Текст книги "Международное частное право. Шпаргалка"

9. Личный закон физического лица. Личный закон юридического лица

Личный закон физического лица – lex personalis:

1) lex patriae — закон гражданства (РФ, Франция, Швейцария);

2) lex domicilii — закон места жительства (США, Канада).

В соответствии с личным законом решаются вопросы, связанные с гражданско-правовым статусом физического лица, его правоспособностью и дееспособностью, личными семейными и наследственными правами. В случае, если в качестве личного закона применяется закон гражданства, то все спорные вопросы должны рассматриваться по нормам национального права страны, гражданином которой является соответствующее лицо. Применение закона места жительства означает, что спорные вопросы должны рассматриваться по нормам права страны, где данное лицо проживает.

Из смысла ч. 3 ГК РФ можно сделать вывод, что обращение к закону физического лица это – «если лицо наряду с иностранным гражданством имеет и российское гражданство, его личным законом является российское право».

Личный закон юридического лица – lex sovietatus:

1) закон «национальности» юридического лица;

2) закон местонахождения.

Личным законом юридического лица (законом «национальности» юридического лица) определятся соответствующий правовой статус юридического лица, гражданская правосубъектность этого юридического лица.

Личный закон (статут) применяется для решения вопросов:

1) о порядке создания и прекращения деятельности юридического лица;

2) об организационно-правовых формах юридического лица;

3) о правоспособности юридического лица;

4) о порядке реорганизации и ликвидации юридического лица;

5) о порядке признания юридического лица несостоятельным либо банкротом;

6) о порядке получения разрешения на осуществление отдельных видов предпринимательской и иного рода деятельности.

Указанным законом регулируются также вопросы правового статуса филиалов и представительств юридического лица, а также вопросы остаточных при ликвидации юридического лица материальных средств.

Особенности определения «национальности» юридического лица.

Так, «национальность» права определяется:

1) в странах с англосаксонской системой права – в зависимости от места учреждения или регистрации юридического лица;

2) в странах с романо-германской системой права – в зависимости от места нахождения центральных органов управления данного юридического лица;

3) в развивающихся странах – в зависимости от места нахождения наибольшей части имущества соответствующего юридического лица;

4) в некоторых других странах – в зависимости от места осуществления юридическим лицом своей деятельности.

10. Закон места нахождения вещи. Закон страны продавца

Закон места нахождения вещи – lex rei sitae — регулирует отношения, связанные с правами собственности и другими вещными правами. Данный закон используется для:

1) определения объема и вида определенных вещных прав (владения, распоряжения, пользования, оперативного управления, залога, разнообразных сервитутов иузуфруктов);

2) определения порядка возникновения, перехода и прекращения вещных прав;

3) решения вопроса по поводу установления и наступления ответственности за случайную гибель вещи.

Закон места нахождения вещи предполагает применение в спорном вопросе национального права государства, на территории которого находится объект данных частных правоотношений. Объект – определенная вещь.

В настоящее время данный закон действует в отношении движимого и недвижимого имущества.

Закон места нахождения вещи не действует по отношению к:

1) вещам «при себе», при конкретном физическом лице, недорогим украшениям;

2) вещам-грузам, находящимся в пути;

3) наследуемому имуществу;

4) транспортным средствам.

Существует также ряд специальных объектов, которые регламентированы нормами международного, а не национального права. Например, космические объекты.

Закон страны продавца – lex venditoris – означает, что к спорному вопросу должно применяться внутригосударственное право той страны, к которой относится продавец. Этот закон действует в случае, если стороны в договоре не указали характер нормативного акта, который должен применяться к их правоотношениям.

В РФ данный закон действует для определения права страны, которым регулируются полномочия контрагентов по внешнеэкономическим сделкам. Этот закон применяется в различных договорах: купли-продажи, залога, перевозки, имущественного найма, лизинга и др.

Если сделка была заключена на бирже или аукционе, то в соответствии сданным законом будет применяться внутреннее национальное право страны, где располагается соответствующая биржа или аукцион.

Существует также закон места заключения договора – lex loci contrractus. Этот закон в РФ по поводу внешнеэкономических сделок не применяется.

Значение этого закона состоит в:

1) решении вопросов о законности формы сделки;

2) решении вопросов о форме пороке действия

доверенности.

Существуют следующие формы сделок: устная, письменная, нотариально удостоверенная, электронная. Если сделка заключается между «отсутствующими сторонами», то для ее заключения необходим еще один критерий для определения места ее заключения.

Например, в странах с англосаксонской системой права таким местом будет считаться место отправления акцепта, а в странах с континентальной – место получения акцепта.

11. Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны

Иностранное право в РФ применяется во всех случаях, когда существуют отсылки к нему.

Существуют такие случаи, когда закон РФ делает отсылку к какому-то иностранному закону, а тот отказывается от осуществления регулирования вопроса по данному правоотношению. В таком случае нет оснований для отказа от применения закона РФ, так как произошла обратная отсылка. Обратной отсылкой принято называть конкретный результат столкновения коллизионных правовых норм различных государств и возникновение повторной коллизии – коллизия коллизии.

Можно выделить два основных вида коллизии коллизионных норм:

1) положительные (или позитивные) коллизии;

2) отрицательные (или негативные) коллизии.

Положительные коллизии возникают в случае, когда два или более государств рассматривают одно конкретное правоотношение, осложненное иностранным элементом. При этом на применение претендует правовая система каждого из этих государств.

Отрицательные коллизии означают, что ни одно государство, с которым данное правоотношение связано, как свое национальное его не рассматривает. В этом случае правовые системы всех этих государств на практике оказываются некомпетентными.

Сам институт обратной отсылки образовался на отрицательных коллизиях.

Отсылка к закону третьей страны возникает в случаях, когда национальное право страны делает отсылку к иностранному праву. Из этого определения можно сделать вывод о том, что обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны сходны.

На практике при возникновении спорных ситуаций государства чаще пользуются обратной отсылкой, нежели отсылкой к праву третьего государства. Это можно объяснить тем, что для правоприменителя удобна и выгодна ситуация, при которой коллизионная норма национального законодательства делает выбор в пользу иностранного права, так как данная ситуация избавляет суд от проблем, которые могли бы возникнуть в процессе применения иностранного права.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что обратная отсылка – это юридически и технически закрепленная возможность правомерного отказа от применения норм иностранного права.

Необходимо также отметить, что принятие обратной отсылки приводит к сокращению случаев вынесения судами решений на основании норм иностранного права, а это существенно упрощает работу судов по рассмотрению споров, осложненных иностранных элементом.

В то же время, несмотря на сходный характер, отсылка к праву третьего государства подобного результата не дает. Напротив, применение данной отсылки значительно усложняет процесс выбора правовой системы, подлежащей применению. Именно поэтому от использования отсылки к праву третьего государства лучше отказаться.

12. Конфликт квалификаций

Одна из проблем осуществления разрешения спора, осложненного иностранным элементом, это проблема решения конфликта квалификаций, т. е. толкования юридической нормы и квалификации данной нормы либо фактических обстоятельств дела.

Этот конфликт возникает между юридическими понятиями, которые лежат в основании коллизионных норм любого государства, которые словесно одинаковы, но имеют различное смысловое значение в правовых системах различных стран.

Происходят ситуации, когда один и тот же фактический состав, который составляет основу конкретного правонарушения, может квалифицироваться различно. Это будет зависеть от того, правовой системой какого государства будет рассматриваться это правонарушение.

В зависимости оттого, какие принципы национальной правовой системы будут применяться, существуют различные квалификации обстоятельств дела либо нормы права.

Способы разрешения конфликта квалификации:

1) по закону суда;

2) по принципам системы права, на которую ссылается коллизионная норма;

3) по принципу автономной квалификации.

Квалификация по закону суда – суд при применении коллизионной нормы квалифицирует ее понятие в соответствии с понятием, закрепленным в законодательстве соответствующей страны. Такая квалификация может проявляться и в случае, если суд с применением различных понятий квалифицирует иностранное право как собственное.

Квалификация по принципам системы права, на которую ссылается коллизионная норма. У этой теории мало сторонников, так как большинство ученых считают, что специалистам, которые руководствуются в деятельности своей национальной системой права, будет сложно воспринимать иностранную систему права так, как ее принимают граждане этой страны.

Квалификация по принципу автономной квалификации – суд при рассмотрении спора, осложненного иностранным элементом, должен провести квалификацию понятий нормы права не «по закону суда», а на основании общих правовых понятий и принципов, образованных на основании сравнительного юридического анализа законодательства различных стран.

В РФ в соответствии со от. 1187 ГК РФ конфликт квалификаций разрешается по принципам права страны суда (lex fori).

В статье 1187 ГК РФ говорится о том, что при определении права, которое должно применяться, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если при определении такого права юридические понятия, которые нужно квалифицировать, неизвестны российскому праву или известны в ином словесном обозначении или с другим содержанием и не могут определяться посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.

13. Установление содержания иностранного права

Цель установления содержания иностранного права – определение нормативно-правовой основы принимаемого решения, как это требуется нормами законодательства.

Содержание норм иностранного права может устанавливаться судами общей юрисдикции, арбитражными судами, третейскими судами и другими органами, которые имеют право применять иностранное право.

В статье 1191 ГК РФ определен ряд методов по установлению содержания норм: учет официального толкования, практики применения и доктрины в соответствующем иностранном государстве.

Способы получения нужной информации об иностранном праве также указаны: обращение в установленном порядке за содействием и разъяснением к компетентным органам в стране и за границей либо привлечение экспертов.

Регламентируется право сторон – участников спора о предоставлении документов, подтверждающих содержание соответствующих норм иностранного права.

Если содержание нормы иностранного права не установлено, то применяются нормы российского права. Этот подход свойственен странам континентальной правовой системы.

Страны англо-американской системы права придерживаются мнения о том, что применяться должно только национальное право, а иностранное право – это только определенное обстоятельство, выступающее одновременно с другими обстоятельствами по данному делу в качестве доказательства.

Обе стороны спора обязаны представить суду доказательства. Таким образом, получается, что доказательства, которые связаны с иностранным правом, должна предъявлять заинтересованная сторона судебного разбирательства.

Суд только оценивает доказательства, которые были представлены сторонами, в том числе и по вопросам содержания определенного правила иностранного права и обоснованности притязаний на основе данного правила. Следовательно, можно сделать вывод, что суд иностранное право в качестве обязательного предписания не применяет, а использует его как фактическое доказательство по делу.

В российском праве действует правило, обязывающее правоприменителя применять нормы материального права, которое выбрали стороны спора, а если стороны соглашения по данному вопросу не достигли, то нормы должны быть определены в соответствии с коллизионными нормами, которые правоприменитель считает необходимыми к применению в конкретном случае.

Правоприменитель имеет право обращаться с вопросами установления содержания иностранного права в Министерство юстиции РФ и его представительства, а также в другие уполномоченные органы и учреждения на территории РФ и за границей.

Судом также могут привлекаться эксперты, специалисты научно-исследовательских учреждений, представители дипломатических и консульских представительств за рубежом.

14. Автономия воли

Автономия воли – это свобода выбора сторонами правоотношений определенной правовой системы, которая будет регулировать правоотношения, участниками которых они являются.

Сущность данного принципа заключается в предоставлении сторонам – участникам договора возможности выбора правовой системы, которая будет регулировать отношения, возникающие в связи с договором; восполнять пробелы в договоре; толковать его условия; при возникновении спора, связанного с ним, этот спор будет решаться по нормам этой правовой системы.

Принцип автономии воли неоднозначен, существует две основные теории по поводу определения его правовой природы и значения.

Первая – теория автономистов. Ее сторонники положительно относятся к функциональному значению данного принципа, но его правовую систему определяют различным образом в зависимости от источников его происхождения:

1) источника автономии заключен в нормах МЧП, из-за чего сама автономия должна трактоваться как принцип международного права либо международный обычай;

2) источник автономии заключен в нормах национального права, и сама автономия основана на нормах о свободе договора или коллизии;

3) автономия воли представляет собой проявление правосозидающей функции индивидуальной воли, из-за чего индивид приобретает статус законодателя;

4) автономия воли представляет собой проявление обратной связи права и отношений, возникающих в обществе. При этом право играет роль субъекта этих общественных отношений, а стороны оказывают на него воздействие.

Вторая – теория противников автономистов. Сторонники этой теории считают необходимым ликвидировать данный принцип или крайне сильно ограничить его действие, что на практике ведет к ее ликвидации.

Границы осуществления автономии воли определены законодательством. При этом стороны вправе выбрать: право страны, с которой непосредственно связан договор; право третьей страны, с которой договор связи не имеет; право вненационального законодательства, т. е. нормы и принципы международного права; кумулятивный выбор права, т. е. использование нескольких правовых систем.

Законодательство РФ не допускает подчинение договора нескольким правовым системам, но допускает делимость договора, когда отдельные его условия регулируются нормами разных правовых систем.

Формы выбора права сторон:

1) включение определения правовой системы в договор при его заключении в качестве договорного условия;

2) заключение специального соглашения после заключения договора. При этом автономия выбора будет иметь обратную силу;

3) вынесение судом решения сторон из предполагаемой воли, определяемой из условий договора и других обстоятельств дела;

4) договор о праве, которое применяется к их спору уже в судебном заседании.

15. Оговорка о публичном порядке. Режим наибольшего благоприятствования. национальный режим

Оговорка о публичном порядке – это общее понятие международного частного права, при помощи которого ограничивается применение норм иностранного права, к которым отсылает коллизионная норма.

Применение этой оговорки ограничивает действие российской коллизионной нормы. В законодательстве РФ оговорка о публичном порядке закреплена в от. 1193 ГК РФ, которая гласит: «Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы России».

Публичный порядок РФ – это основы общественного строя государства.

Рассматриваемая оговорка возможна исключительно в случаях, когда применение иностранного закона может породить результат, который недопустим сточки зрения национального правосознания РФ.

Принцип национального режима – это одно из основных начал МЧП.

Национальный режим – это приравнивание иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц к отечественным гражданам и юридическим лицам. Этот принцип может устанавливаться нормами внутригосударственного и международного права.

В процессе определения правового статуса иностранных граждан в РФ центральную роль играет принцип национального режима. В соответствии со от. 37 Конституции РФ лица, не являющиеся гражданами РФ и законно находящиеся на ее территории, пользуются правами граждан РФ.

Национальный режим регламентируется рядом законодательных актов: от. 1196 ГК РФ (гражданская правоспособность иностранцев); от. 161 СК РФ (семейные права иностранцев); от. 5 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» (права на произведения, впервые опубликованные в РФ) и др.

Режим наибольшего благоприятствования – это предоставление иностранным лицам максимума прав, предоставленных лицам другого государства.

Режим наибольшего благоприятствования отличается от национального режима тем, что при режиме наибольшего благоприятствования в одинаковое правовое положение ставятся иностранные организации и граждане по отношению друг к другу, а при национальном режиме они ставятся в одинаковое правовое положение по отношению к отечественным гражданам и организациям.

16. Взаимность как одно из основных начал современного международного права

Сущность взаимности заключается в предоставлении иностранным физическим и юридическим лицам конкретно определенных прав при условии, что физические и юридические лица государства, предоставляющего такое право иностранцам, будут пользоваться аналогичными правами в этом иностранном государстве.

Цель взаимности – обеспечение физическим и юридическим лицам пользования конкретными правами за границей.

Из-за того что законодательство стран существенно отличается друг от друга, часто возникают проблемы в отношении взаимности. Именно из-за этих проблем возник специальный правовой институт, который различает материальную и формальную взаимность.

Материальная взаимность – это предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства в стране пребывания правомочий, которые аналогичны тем, какие предоставляются местным гражданам и юридическим лицам в стране, к которой принадлежат указанные иностранцы.

Формальная взаимность – это предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства правомочий, которые вытекают из положений местного законодательства; иностранцы могут быть поставлены в одинаковое положение с местными гражданами и юридическими лицами.

Таким образом, по смыслу принципа формальной взаимности иностранцы в РФ пользуются теми же правами, что и граждане РФ, но иностранцы не вправе требовать предоставления им прав, которыми они обладают у себя на родине, если это противоречит законодательству РФ.

Некоторые из международных договоров, которые действуют в РФ, рассматривают взаимность в качестве обязательного условия закрепления за физическими и юридическими лицами конкретных полномочий.

Понятие взаимности в международном частном праве существует в широком и узком смыслах.

Взаимность в широком смысле – одно из начал международного сотрудничества, которое позволяет обеспечивать на основе равенства и взаимной выгоды права и интересы государств, их граждан и организаций.

Взаимность в узком смысле – это предоставление государствами конкретно определенного режима (национального или режима наибольшего благоприятствования).

Существует три основных правила, в соответствии с которыми в международном частном праве определяется отношение к взаимности, такие как:

1) от взаимности ни в какой степени не зависит применение норм иностранного закона;

2) соблюдение взаимности может предусматриваться нормами отдельных законов, и в этом случае норма иностранного права должна применяться исключительно при наличии взаимности;

3) если применение нормы иностранного права зависит от взаимности, то считается, что взаимность существует до тех пор, пока не будет доказано обратное.