Текст книги "Обжалование и оспаривание действий (бездействия) заказчика при закупках товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Практические рекомендации участникам закупок"

Приостановление определения поставщика до рассмотрения жалобы по существу

Положениями ч. 7 ст. 106 Закона о контрактной системе предусматривают и регламентируют процедуру приостановления определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу (до внесения Федеральным законом от 4 июня 2014 г. № 140-ФЗ изменения говорилось о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и заключения контракта). Данная процедура представляется аналогом такой предусмотренной в ч. 3 ст. 199 АПК РФ обеспечительной меры и такой предусмотренной в ч. 2 ст. 85 КАС РФ меры предварительной защиты по административному иску, принимаемой соответственно арбитражным судом или судом общей юрисдикции, как приостановление действия оспариваемого акта, решения.

В соответствии с ч. 7 ст. 106 Закона о контрактной системе контрольный орган в сфере закупок вправе приостановить определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта (до внесения Федеральным законом от 4 июня 2014 г. № 140-ФЗ изменения говорилось о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и заключения контракта) до рассмотрения жалобы по существу, направив заказчику, оператору электронной площадки, оператору специализированной электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупок требование о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу, которое является для них обязательным.

Как видно, в данной норме речь идет о праве контрольного органа приостановить определение поставщика (подрядчика, исполнителя), т. е не предусмотрена обязательность такого приостановления. В связи с этим представляется целесообразным при обращении в контрольный орган с жалобой ходатайствовать о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя). Это ходатайство может быть изложено непосредственно в жалобе или приложено к жалобе в виде самостоятельного обращения.

Поскольку в Законе о контрактной системе не указаны основания для приостановления определения поставщика (подрядчика, исполнителя) представляется целесообразным по аналогии с соответствующими процессуальными нормами (ч. 2 ст. 90 АПК РФ, ч. 1 ст. 85 КАС РФ) ходатайство о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) обосновывать невозможностью или затруднением исполнения решения, вынесенного по результатам рассмотрения жалобы по существу, в случае неприостановления определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Примерная форма ходатайства о приостановления определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу.

ХОДАТАЙСТВО

о приостановлении закупки в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу

Общество с ограниченной ответственностью «_____________» (ООО «_____________», ОГРН ____________, ИНН ____________, адрес: ______________________) обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по _______________________________ с жалобой (обращение от «___» ____________ 202__ г. № ________, реестровый № ________________) на положения документации об электронном аукционе на право заключения контракта на _______________________________ (извещение № ________________).

В соответствии с частью 7 статьи 106 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» контрольный орган в сфере закупок вправе приостановить определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу, направив заказчику, оператору электронной площадки, оператору специализированной электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупок требование о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу, которое является для них обязательным.

Неприостановление определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу может сделать невозможным или затруднить исполнение решения, вынесенного по результатам рассмотрения жалобы по существу.

Учитывая изложенное, на основании части 7 статьи 106 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»

ПРОШУ:

приостановить закупку в части заключения контракта до рассмотрения по существу жалобы (обращение от «___» ____________ 202__ г. № ________, реестровый № ________________) ООО «_____________» на положения документации об электронном аукционе на право заключения контракта на _______________________________ (извещение № ________________).

В соответствии с ч. 7 ст. 106 Закона о контрактной системе в случае принятия решения о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) контракт не может быть заключен до рассмотрения жалобы по существу.

При этом данной частью предусмотрено, что срок, установленный для заключения контракта, подлежит продлению на срок рассмотрения жалобы по существу.

В данной части также предусмотрено, что в случае, если вследствие приостановления определения поставщика (подрядчика, исполнителя) контракт не может быть заключен в предусмотренные документацией о закупке сроки, в решении о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) устанавливается возможность продления предусмотренных контрактом сроков исполнения обязательств по контракту с указанием новых сроков исполнения этих обязательств.

Как отмечено в письме Минэкономразвития России от 21 декабря 2015 г. № Д28и-3835[51]51
  СПС.


[Закрыть], в случае приостановления контрольным органом процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта заказчику при заключении контракта необходимо руководствоваться сроками исполнения обязательств по контракту, установленными решением контрольного органа о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя), или провести закупку заново.

Административный регламент ФАС России процедуру приостановления определения поставщика (подрядчика, исполнителя) не детализирует. В пункте 3.20 данного Регламента указано лишь следующее: в уведомлении о рассмотрении жалобы, направляемом заказчику, оператору электронной площадки, уполномоченному органу, уполномоченному учреждению, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупки, действия (бездействие) которых обжалуются, контрольный орган устанавливает обязательное для исполнения требование о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу, которое является для них обязательным; при этом срок, установленный для заключения контракта, подлежит продлению на срок рассмотрения жалобы по существу.

Требование о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) отменяется контрольным органом при вынесении решения по результатам рассмотрения жалобы по существу, хотя об этом не говорится ни в Законе о контрактной системе, ни в Административном регламенте ФАС России.

Неисполнение решения о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) может повлечь наступление административной ответственности, предусмотренной частью 7 ст. 19.5 «Невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления, решения) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), организации, уполномоченной в соответствии с федеральными законами на осуществление государственного надзора (должностного лица), органа (должностного лица), осуществляющего муниципальный контроль» КоАП РФ. Согласно указанной части (в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 122-ФЗ[52]52
  pravo.gov.ru, 2014, 5 мая.


[Закрыть]) невыполнение должностным лицом заказчика, должностным лицом уполномоченного органа, должностным лицом уполномоченного учреждения, членом комиссии по осуществлению закупок, оператором электронной площадки, специализированной организацией в установленный срок законного предписания, требования органа, уполномоченного на осуществление контроля в сфере закупок, за исключением органов, указанных в ч. 7¹ и 7² данной статьи, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 50 тысяч рублей; на юридических лиц – 500 тысяч рублей.

Как отмечено в письме Минэкономразвития России от 30 мая 2016 г. № Д28и-1429[53]53
  СПС.


[Закрыть], если заключение контракта приостановлено контрольным органом, победитель электронного аукциона не может быть признанным уклонившимся от заключения контракта в случае неподписания проекта контракта в сроки, установленные статьей 70 Закона о контрактной системе.

Отзыв жалобы заявителем

Процедура отзыва жалобы заявителем (лицом, подавшим жалобу) предусмотрена и регламентирована положениями ч. 15 и 16 ст. 105 Закона о контрактной системе. Эти положения аналогичны положениям АПК РФ и КАС РФ, предусматривающими право истца, административного истца отказаться от иска, административного иска и определяющими последствия такого отказа. Именно общие нормы данных Кодексов подлежат применению при отказе от поданного в арбитражный суд заявления об оспаривании ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) и при отказе от поданного в суд общей юрисдикции административного иска об оспаривании решения, действий (бездействия).

В части 15 ст. 105 Закона о контрактной системе предусмотрено, что лицо, подавшее жалобу, вправе отозвать ее до принятия контрольным органом в сфере закупок решения по существу жалобы. Как представляется, при этом подразумевается, что для отзыва жалобы необходима подача в контрольный орган в сфере закупок соответствующего заявления.

Мотивировка отзыва жалобы значения не имеет. В отличие от норм АПК РФ (ч. 5 ст. 49) и КАС РФ (ч. 5 ст. 46), регламентирующих соответственно отказ истца от иска и отказ административного истца от административного иска, возможность отказа контрольным органом в сфере закупок в отзыве жалобы отсутствует. Согласно же указанным процессуальным нормам: арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц; суд общей юрисдикции не принимает отказ административного истца от административного иска если это противоречит настоящему КАС РФ, другим федеральным законам или нарушает права других лиц.

Примерная форма заявления об отзыве жалобы.

ЗАЯВЛЕНИЕ

об отзыве жалобы на положения документации об электронном аукционе

Общество с ограниченной ответственностью «_____________» (ООО «_____________», ОГРН ____________, ИНН ____________, адрес: ______________________) обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по _______________________________ с жалобой (обращение от «___» ____________ 202__ г. № ________, реестровый № ________________) на положения документации об электронном аукционе на право заключения контракта на _______________________________ (извещение № ________________).

В соответствии с частью 15 статьи 105 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» лицо, подавшее жалобу, вправе отозвать ее до принятия контрольным органом в сфере закупок решения по существу жалобы, при этом такое лицо не вправе подать жалобу повторно на те же действия (бездействие) тех же лиц.

Настоящим ООО «_____________» сообщает об отзыве данной жалобы. Учитывая изложенное, на основании части 15 статьи 105 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»

ПРОШУ:

оставить жалобу (обращение от «___» ____________ 202__ г. № ________, реестровый № ________________) ООО «_____________» на положения документации об электронном аукционе на право заключения контракта на _______________________________ (извещение № ________________) без рассмотрения по существу.

В части 15 ст. 105 Закона о контрактной системе также определены последствия отзыва жалобы для лица, отозвавшего жалобу: лицо, отозвавшее жалобу, не вправе подать жалобу повторно на те же действия (бездействие) тех же лиц. Разумеется, отзыв лицом жалобы, поданной во внесудебном (административном) порядке, не лишает его права подать аналогичное, т. е. оспаривающее те же действия (бездействие) тех же лиц, заявление в арбитражный суд или административное исковое заявление в суд общей юрисдикции.

Часть 16 ст. 105 Закона о контрактной системе предусматривает, что в течение двух рабочих дней с даты отзыва жалобы контрольный орган в сфере закупок направляет всем заинтересованным лицам информацию об отзыве жалобы и размещает ее в ЕИС. Такой же срок – два рабочих дня, но с даты поступления жалобы – установлен в ч. 1 ст. 106 данного Закона для совершения контрольным органом в сфере закупок соответствующих действий в случае принятия жалобы к рассмотрению (размещение в ЕИС информации о поступлении жалобы и ее содержании, а также направление соответствующим лицам уведомления о поступлении жалобы, ее содержании, о месте и времени рассмотрения жалобы; см. ниже).

Подготовка к рассмотрению контрольным органом жалобы по существу

В соответствии с ч. 1 ст. 106 Закона о контрактной системе после подачи жалобы и принятия ее к рассмотрению контрольный орган в сфере закупок:

размещает в ЕИС информацию о поступлении жалобы и ее содержании. В случае определения поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытыми способами указанная информация не размещается в ЕИС;

направляет участнику закупки, подавшему жалобу, заказчику, оператору электронной площадки, оператору специализированной электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупки, действия (бездействие) которых обжалуются (до внесения Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 504-ФЗ изменения эти лица не перечислялись, предусматривалось направление «всем заинтересованным лицам»), уведомления о поступлении жалобы, ее содержании, о месте и времени рассмотрения жалобы.

Указанные обязанности согласно данной норме подлежат исполнению в течение двух рабочих дней с даты поступления жалобы. Как говорилось выше, в п. 2.14 Административного регламента ФАС России определено, что датой поступления жалобы является дата ее регистрации в контрольном органе в порядке, установленном инструкцией по делопроизводству. Выше также говорилось, что соответствующим документом для центрального аппарата ФАС России является Инструкция по делопроизводству в центральном аппарате ФАС России, утв. Приказом ФАС России от 20 февраля 2018 г. № 207/18.

Как предусмотрено положениями п. 3.17-3.19 Административного регламента ФАС России:

при подаче жалобы на действия (бездействие) заказчика при проведении аукциона в электронной форме контрольный орган сообщает соответствующему оператору электронной площадки о месте, дате и времени рассмотрения такой жалобы. При подаче жалобы на действия (бездействие) оператора электронной площадки при проведении аукциона в электронной форме контрольный орган сообщает заказчику о месте, дате и времени рассмотрения такой жалобы (п. 3.17);

уведомление о рассмотрении жалобы направляется телеграммой либо другим способом, позволяющим подтвердить надлежащее уведомление (п. 3.18);

в случае если жалоба передана в контрольный орган для рассмотрения по подведомственности, днем поступления жалобы считается день поступления жалобы в контрольный орган, в который такая жалоба была подана участником закупки первоначально (п. 3.19).

В Определении судьи ВС России от 8 декабря 2015 г. № 305-ЭС15-16324 по делу № А40-214737/2014[54]54
  СПС.


[Закрыть] подтверждено признание нижестоящими судами необоснованным довода о нарушении контрольным органом ч. 1 ст. 106 Закона о контрактной системе, выразившееся в ненаправлении в адрес заказчика уведомления о наличии жалобы, поскольку имеется информация о поступлении жалобы и ее содержания на официальном сайте контрольного органа, а также телеграммы с уведомлением о месте и времени рассмотрения жалобы, направленной в адрес заказчика.

Часть 2 ст. 106 Закона о контрактной системе предусматривает права лиц, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы. Это право направить в контрольный орган в сфере закупок возражения на жалобу и право участвовать в ее рассмотрении лично или через своих представителей.

Как установлено данной нормой, возражение на жалобу должно содержать информацию, предусмотренную частью 8 ст. 105 данного Закона, т. е. такую же информацию, которую должна содержать сама жалоба (об этой информации говорилось выше); возражение на жалобу направляется в контрольный орган в сфере закупок не позднее чем за два рабочих дня до даты рассмотрения жалобы.

В соответствии с абз. 2 ч. 3 ст. 106 Закона о контрактной системе контрольный орган в сфере закупок вправе направлять запросы о предоставлении информации и документов, необходимых для рассмотрения жалобы, в т. ч. запросить у заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки указанные информацию и документы.

Как следует из Определения СКАД ВС России от 18 февраля 2019 г. № 55-КГ18-5, такие запросы не являются процедурными документами и могут быть предметом самостоятельного судебного оспаривания, причем соответствующие требования подлежат рассмотрению и разрешению судом в порядке административного судопроизводства, т. е. в порядке, установленном КАС РФ (об этом подробнее говорилось выше).

Непредоставление в контрольный орган информации и документов, запрошенных на основании абз. 2 ч. 3 ст. 106 Закона о контрактной системе, может повлечь наступление административной ответственности, предусмотренной частью 1 ст. 19.7² «Непредставление информации и документов или представление заведомо недостоверных информации и документов в орган, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере государственного оборонного заказа, орган внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля» КоАП РФ. Согласно указанной части (в ред. Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 318-ФЗ[55]55
  pravo.gov.ru, 2016, 4 июля.


[Закрыть]) непредставление или несвоевременное представление в орган, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, орган внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля информации и документов, если представление таких информации и документов является обязательным в соответствии с законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок, либо представление заведомо недостоверных информации и документов влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 15 тысяч рублей; на юридических лиц – 100 тысяч рублей.

Часть 4 ст. 106 Закона о контрактной системе запрещает запрашивать у лица, подавшего жалобу, информацию и документы, которые находятся в распоряжении государственных органов (в т. ч. органов государственной власти), органов местного самоуправления либо органов, подведомственных государственным органам (в т. ч. органам государственной власти) или органам местного самоуправления. На этот случай предусмотрено, что контрольный орган в сфере закупок запрашивает такую информацию и документы самостоятельно.

В части 5 ст. 106 Закона о контрактной системе закреплена обязанность заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки, действия (бездействие) которых обжалуются, представить на рассмотрение жалобы по существу документацию о закупке, заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), протоколы, предусмотренные данным Законом, аудио-, видеозаписи и иную информацию и документы, составленные в ходе определения поставщика (подрядчика, исполнителя) или аккредитации участника закупки на электронной площадке, специализированной электронной площадке.

Согласно п. 3.25 Административного регламента ФАС России указано, что оператор электронной площадки обязан представить комиссии контрольного органа документы, составленные в ходе проведения аукциона в электронной форме, и сведения, необходимые для рассмотрения жалобы, за исключением сведений об участниках закупки, конфиденциальность которых оператор электронной площадки обязан обеспечивать в соответствии с Законом о контрактной системе.

Часть 5¹ ст. 106 Закона о контрактной системе (часть введена Федеральным законом от 1 мая 2019 г. № 71-ФЗ с 12 мая 2019 г.) устанавливает, что представление информации и документов, предусмотренных частью 5 данной статьи, не требуется в случае их размещения в соответствии с данным Законом на официальном сайте. При этом на случай, когда информация и документы, предусмотренные частью 5 данной статьи и размещенные на официальном сайте, не соответствуют информации и документам, составленным в ходе определения поставщика (подрядчика, исполнителя) или аккредитации участника закупки на электронной площадке, специализированной электронной площадке, предусмотрено, что приоритет имеют информация и документы, размещенные на официальном сайте.