Текст книги "Сделки и иные операции с долями в уставном капитале ООО"

3. Учет преимущественного права покупки доли или части доли участника ООО в уставном капитале общества при реализации доли или части доли

В части 1 п. 5 ст. 21 «Переход доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам» Закона 1998 г. об ООО закреплена обязанность участника общества, намеренного продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество.

Данная процедура регламентирована следующим образом: участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли третьему лицу, извещает в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи; оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом; оферта может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных данным Законом; оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве; отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Законом 2015 г. № 67-ФЗ часть 1 п. 5 Закона 1998 г. об ООО дополнена указанием на то, что соответствующая оферта должна быть нотариально удостоверенной.

Регламентация данной процедуры существенно расширена Законом 2008 г. № 312-ФЗ. В части 2 п. 4 Закона 1998 г. об ООО в прежней редакции устанавливалось лишь следующее: участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее продажи; уставом общества может быть предусмотрено, что извещения участникам общества направляются через общество. Как видно, есть и изменение: теперь извещение участником общества о намерении продать свою долю или часть доли третьему лицу осуществляется только через общество.

В основе расширения регламентации исполнения обязанности участника общества, намеренного продать свою долю или часть доли третьему лицу, известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество, лежит правило п. 2 ст. 432 части первой ГК РФ, согласно которому договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Наряду с этим учтены нормы ст. 435 данного Кодекса об оферте: офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение; оферта должна содержать существенные условия договора (п. 1); оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом; если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной (п. 2).

В соответствии с ч. 2 п. 5 Закона 1998 г. об ООО участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. При этом указано указывалось, что уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества. Подобное регулирование содержалось в ч. 2 п. 4 данной статьи в прежней редакции (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ), но есть и изменения: ранее говорилось о месячном сроке, а не о сроке в 30 дней; допускалось, что уставом общества может быть предусмотрен иной срок, т. е. как больший, так и меньший срок, нежели месяц; указывалось, что такой иной срок может быть предусмотрен не только уставом общества, но и соглашением участников общества.

Законом 2015 г. № 67-ФЗ положение ч. 2 п. 5 Закона 1998 г. об ООО о возможности установления уставом более продолжительного срока использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества перенесено в новую часть 5 данного пункта, в которой говорится о сроках использования такого преимущественного права как участниками общества, так и самим обществом.

В части 3 п. 5 Закона 1998 г. об ООО в редакции Закона 2008 г. № 312-ФЗ указывалось, что в случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, то в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом. В прежней же редакции ч. 2 п. 4 данной статьи содержалось общее правило в отношении сроков использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и самим обществом. Однако преимущественное право покупки обществом доли или части доли реализуется только в случае, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. Соответственно, срок использования обществом преимущественного права покупки доли или части доли должен быть больше, нежели срок использования участниками общества своего преимущественного права покупки доли или части доли.

Часть 3 п. 5 Закона 1998 г. об ООО изложена Законом 2015 г. № 67-ФЗ полностью в новой редакции, предусматривающей, что в случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли обществом, оно вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в течение семи дней со дня истечения преимущественного права покупки у участников общества или отказа всех участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли путем направления акцепта оферты участнику общества.

В части 4 п. 5 Закона 1998 г. об ООО содержится введенное Законом 2008 г. № 312-ФЗ правило, применяемое в случае отказа отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли либо использования ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли: другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли. При этом указано, что уставом общества может быть предусмотрено иное регулирование.

По правилам ч. 1 п. 6 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, являющимся нововведением Закона 2008 г. № 312-ФЗ, определяется день, в который прекращаются преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества. Таким днем является день представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном рассматриваемым пунктом, либо день истечения срока использования данного преимущественного права. Соответственно, после представления письменного заявления об отказе от использования данного преимущественного права это право уже не может быть реализовано, т. е. отзыв такого заявления не предусмотрен.

Новыми правилами ч. 2 п. 6 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО регламентирована процедура представления заявлений об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли: такие заявления участников общества должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права, установленного в соответствии с п. 5 данной статьи; такое заявление от самого общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества.

Законом 2009 г. № 205-ФЗ в рамках совершенствования механизмов разрешения корпоративных конфликтов в п. 6 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО включена часть 3, устанавливающая, что подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Свидетельствование нотариусом подлинности подписи на документе регламентировано положениями ст. 80 Основ законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1[6]6
  Ведомости СНД и ВС РФ, 1993, № 10, ст. 357.


[Закрыть] (в ред. Закона 2015 г. № 391-ФЗ): свидетельствуя подлинность подписи, нотариус удостоверяет, что подпись на документе сделана определенным лицом, но не удостоверяет фактов, изложенных в документе (ч. 1); не допускается свидетельствование подлинности подписи на документах, представляющих собой содержание сделки, за исключением случаев, предусмотренных законом (ч. 2).

Норма п. 7 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определяет порядок продажи участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу. Регламентируя данный вопрос, часть 2 п. 4 данной статьи в прежней редакции (до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ) предусматривала лишь следующее: в случае если участники общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли (всей части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества или соглашением участников общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам.

Законом 2008 г. № 312-ФЗ с учетом его новелл в регулировании процедуры реализации преимущественного права приобретения участниками общества или обществом доли или части доли, продаваемой участником общества третьему лицу, в п. 7 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО предусмотрено, что в случае если в течение 30 дней с даты получения оферты обществом при условии, что более продолжительный срок не предусмотрен уставом общества, участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, то доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены. Это же правило действует и в отношении оставшихся доли или части доли, образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

В пункте 7 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО также предусмотрено, что в случае если заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества, то доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом.

Нормой ч. 1 п. 10 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определены условия, при выполнении любого из которых считается полученным согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу (данная норма применяется, как и указано непосредственно в ней, в случае если данным Законом и (или) уставом общества предусмотрена необходимость получить такое согласие): если всеми участниками общества в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию; если в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли (т. е. представление такого заявления хотя бы от одного участника общества означает отсутствие получения согласия).

Соответственно, в ч. 2 п. 10 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определены условия, при выполнении любого из которых участником общества, отчуждающим долю или часть доли, считается полученным согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам (данная норма применяется, как и указано непосредственно в ней, в случае если уставом общества предусмотрена необходимость получить такое согласие): если в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока участником общества получено согласие общества, выраженное в письменной форме; если в течение указанного срока участником общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

4. Переход доли или части доли участника ООО в уставном капитале общества от участника общества к его супругу посредством заключения брачного договора

В соответствии с п. 1 ст. 34 СК РФ имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью. В пункте 2 данной статьи непосредственно указано, что общим имуществом супругов являются в том числе приобретенные за счет общих доходов супругов паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства. Соответственно, в данной норме говорится и о долях в уставном капитале ООО.

Как отмечено в Рекомендациях ФНП по применению Закона 1998 г. об ООО, участник общества обладает правом на долю в обществе, которое представляет собой совокупность имущественного права (получение дивидендов, распределение прибыли и т. д.) и обязательственного, корпоративного права (участвовать в управлении делами общества, знакомиться с его документацией и т. д.); исходя из правовой природы корпоративной составляющей права на долю общества, это право может осуществляться только самим участником общества; в случае приобретения доли общества лицом, состоящим в браке, указанная доля в силу ст. 34 СК РФ поступает в общую совместную собственность супругов (при отсутствии брачного договора), однако участником общества является только один супруг – тот, на чье имя оформлена доля общества.

При этом сделана ссылка на следующую позицию арбитражных судов, в чью подведомственность входит рассмотрение споров между обществами и их участниками (п. 4 ч. 1 ст. 33 АПК РФ): закон различает права сособственника – участника общества и права сособственника, не являющегося участником общества; различие выражается в объеме прав сособственников доли, один из которых – участник общества, в отличие от другого сособственника, помимо права собственности на долю обладает еще и обязательственными правами относительно общества; супруг участника ООО, получив в совместную супружескую собственность долю общества, приобретает имущественные права, а не права участника общества.

В пункте 1 ст. 33 СК РФ предусмотрено, что законным режимом имущества супругов является режим их совместной собственности; законный режим имущества супругов действует, если брачным договором не установлено иное. Согласно пункту 1 ст. 42 данного Кодекса брачным договором супруги вправе изменить установленный законом режим совместной собственности, установить режим совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов. Соответственно, из данной нормы следует, что брачным договором может быть изменен и установленный законом режим совместной собственности на доли в уставном капитале ООО. Однако при этом необходимо учитывать следующее.

Как определено в ст. 4 °CК РФ, брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения. Согласно пункту 2 ст. 41 данного Кодекса брачный договор заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. С учетом этого в упомянутых выше Рекомендациях ФНП по применению Закона 1998 г. об ООО указано, что нотариус может удостоверить рассматриваемый брачный договор только в том случае, если это не противоречит правилам перехода доли общества к третьим лицам, предусмотренным Законом 1998 г. об ООО и уставом общества: нет запрета на отчуждение доли третьим лицам; супругом – участником общества в случае необходимости получено согласие участников общества на переход доли к третьему лицу. При этом отмечено следующее:

супруг участника общества, являющийся сособственником доли общества в силу ст. 34 СК РФ, должен рассматриваться по отношению к самому обществу как третье лицо, а не как участник общества. Таким образом, при рассмотрении вопроса о возможности перехода доли общества к супругу, не являющемуся участником общества, необходимо учитывать требования, установленные Законом 1998 г. об ООО и уставом общества для третьих лиц;

пунктом 2 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определено, что, если отчуждение доли общества третьим лицам не запрещено уставом общества, оно возможно лишь при соблюдении требований, установленных данным Законом и уставом общества, например, требования о получении согласия участников общества на переход доли общества к третьему лицу (п. 10 ст. 21 Закона);

брачный договор, устанавливающий режим раздельной собственности на долю общества того супруга, который не является участником общества, направлен на прекращение всех прав на указанную долю, принадлежащих супругу – участнику общества. По своей сути рассматриваемый брачный договор является договором отчуждения доли третьему лицу, влекущим переход не только имущественных, но и корпоративных прав: права участвовать в управлении обществом (присутствовать на общем собрании участников общества, голосовать при принятии решений), получать информацию о деятельности общества, знакомиться с его документацией и т. д.;

правовое положение ООО и правовой статус его участников регулируются специальным нормативным актом – Законом 1998 г. об ООО (ст. 1 и 8). Вопросы, связанные с переходом доли к третьему лицу, с возможным изменением субъектного состава участников общества, подпадают под действие данного Закона, в соответствии с п. 1 ст. 8 которого участник общества вправе осуществить отчуждение своей доли общества в порядке, предусмотренном данным Законом и уставом общества. Вопрос о возможности заключения брачного договора, направленного на прекращение прав на долю общества супруга – участника общества и, как следствие, на изменение состава участников общества, подпадает под регулирование положений ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, устанавливающих правила перехода доли общества к третьим лицам.

5. Право, применяемое к гражданско-правовым отношениям по отчуждению доли или части доли в уставном капитале ООО, осложненным иностранным элементом

В отношении определения права, применяемого к гражданско-правовым отношениям по отчуждению доли общества, осложненным иностранным элементом, в Рекомендациях ФНП по применению Закона 1998 г. об ООО отмечалось следующее:

согласно положениям ГК РФ (ст. 1186) право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, определяется на основании международных договоров РФ, данного Кодекса, других законов и обычаев, признаваемых в России;

в настоящее время международными договорами РФ не установлена возможность применения норм иностранного права к отношениям, связанным с совершением сделок с долями российских юридических лиц. В связи с этим, если иное прямо не установлено законом, применению к указанным отношениям подлежит российское законодательство (п. 1 ст. 1186 ГК РФ);

в соответствии с российским законодательством вопросы создания, реорганизации, ликвидации юридического лица, внутренних отношений его участников, отношений юридического лица с его участниками, другие вопросы, связанные с правосубъектностью юридического лица, определяются на основе личного закона юридического лица, которым считается право страны, где юридическое лицо учреждено (ст. 1202 ГК РФ);

при создании (учреждении) ООО на территории России правовое положение общества, права и обязанности его участников, порядок совершения сделок с долями общества регулируются Законом 1998 г. об ООО;

согласно данному Закону (п. 11 ст. 21) сделка, направленная на отчуждение доли общества, подлежит нотариальному удостоверению. Поскольку специальным законом, регулирующим на территории России нотариальную деятельность, являются Основы законодательства РФ о нотариате, вопросы, относящиеся к нотариальному удостоверению сделок с долями ООО (субъектный состав лиц, имеющих право совершать нотариальные действия, порядок удостоверения сделок и т. д.), определяются данными Основами;

необходимость применения норм иностранного права при нотариальном удостоверении сделок с долями российских ООО, осложненных иностранным элементом, возникает при установлении дееспособности иностранного гражданина (ст. 1195, 1196, 1197 ГК РФ) и правоспособности иностранного юридического лица (ст. 1202 ГК РФ).

К этому следует добавить, что пункт 1 упоминаемой статьи 1202 «Личный закон юридического лица» части третьей ГК РФ с 1 июля 2014 г. изложен Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 124-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»[7]7
  pravo.gov.ru, 2014, 5 мая.


[Закрыть] полностью в новой редакции, согласно которой личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо, если иное не предусмотрено названным Законом.

Законопроект, принятый в качестве Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 124-ФЗ, разработан с целью включения в российский гражданский оборот юридических лиц, действующих на территории Республики Крым и территории города федерального значения Севастополя на день принятия в Россию новых субъектов РФ. Данный законопроект, как отмечалось его разработчиками, предоставляет таким юридическим лицам право сделать выбор: приводить свои документы в соответствие с российским законодательством или оставаться украинскими юридическими лицами.

Указанным Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 124-ФЗ Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»[8]8
  СЗ РФ, 1994, № 32, ст. 3302.


[Закрыть] дополнен статьей 19, в п. 1 которой (в ред. Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 154-ФЗ) предусмотрено, что в целях обеспечения участия в отношениях гражданского оборота обладающие гражданской правоспособностью юридические лица, которые имели в соответствии с учредительными документами место нахождения постоянно действующего исполнительного органа либо в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, на территории Республики Крым или территории города федерального значения Севастополя на день принятия в Россию Республики Крым, города федерального значения Севастополя и образования в составе Российской Федерации новых субъектов, могут привести свои учредительные документы в соответствие с законодательством РФ и обратиться с заявлением о внесении сведений о них в ЕГРЮЛ в срок до 1 марта 2015 г., если иной срок не установлен Федеральным конституционным законом «О принятии в Российскую Федерацию Республики Крым и образовании в составе Российской Федерации новых субъектов – Республики Крым и города федерального значения Севастополя», Федеральным законом «Об урегулировании особенностей несостоятельности (банкротства) на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» или данным пунктом.

Пунктом 7 указанной статьи 19 Федерального закона «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от 31 декабря 2014 г. № 506-ФЗ[9]9
  pravo.gov.ru, 2014, 31 декабря.


[Закрыть]) предусмотрено, что обладающие гражданской правоспособностью юридические лица, которые имели в соответствии с учредительными документами место нахождения постоянно действующего исполнительного органа либо в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, на территории Республики Крым или территории города федерального значения Севастополя на день принятия в Россию Республики Крым, города федерального значения Севастополя и образования в составе России новых субъектов и которые не обратились с заявлением в соответствии с п. 1 данной статьи, имеют право осуществлять деятельность на территории России с момента приобретения статуса филиала (представительства) иностранного юридического лица в порядке, установленном законодательством РФ.