные общества, которые отличаются от товариществ тем, что в основе их создания и деятельности лежит не принцип объединения лиц (физических или юридических, что имеет место в товариществах), а принцип объединения капиталов. Участники товариществ обязаны и вынуждены принимать личное участие в их деятельности. От личных качеств участников, а не от их капиталов зависит успешная деятельность товарищества. В обществах же главным фактором является капитал, вносимый участниками, руководить движением которого вправе профессионально подготовленные лица – управленцы. Такие лица могут не иметь никакого отношения к собственникам, быть наемными работниками и быстро заменяться. Решающее значение здесь имеют исключительно их профессиональные качества.

Отличительной чертой общества с ограниченной ответственностью (ст. 87–94 ГК РФ) является разделение уставного капитала на доли в размерах, определенных учредительными документами. Ответственность участников по обязательствам общества ограничена пределами стоимости принадлежащей им доли.

Вот отличительные признаки общества с ограниченной ответственностью:

• уставный капитал разделен на доли, размер которых определяется в виде дроби или в процентах;

• участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риски убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (риск утраты вкладов);

• участники общества утрачивают право собственности на имущество, вносимое ими в его уставный капитал. Однако при выходе из общества они вправе требовать денежной компенсации стоимости принадлежащей им доли в уставном капитале или выдачи в натуре имущества, адекватного ее стоимости;

• возможна «упрощенная» система управления и контроля деятельности общества;

• минимальный уставный капитал – не менее 10 тысяч рублей;

• общество обязано самостоятельно вести реестр своих дольщиков (участников);

• распределение прибыли происходит между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале или ином порядке, предусмотренными уставом общества.

Отличительной чертой общества с дополнительной ответственностью (ст. 95 ГК РФ) является то, что ответственность по его обязательствам распространяется и на личное имущество его участников пропорционально их долям в уставном капитале. Понятно, что из-за этого факта данную форму на практике используют крайне редко, равно как и всех форм товариществ.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на акции, удовлетворяющие обязательные права по отношению к обществу (ст. 96– 104 ГК РФ).

Участники акционерного общества отвечают по обязательствам общества только в суммарном размере принадлежащих им акций.

Акция – это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца на получение части прибыли в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Под дивидендами следует понимать часть прибыли, остающейся после налогообложения и предназначенной для выплаты акционерам в виде имущества, ценных бумаг или денежных средств. Действующее законодательство предусматривает наличие двух типов акционерных обществ: открытых (ОАО) и закрытых (ЗАО).

Открытое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. Оно не вправе устанавливать преимущественное право общества или его акционеров на приобретение или отчуждение (продажу) акций этого общества. ОАО обязано раскрывать информацию о своей деятельности в установленном порядке и объемах, предусмотренных действующим законодательством. Общее число акционеров ОАО не ограничено.

Акции закрытого акционерного общества распределяются только среди его учредителей или иного круга лиц, заранее определенных учредительными документами. ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции или иным образом распространять их среди неограниченного круга лиц. Продажа акций ЗАО возможна только при соблюдении установленного преимущественного права его акционеров. Информация о деятельности ЗАО не подлежит публичной огласке, а число акционеров ЗАО не должно превышать 50 человек.

Разделение уставного капитала любого акционерного общества на акции требует регистрации проспекта эмиссии (выпуска) акций в Федеральной комиссии по ценным бумагам (ФКЦБ) и ведения реестра акционеров. Саму операцию по регистрации проспекта эмиссии акционерное общество должно осуществить самостоятельно. Вести же реестр акционеров можно как собственными силами, так и с помощью сторонней специализированной организации – регистратора (реестродержателя).

Для любого акционерного общества характерны следующие основные черты:

• уставный капитал разделен на акции одинаковой номинальной стоимости;

• акционеры (участники) не отвечают по обязательствам общества и несут риски в пределах стоимости принадлежащих им акций (то есть существует риск утраты акций);

• акционер утрачивает права собственности на вносимое им в уставный капитал общества имущество и может рассчитывать только на денежную компенсацию своих акций, выставленных на продажу;

• функциональная система управления и контроля деятельности общества;

• распределение прибыли общества в виде начисления и выплаты дивидендов по размещенным акциям;

• минимальный уставный капитал ЗАО – не менее 100-кратной, а ОАО – не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда на дату государственной регистрации общества.

Правила создания и функционирования ЗАО и ООО практически идентичны: участие заранее определенного и ограниченного числа лиц, право преимущественного приобретения этими лицами долей (акций) в уставном капитале общества, обязанность публикации информации о деятельности общества лишь в законодательно регламентированных случаях.

Отличия сводятся к тому, что ЗАО имеет право распространять свои акции исключительно среди своих же акционеров. Кроме того, есть отличия в необходимых для регистрации учредительных документах, о чем будет сказано ниже.

Кооперативные общества основываются на идее само– и взаимопомощи их участников, могут быть как коммерческими, так и некоммерческими (ст. 107–112 ГК РФ). Стать членом кооператива можно приобретя пай. Причем вне зависимости от размера паевого взноса каждый участник приобретает право одного голоса. При выходе из кооператива участник получает свой пай в неизменной форме. Прибыль от деятельности кооператива распределяется между его участниками пропорционально личному участию в работе кооператива и размеру паев.

Производственный кооператив (артель) является коммерческой организацией со статусом юридического лица и представляет собой добровольное объединение граждан для совместной (посредством объединения собственности и усилий) производственной или иной хозяйственной деятельности (ст. 107 ГК РФ). Имущество кооператива складывается из паев его участников, а деятельность строится на их личном участии в производственном процессе. Ответственность членов кооператива по обязательствам кооператива является субсидиарной (то есть члены кооператива могут отвечать всем своим имуществом), что роднит кооператив с товариществами. Размер ответственности определяется уставом кооператива.

Отличительными чертами кооператива являются следующие:

• паевой фонд (капитал) разделен на паи участников – возможно наличие неодинаковых взносов членов кооператива в имущественной или денежной форме и соответствующей (пропорциональной) части чистых активов кооператива;

• члены кооператива несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в порядке, предусмотренном уставом кооператива;

• член кооператива утрачивает право собственности на имущество, вносимое в паевой фонд, и может рассчитывать на денежную компенсацию или выдачу в натуре стоимости принадлежащего ему пая;

• система управления и контроля деятельности кооператива является иерархической;

• прибыли распределяется между членами кооператива в соответствии с их личным трудовым и иным участием, а также размером паевого взноса каждого участника.

Некоммерческие организации могут иметь три организационно-правовые формы.

1. Потребительский кооператив – добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения их материальных или иных потребностей, осуществляемого путем объединения имущественных паевых взносов (ст. 116 ГК РФ).

2. Товарищество собственников жилья – некоммерческая организация, объединяющая домовладельцев в целях совместного управления и обеспечения эксплуатации комплекса недвижимого имущества (ст. 291 ГК РФ). Такое товарищество создается специально для согласования домовладельцами порядка реализации принадлежащих им прав на недвижимое имущество для обеспечения содержания, сохранения и приращения недвижимости.

3. Общественное объединение – некоммерческое объединение лиц на основе общности интересов для реализации единых целей (ст. 117 ГК РФ). Учредителями объединения могут выступать физические (не менее трех!) или юридические лица, созвавшие съезд, конференцию или общее собрание. После регистрации объединения учредители утрачивают свое значение, и возникает и усиливается роль членства лиц (юридических и физических), чья заинтересованность в совместном решении задач общественного объединения оформляется индивидуальными заявлениями и документами о приеме.

На практике общественное объединение может быть реализовано в одной из приведенных ниже форм.

 Общественная организация – основанное на членстве общественное объединение, созданное для совместной деятельности по защите общих интересов и достижения совместных целей уставной деятельности объединившихся членов;

 Общественный фонд – не имеющее членства общественное объединение, целью которого является формирование имущества на основе добровольных взносов и пожертвований и использование такого имущества на общественно полезные цели;

 Общественное движение – не имеющее членства массовое общественное объединение, преследующее социальные, политические и иные общественно полезные цели, поддерживаемые участниками такого движения;

 Общественное учреждение – не имеющее членства массовое общественное объединение, ставящее своей целью оказание конкретного вида услуг, отвечающих интересам участников и соответствующих уставным целям;

 Орган общественной самодеятельности – не имеющее членства общественное объединение, ставящее целью решение различных социальных проблем, возникающих по месту жительства, работы или учебы, и направленное на удовлетворение потребностей неограниченного круга лиц, чьи интересы связаны с достижением уставных целей;

 Некоммерческое партнерство – некоммерческая организация, члены которой, сохраняя права на свое имущество, оказывают содействие в ведении общественно полезной деятельности;

 Автономная некоммерческая организация – учрежденная на основе добровольных имущественных взносов некоммерческая организация, имеющая целью предоставление услуг всем заинтересованным лицам.

Подчеркнем, что перечень некоммерческих организаций является открытым и форма вновь учреждаемой организации может отсутствовать в Гражданском кодексе Российской Федерации.

После проведенного анализа большинства возможных организационно-правовых форм юридических лиц следует наконец сделать вывод, какая из этих форм больше всего подходит для будущего предприятия. Оставим за рамками дальнейшего рассмотрения такие «экзотические» формы, как коммандитные товарищества или общества с дополнительной ответственностью. В нашей стране использование таких форм, весьма распространенных за океаном, в реальном предпринимательстве фактически невозможно из-за риска потерять личное имущество. Не будем касаться и некоммерческих организаций: цели их создания по сути иные, нежели извлечение прибыли.

В итоге среди многообразия различных организационно-правовых форм ведения бизнеса начинающему предпринимателю подойдут следующие:

• юридическое лицо в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью (ООО);

• юридическое лицо в форме закрытого акционерного общества (ЗАО);

• юридическое лицо в форме открытого акционерного общества (ОАО);

• юридическое лицо в форме производственного кооператива (ПК);

• предприниматель без образования юридического лица (ПБОЮЛ) (ст. 23 ГК РФ).

У будущих участников (бизнесменов и собственников) выбор не так уж велик, но сделать его все-таки придется.

В Приложении 2 приведен для сравнения правовой анализ пяти указанных организационно-правовых форм создаваемого предприятия, который позволяет сделать следующие выводы.

Производственный кооператив (специфическая организационно-правовая форма коммерческой организации) основан. в первую очередь, на личном труде и не обладает, на наш взгляд, необходимыми характеристиками для успешной реализации коммерческого проекта с целью извлечения максимальной прибыли и минимизации предпринимательских рисков. Коммерческая деятельность в данной форме на практике повлечет возникновение определенных трудностей из-за необходимости личного участия членов кооператива в производственной деятельности, их субсидиарной ответственности по обязательствам самого кооператива, уравнительного принципа распределения голосов при принятии стратегических решений и проведении общих собраний. Последний фактор может негативно отразиться на управлении кооперативом, привлечении инвестиций, приеме в его члены третьих лиц. Можно считать нецелесообразным использование такой организационно-правовой формы, если необходимо создать структурированную, многофункциональную, профессионально управляемую и высокодоходную компанию.

Акционерные общества представляют собой более предпочтительную организационно-правовую форму ведения бизнеса. При этом ЗАО является оптимальным вариантом, если:

• необходимо минимизировать риски для общества и других акционеров при намерении какого-либо участника выйти из игры;

• необходимо максимально ограничить деятельность исполнительных органов, применив различные процедуры одобрения и согласования сделок (особенно крупных) с общим собранием акционеров;

• требуется создать компанию с четко регламентированными процедурами деятельности органов управления и наличием широких возможностей для защиты прав собственников;

• требуется реализовать принцип пропорциональности при распределении прибыли между акционерами;

• есть желание созать положительный образ компании благодаря определенному отношению в обществе к такой организационно-правовой форме.

Следует помнить о преимуществах использования организационно-правовой формы открытого акционерного общества (ОАО), среди которых:

• возможность неограниченного привлечения сторонних акционеров и, следовательно, их капиталов, фактически лишенных права оперативного управления деятельностью общества;

• наличие облегченного способа привлечения инвестиций путем проведения дополнительной эмиссии акций.

У организационно-правовой формы общества с ограниченной ответственностью (ООО) также есть свои несомненные достоинства:

• отсутствие необходимости осуществления эмиссии акций, регистрации их проспекта;

• прибыль, полученная по результатам деятельности общества, может быть распределена в любом порядке, предусмотренном уставом общества (в отличие от акционерных обществ, где прибыль начисляется в виде дивидендов, то есть доходов на акции).

Выбор организационно-правовой формы в пользу ООО может быть целесообразен в случае заинтересованности участников в упрощении процесса управления компанией, оперативном принятии легитимных решений, приобретении определенной доли самостоятельности ввиду меньшей регламентации деятельности.

Но окончательное решение остается за учредителями, и принимается оно на общем собрании. Но это уже тема совсем другой главы.

1.8. Для чего предприятию нужно определить виды экономической деятельности

Уже отмечалось, что основной целью создания и деятельности коммерческой организации является извлечение прибыли путем осуществления разрешенных действующим законодательством одного или нескольких видов экономической деятельности (на некоторые виды деятельности в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» необходимо в установленном порядке получать лицензии).

Как правило, первоначально участники договариваются об осуществлении одного, максимум двух-трех видов деятельности. Именно эти виды деятельности вытекают из первоначальной коммерческой идеи и должны приносить стабильный доход.

Возможно, что представления о будущих видах деятельности создаваемого предприятия у ее участников сильно разнятся. Чтобы облегчить выбор, а также для грамотного позиционирования предприятия на рынке, в системе органов государственной статистики существуют Общероссийский классификатор видов экономической деятельности OK 029-2001 (утвержден Постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 № 454-ст.), а также Указания Госкомстата РФ по определению основного вида деятельности коммерческими организациями на основе ОКВЭД № АС-01-24/5420 от 02.12.2002. Следует помнить, что выбор видов деятельности должен учитывать максимальный спектр возможностей будущей организации, но не быть избыточным.

Согласно законодательству Российской Федерации собственно экономическая деятельность имеет место тогда, когда ресурсы (сырье, энергия, технологии, информация, рабочая сила и др.) объединяются в производственный процесс, имеющий целью производство продукции (выполнение работ, оказание услуг). Поэтому различают основные, второстепенные и вспомогательные виды экономической деятельности, каждый из которых, вообще говоря, может приносить организации доход.

Результатом основного вида экономической деятельности организации является создание наибольшей части добавленной стоимости, получение максимального дохода.

Второстепенным видом деятельности признается любая другая экономически целесообразная деятельность по созданию добавленной стоимости.

Вспомогательным видом деятельности является деятельность, направленная на обеспечение или облегчение двух первых видов деятельности.

У организации может быть несколько основных, несколько второстепенных и несколько вспомогательных видов экономической деятельности. Однако при этом должен существовать главный, определяющий вид деятельности.

Определение главного вида экономической деятельности очень важно для грамотной регистрации любой предпринимательской формы, как в качестве юридического лица, так и в качестве предпринимателя.

От того, каким будет первый (а именно он и является определяющим) вид экономической деятельности в учредительных документах, зависят многие значимые показатели. Например, размеры обязательных взносов в органы социального страхования назначают на основании классификации основного вида деятельности. Теоретически определять, а возможно, и менять основной вид деятельности функционирующего предприятия можно ежегодно по состоянию на 1 января очередного года на базе статистических данных по результатам хозяйствования за истекший год. Практически всегда это делается один раз – в момент регистрации предприятия.

ОКВЭД (Общероссийский классификатор видов экономической деятельности) позволяет классифицировать каждый возможный вид экономической деятельности согласно кодам. ОКВЭД подразделяется на несколько разделов, обозначенных латинскими буквами. Каждый такой раздел соответствует одной из отраслей экономики страны: производство, торговля, услуги и др. Разделы делятся на группы, отмеченные цифрами. При выборе нужных кодов ОКВЭД, соответствующих видам будущей деятельности, рекомендуется указывать кодировку, состоящую не менее чем из трех цифр.

В момент регистрации еще неясно, каким будет преобладающий вид деятельности предприятия, скажем, через пять лет. Чтобы не пострадать в будущем, в учредительных документах следует делать оговорку «Иные виды деятельности, не запрещенные законодательством». Тогда при необходимости смены видов деятельности можно не вносить изменения в учредительные документы. Достаточно лишь письменно уведомить об этом Госкомстат России и получить новые коды, соответствующие новым видам деятельности.