Текст книги "Коммерческое право. Шпаргалка"

25. Понятие объектов торгового оборота

Благодаря потребностям экономического оборота появился институт юридического лица. Имеются различные классификации юридических лиц, неодинаковые в различных правопорядках. Это вызвано как национальными особенностями юридических лиц, спецификой отдельных правовых систем, так и используемыми критериями классификации.

Признаки юридического лица, которые дают возможность признать его самостоятельным субъектом гражданского оборота:

1) организационное единство;

2) имущественная обособленность;

3) самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;

4) выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени;

5) независимость существования юридического лица от существования входящих в его состав участников;

6) самостоятельность воли юридического лица, не совпадающей с волей его участников;

7) наличие собственного имущества, обособленного от имущества его участников, а также устава;

8) самостоятельная ответственность по долгам;

9) совершение от своего имени гражданско-правовых сделок;

10) возможность выдвигать иск и отвечать в суде от собственного имени.

Организационное единство определяет любую организацию как единое целое, способное решать конкретные социальные задачи. Оно включает в себя определенную внутреннюю структуру организации, наличие у этой организации органов управления, а при необходимости – и соответствующих подразделений для выполнения установленных перед ней задач.

Имущественная обособленность организации означает существование у нее определенного имущества на праве собственности. Организация не может принимать самостоятельного участия в гражданском (имущественном) обороте, не имея собственного имущества. Отсутствие собственного имущества исключает возможность признания ее субъектом гражданских правоотношений.

Имущественная обособленность организации тесным образом связана с ее самостоятельной имущественной ответственностью по существующим долгам. Важность обособления имущества юридического лица как раз и состоит в выделении таких объектов, на которые его возможные кредиторы смогут обратить взыскание.

Признаком самостоятельности юридического лица можно считать его право на выступление в суде от собственного лица, а также право участия в гражданском обороте.

Имя юридического лица заключается в его наименовании, определенном в учредительных документах, и необходимо для его индивидуализации. Наименование юридического лица содержит указание на его организационно-правовую форму (например, полное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, благотворительный фонд), а во многих случаях – и на характер его деятельности.

26. Оптовая и розничная торговля

Торговля представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (продавец) обязуется передать другой стороне (покупателю) вещь (товар), а покупатель обязуется уплатить за нее определенную сумму (цену).

Розничная торговля – это торговля товарами и оказание услуг покупателям, осуществляемые для личного, семейного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Стороны розничной торговли: продавец, являющийся индивидуальным предпринимателем, и покупатель, которым может являться любой гражданин.

Предметом розничной торговли являются вещи, не изъятые из гражданского оборота.

Цена устанавливается продавцом единой для всех покупателей. Неоплата покупателем товара в срок признается отказом покупателя от исполнения договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Виды розничной торговли:

1) продажа товара с условием принятия товара покупателем в определенный срок. Продавец не имеет права реализовать товар другому лицу в срок, определенный договором. Неявка покупателя к оговоренному сроку означает его отказ от заключения договора, если иное не предусмотрено договором. В этом случае в цену товара включают расходы продавца по поддержанию товара в надлежащем виде;

2) продажа товара по образцам. Договор заключается на основании ознакомления с товаром покупателя или по каталогу, или по описанию. Договор считается исполненным в момент доставки товара в место, указанное в заявке покупателя, или в местонахождение покупателя;

3) продажа товаров с использованием автоматов. Владелец автомата обязан довести до покупателя информацию о продавце, продукции и действиях, которые необходимо совершить для получения товара путем помещения на автомате информации или иным способом. Договор считается заключенным с момента совершения покупателем необходимых действий;

4) продажа товара с условием доставки. При заключении договора продавец обязуется доставить товар в указанное место и передать указанному лицу. Договор считается исполненным с момента его вручения покупателю при предъявлении квитанции либо иного документа о заключении договора.

Оптовая торговля представляет собой торговлю товарами для последующей их перепродажи или профессионального использования. Субъекты оптовой торговли – любые субъекты гражданских правоотношений. Стороны оптовой торговли называются контрагентами.

Виды оптовой торговли:

1) по месту исполнения – в местах оптовых продаж, в торговом заведении;

2) по времени передачи товара – по предварительным заказам, с немедленной передачей товара;

3) по сроку оплаты товара – с предварительной оплатой, с оплатой в кредит, в рассрочку;

4) по обязанности доставки товара – с доставкой, без доставки.

27. Проведение торгов: виды и порядок

Торги используются при заключении любых договоров, которые направлены на продажу имущества (недвижимости, ценных бумаг, активов предприятий и определенных прав), за исключением договоров, совершение которых на торгах несовместимо с их сутью.

Используются следующие формы торгов:

1) аукцион, отличительной чертой которого является выявление покупателя, способного предложить наивысшую цену. Аукцион – это способ привлечения предложений о заключении договора (оферт);

2) конкурс является способом публичного обещания награды, а объявление конкурса по своей природе – односторонняя сделка, он нацелен на выбор лиц, наиболее способных к оптимальному решению задачи, поставленной собственником имущества. Обе формы проведения торгов имеют общий признак: состязательность участников, конкурирующих между собой за право заключить договор и выдвигающих наиболее выгодные предложения, отвечающие условиям торгов. Организатором торгов может выступать как собственник вещи или обладатель имущественного права, так и специализированная организация, которая берет на себя функции организатора торгов.

В конкурсе или аукционе могут принимать участие два или более лиц, иначе они теряют всякий смысл.

Организатор торгов должен сделать извещение об их проведении не позже чем за 30 дней перед этим.

Извещение должно содержать сведения о:

1) времени торгов;

2) месте торгов;

3) форме торгов;

4) предмете торгов;

5) порядке проведения торгов;

6) порядке определения лица, выигравшего торги;

7) начальной цене.

Организатор открытых торгов, сделавший извещение, имеет право отказаться от проведения аукциона не позднее чем за 3 дня до его проведения, а конкурса – не позднее чем за 30 дней.

Если организатор отказался от проведения открытых торгов с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб (п. 3 ст. 448 ГК РФ).

Организатор, отказавшийся от проведения закрытого аукциона или конкурса, обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Участники торгов вносят задаток. Размер, сроки и порядок внесения задатка указываются в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору (п. 4 ст. 448 ГК РФ).

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора (п. 5 ст. 448 ГК РФ).

28. Правовое обеспечение развития товарного рынка

Нормативно-правовое обеспечение функционирования товарных рынков обеспечивается путем:

1) разработки нормативных документов по созданию условий для функционирования товарных рынков; организации оптовой торговли, оказанию услуг, предупреждению правонарушений;

2) разработки изменений в законы и иные нормативно-правовые акты, регламентирующие деятельность участников товарных рынков;

3) разработки нормативно-методических документов по сертификации и стандартизации продукции; 4) разработки методических документов по торговой и снабженческо-сбытовой деятельности. Структурой товарного рынка называется комплекс факторов, которые участвуют в продвижении товара от производителей к потребителям.

Элементы структуры товарного рынка:

1) изготовители товара;

2) оптовые торговые и иные посреднические организации;

3) организации розничной торговли;

4) потребители.

Функции товарного рынка:

1) ценообразующая (спрос и предложение диктуют размер общественно необходимых затрат);

2) информационная (сообщает о наличии товара, его количестве и качестве);

3) регулирующая (определяет объемы и ассортимент производства);

4) санирующая (выживают наиболее предприимчивые и эффективно работающие).

Проблемы товарного рынка:

1. Отсутствие четкой системы сбыта. Многие предприятия несут убытки по причине недостаточной продуманности и организации сбыта произведенного товара, в результате чего произведенный товар остается на предприятии и не доходит до потребителя. Предприятию не следует начинать производство до тех пор, пока не налажен сбыт.

2. Неразвитость рынка оптовых посреднических организаций, отсутствие их многофункциональности. В странах, где существует развитый торговый рынок, оптовые посреднические организации играют доминирующую роль в процессе торгового оборота. В связи с тем что посреднические организации на Западе стали фактически самодостаточными, они в большинстве случаев освободили производителя от необходимости организовывать сбыт своих товаров; поэтому предприятие передает свой товар посредникам, после чего сбыт товара идет по профессионально налаженной посредниками схеме без участия изготовителя.

3. Слабое развитие розничных торговых сетей. На начальном этапе строительства рынка большое количество товара и денег оседало в неподконтрольных производителю посреднических и розничных организациях и так и не доходило до потребителя. Нормативно-правовое обеспечение дает возможность для создания благоприятных условий деятельности участников товарных рынков путем разработки нормативных документов по организации оптовой торговли, услуг, предупреждению правонарушений в сфере торговли и др.

29. Назначение, особенности и принципы деятельности товарных бирж

Товарной биржей является организация с правами юридического лица. Она формирует оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов. Торги проводятся в заранее определенном месте и в определенное время по установленным биржей правилам.

Основной задачей деятельности товарной биржи является организация и регулирование биржевой торговли. Осуществлять деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли, товарная биржа не вправе (торговую, торгово-посредническую, осуществлять вклады, приобретать доли (паи), акции организаций, не имеющих цели осуществления биржевой деятельности).

Биржевая деятельность представляет собой систему осуществляемых биржевых сделок.

Сама биржевая сделка является зарегистрированным биржей договором (соглашением), который заключается участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов (п. 1 ст. 7 Закона РФ от 20.02.1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле»).

Классификация биржевых сделок:

1) реальные;

2) форвардные;

3) фьючерсные;

4) опционные.

В создании биржи не могут принимать участие высшие и местные органы государственной власти и управления; кредитные организации; общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды; страховые и инвестиционные компании; физические лица, которые в силу закона не могут осуществлять предпринимательскую деятельность.

Члены биржи и посетители биржевых торгов являются участниками биржевой торговли. Членами биржи могут стать лица, участвующие в формировании ее уставного капитала (учредители) или внесшие членские или иные целевые взносы в ее имущество.

Членство на бирже дает право участвовать в биржевой торговле; в принятии решений на общих собраниях и в работе других органов управления; получать дивиденды, если они предусмотрены учредительными документами, и другие права. Право совершать биржевые сделки имеют члены и посетители биржи.

Время участия постоянных посетителей в торгах на бирже ограничивается тремя годами, а общее число постоянных посетителей не может превышать 30 % от общего числа членов биржи.

Биржа не имеет права устанавливать пределы цен на биржевой товар, размеры вознаграждения, взимаемого биржевыми посредниками, но имеет право устанавливать отчисления в свою пользу от получаемых биржевыми посредниками комиссионных. Биржа может получать различные платежи с членов биржи и участников биржевых торгов за оказываемые ею услуги, штрафы, взимаемые за нарушение устава и правил биржевой торговли.

30. Порядок деятельности товарной биржи

Для проведения биржевой торговли необходимо получение лицензии.

Лицензию на организацию биржевой торговли выдает Комиссия по товарным биржам при Государственном комитете РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур. Прежде всего необходимо установить соответствие ее учредительных документов и правил биржевой торговли законодательству РФ, правильность соответствующего оформления документов. Документы предоставляются в Комиссию не позднее чем через 2 месяца со дня подачи заявления на получение лицензии.

Главной целью товарных бирж является формирование товарного оптового рынка, а не просто проведение торгов. Биржа учреждается юридическими или физическими лицами, подлежит государственной регистрации в установленном порядке. Высшим органом управления биржи является общее собрание членов биржи, которое решает все вопросы организации и деятельности биржи и принимает ее главные документы, а именно Устав и Правила биржевой торговли.

Уставом биржи закрепляются:

1) структура управления и органы контроля биржи, их функции и правомочия, порядок принятия решений;

2) размер уставного капитала;

3) перечень и порядок формирования постоянных фондов;

4) максимальное количество членов биржи;

5) порядок приема в члены биржи, приостановки и прекращения членства;

6) права и обязанности членов биржи и других участников биржевой торговли;

7) порядок разрешения споров между участниками биржевой торговли по биржевым сделкам, деятельности биржи, ее филиалов и других обособленных подразделений.

Правила биржевой торговли определяют:

1) порядок проведения биржевых торгов;

2) виды биржевых сделок;

3) наименования товарных секций;

4) перечень основных структурных подразделений биржи;

5) порядок регистрации и учета биржевых сделок;

6) порядок котировки цен биржевых товаров;

7) иные вопросы организации деятельности биржи.

Для защиты интересов своих членов и осуществления совместных программ, в том числе для организации совместных торгов биржи могут создавать союзы, ассоциации и иные объединения, координирующие их деятельность. Торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли, биржа осуществлять не может. Приобретать доли (паи), акции предприятий, учреждений и организаций, если указанные предприятия, учреждения и организации не ставят целью организацию биржевой торговли, биржа не вправе (п. 3 ст. 3 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле»).

Ликвидация биржи производится по решению высшего органа управления биржи, судом, или Арбитражным судом в порядке и на условиях, предусмотренных законодательными актами РФ.

31. Деятельность оптовых ярмарок

Оптовая ярмарка представляет собой самостоятельное рыночное мероприятие, доступное для всех товаропроизводителей-продавцов и покупателей. Ярмарка организуется в установленном месте и на установленный срок с целью заключения договоров купли-продажи и формирования региональных, межрегиональных и межгосударственных хозяйственных связей. Задачи оптовых ярмарок включают усиление влияния торговли на формирование планов производства товаров; воздействуют на промышленность в целях расширения и обновления ассортимента товаров; внедряют в производство новые изделия; снабжают розничную торговлю товарами в соответствии с заказами торговых организаций и с учетом покупательского спроса.

Признаками оптовых ярмарок являются:

1) эпизодический характер (проводятся 1–2 раза в год);

2) предварительно установленные сроки проведения ярмарок;

3) определенное место проведения ярмарки;

4) ведение торговли в форме гласного публичного торга;

5) торговля товарами осуществляется по образцам, стандартам, сертификатам, каталогам и описаниям.

По масштабу деятельности оптовые ярмарки подразделяются на международные, общероссийские, региональные; местные; отраслевые; межотраслевые.

По товарной специализации ярмарки делятся на универсальные и специализированные.

Ярмарки традиционно организуются следующим образом:

1) центральные органы исполнительной власти, органы власти субъектов Российской Федерации создают ярмарочный комитет;

2) в ярмарочный комитет входят представители органов управления промышленности и торговли;

3) комитет формирует руководящие и иные органы ярмарки: дирекцию, арбитраж, отделы;

4) дирекция решает вопросы непосредственной организации и управления деятельностью ярмарки, определяет сроки проведения ярмарки, устанавливает для участников сумму взносов, решает вопросы размещения участников, разрабатывает график мероприятий.

При проведении ярмарки устанавливаются прямые связи между продавцами и покупателями, а также посредническими организациями; многочисленные договорно-хозяйственные связи; решаются вопросы сбыта и снабжения; осуществляется купля-продажа товара. Торговая ярмарка знакомит посетителей с объективным масштабом товаров одной или нескольких отраслей экономики, демонстрирует предприятиям новые образцы товаров, их качество или эксклюзивность. Оптовая ярмарка формирует связи производителей товаров и торговли. Здесь отрабатывается система заказов и заявок. На ярмарке заключаются договоры между предприятиями и оптовыми, розничными торговыми организациями, а также частными предпринимателями. Недостатком современной ярмарочной торговли в России является ее слабая нормативная база.

32. Дилерские сети

Дилерская деятельность представляет собой совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по ценам, объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность (ст. 4 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

Дилер осуществляет свою деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с законодательством РФ. Дилер имеет право объявлять минимальное и максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, а также существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг; сроки, в течение которых действуют объявленные в договоре цены (п. Зет. 4 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Дилером может быть только коммерческая организация, которая является юридическим лицом. Существенным условием в договорах купли-продажи ценных бумаг, заключаемых дилером, является цена. Договор купли-продажи ценных бумаг дилер обязан заключить на публично объявленных им условиях, являющихся по существу публичной офертой.

Если дилер не оговаривает в оферте такие условия, как минимальное и максимальное количество покупаемых или продаваемых ценных бумаг и срок, в течение которого действуют объявленные им цены, то он обязан заключить договор по этим условиям в том виде, как они предложены клиентом. Уклонение дилера от заключения договора приводит к тому, что ему может быть предъявлен иск о понуждении заключения договора или о возмещении причиненных клиенту убытков. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов на основании договоров комиссии и поручения (если дилер является одновременно и брокером), подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера.

В структуре дилерской сети существуют подразделения, связанные с процессом исполнения и учета сделки. Это такие подразделения, как:

1) торговый отдел, который занимается заключением сделок с ценными бумагами от имени компании и по поручению ее клиентов. На торговый отдел возлагается минимум учетных и расчетных операций, поскольку они передаются бэк-офису;

2) бэк-офис, основной задачей которого является подготовка документов, составляющих неотъемлемую часть сделки: подтверждение сделки, договор купли-продажи, передаточное распоряжение для перерегистрации прав собственности;

3) бухгалтерия, в задачу которой входит учет, проведение операций, непосредственно связанных с торговлей ценными бумагами (в основном это платежи по сделкам и постановка своих ценных бумаг на баланс). Бухгалтерия составляет финансовую отчетность в соответствии с правилами российского бухгалтерского учета и осуществляет обычные, характерные для любого предприятия хозяйственные процессы.