Текст книги "Теория государства и права. Конспекты + Шпаргалки. Две книги в одной!"

72. Функциональное назначение права

Право считается социальным регулятором. Социальное регулирование необходимо, поскольку обеспечивает нормальное функционирование общества. Суть социального регулирования – в воздействии на поведение людей и деятельность организаций. Но помимо социального назначения, право имеет также функциональное назначение. Функциональное назначение права наилучшим образом выражается в том, что право выступает как регулятор общественных отношений. Эта особенность права ярко проявляется в ряде его функций.

1. Регулятивно-статическая функция, или функция закрепления, стабилизации общественных отношений, закрепляет основные права и свободы человека и гражданина, компетенции органов и должностных лиц, правосубъективности физических и юридических лиц. Эта функция устанавливает границы свободы личности, предоставляя (или не предоставляя, или частично предоставляя) правомочия гражданам и организациям, в рамках этих правомочий они могут действовать свободно, по своему усмотрению.

2. Регулятивно-динамическая функция права предписывает, каким должно быть поведение людей как в данный момент, так и в последующем времени, обязывая их соблюдать определенные законом нормы: выполнять воинский долг, платить налоги, соблюдать трудовую дисциплину, выполнять обязательства по договору и т. д.

3. Охранительная функция осуществляется органами государства, принимающими индивидуальные властные решения, исполнение которых гарантировано государственным принуждением. Таким образом, право регулирует взаимоотношения в обществе или между личностью и государством, устанавливая четкую регламентацию, стабильное исполнение, ясные процедуры. Реализуется эта функция права путем применения охранительных и регулятивных норм после обращения граждан в компетентные государственные органы.

4. Оценочная функция делает право критерием правомерности или неправомерности чьих-либо решений и поступков. Если человек действует правомерно, он признается действующим ответственно, и государство или общество не должны предъявлять к нему претензий. Эта позитивная ответственность исключает негативную юридическую ответственность.

73. Источник права

Под источником права в XIX в. понимали закон или правовой обычай, который закреплял нормы поведения желательные или нежелательные обществу.

Источником права считался определенным образом формализованный акт, откуда, собственно, и проистекают сведения о правиле поведения.

На смену этому пониманию источника права пришло другое, когда источником права стали считать силы, причины, образующие право, но вовсе не те причины, которые так или иначе влияют на содержание правовых норм, а только те причины или силы, которые сообщают тем или другим правилам значение правовых норм, т. е. обусловливают, обеспечивают их обязательность.

Сила, создающая право, это прежде всего власть, т. е. государство. Но если понимать источник права как форму, в которой реализуется право, то в качестве источника права следует назвать нормативный акт, судебный прецедент, санкционированный обычай и договор.

Правовой обычай является древнейшей формой права, поскольку относится к эпохе, когда право было изустным и в виде отголоска древности вошло в привычку народа, а потом получило официальное государственное закрепление; его соблюдение обеспечивается государственным принуждением. В древних обществах обычаи санкционировались решениями суда по поводу отдельных фактов. Сегодня такие древние обычаи, одобряемые народом, санкционирует государство – оно отсылает к ним в тексте законов.

Судебный прецедент – явление, связанное с невозможностью предусмотреть в тексте законов все случаи, разбираемые в судах. Суть такого прецедента в том, что решению суда по конкретному делу придается нормативный характер и при разборе другого дела на него можно ссылаться. Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение. Прецедент – это не закон, но из прецедентов со временем могут складываться нормы законодательства. В целом прецедент характерен для англо-саксонской правовой системы.

Договоры были одним из первых источников права и на Руси. Именно договорные грамоты стали основанием для создания княжеских законов. Но в наши дни доминирующим источником права считаются нормативные акты. Это характерно для всех без исключения правовых систем.

74. Право и закон

Некогда основоположники марксизма назвали право волей, возведенной в закон, подразумевая под законом не закон в узком смысле как акт высшей юридической силы, принятый органом законодательной власти или путем всенародного голосования, а все источники права (нормативный акт, судебный прецедент, санкционированный обычай).

Но закон нельзя трактовать в таком широком смысле. Конечно, для отождествления права и закона есть предпосылки: правом считается то, что стало законом; если нет соответствующего закона, то нет и права. Но тождество права и закона возможно только тогда, когда речь идет о нормах права, т. е. о юридических нормах. В этом смысле право есть закон и закон есть право.

Но право – понятие гораздо более широкое, чем нормы права. Оно включает в себя еще и социально-правовые притязания и субъективные права, и нормы исполняют только посредническую функцию, позволяя перевести эти притязания в субъективные права. Право в этом случае охватывает как нормативные акты или решения, так и вполне реальные юридические возможности.

Оно выступает регулятором, а в результате такой регулятивной деятельности появляется юридическая форма общественных отношений. Иными словами, само право, его содержание, создается обществом, а превращение его содержания в нормативную форму, т. е. закон, выполняет государство.

Однако право и закон имеют сложные отношения. Они не всегда выступают единым целым.

Если правовое содержание не закреплено в форме закона, то его невозможно реализовать, оно не является правом в узком смысле, следовательно, возникает противоречие.

В то же время и закон, принятый государством, может оказаться в противоречии с правом, если его нормы ущемляют права человека.

Для выхода из такого противоречия принято называть законы, вступающие в конфликт с правопониманием, формальным правом, т. е. по форме они законны, по сути – нарушают право.

Такие «неправые» законы иногда могут даже быть не исключением, а правилом – к примеру, в тоталитарных государствах. Поэтому разграничение понятий права и закона имеет гуманистический смысл.

75. Законы в системе нормативно-правовых актов

Нормативно-правовые акты в современных правовых системах (кроме стран англо-саксонской системы) являются основным источником права. В системе нормативно-правовых актов законы занимают ведущее место. Это определяется их признаками: они

– принимаются только законодательными (представительными) органами государственной власти или непосредственно народом в порядке референдума;

– обладают высшей юридической силой, которая означает, что содержание всех иных нормативно-правовых актов не должно противоречить законам: никто не вправе отменить или заменить закон, кроме органа, который его издал;

– регулируют наиболее важные основополагающие отношения.

В законах закрепляется общественный и государственный строй, компетенция центральных звеньев государственного механизма, основные права и свободы граждан; они содержат нормы первичного, исходного характера.

Законы можно условно разделить на две большие категории: конституционные и текущие. Первые служат юридической базой для текущего законодательства, поскольку они закрепляют основы общественного и государственного строя. К таким законам в первую очередь относятся Конституция, те законы, которые вносят в Конституцию поправки или изменения, и законы, которые конкретизируют содержание Конституции.

Конституция считается основным законом государства, она служит юридическим основанием для строительства государства в той форме, которая определена в Конституции. Конституция отражает расстановку политических сил в обществе и юридически закрепляет баланс их интересов.

Различают Конституцию как документ, как правовое оформление отношений в обществе, и Конституцию как реальные отношения в обществе. Первая именуется Юридической Конституцией, вторая – Фактической Конституцией.

Фактическая Конституция вступает в противоречие с Юридической, если соотношение сил в обществе изменилось, а «в законе» все осталось по-прежнему.

Конституция как акт высшей юридической силы служит нормативной базой для текущего законодательства.

76. Подзаконные нормативно-правовые акты

Среди подзаконных нормативно-правовых актов ведущее место занимают указы и распоряжения Президента РФ: они не могут противоречить федеральным законам, но имеют приоритетное значение по отношению к другим подзаконным актам. Эти указы по юридической значимости делятся на нормативные и правоприменительные.

Нормативные указы содержат нормы права и регулируют разнообразные сферы общественной жизни, имеют общеобязательный характер. Правоприменительные указы носят индивидуально-разовый характер и принимаются по конкретным вопросам управления (о назначении на должность, присвоении звания и т. д.). Распоряжения Президента также ненормативны и принимаются по оперативным вопросам государственного управления.

Президенты республик, входящих в состав РФ, тоже издают правовые акты в форме указов и распоряжений.

Многообразны по содержанию нормативно-правовые акты российского Правительства: это акты, издаваемые во исполнение Конституции, федеральных законов и нормативных указов Президента, и акты по вопросам собственной компетенции, т. к. правительство разрабатывает, утверждает и реализует базовые нормативно-правовые акты и целевые комплексные программы, рассчитанные на длительный период действия (федеральный бюджет, федеральная программа поддержки малого предпринимательства и т. д.).

Министерства, государственные комитеты и федеральные ведомства издают правовые акты, именуемые приказами и инструкциями. На уровне субъектов Федерации используются те же формы правовых актов, что и на федеральном уровне.

Основным нормативным актом, регламентирующим взаимоотношения органов власти и граждан на уровне области, является устав, выполняющий функции региональной конституции.

Губернаторы, главы администраций областей, краев, автономных областей, округов, городов федерального значения издают постановления и распоряжения. В областях, краях и городах федерального значения сформированы правительства, принимающие постановления. Их министерства и ведомства издают приказы и инструкции. Органы местного самоуправления принимают коллегиальные решения, а главы органов местного самоуправления – постановления и распоряжения.

77. Нормативный договор и прецедент

В советское время судебный прецедент нашей юриспруденцией не признавался.

Как форма (источник) права юридический прецедент получил наиболее широкое распространение в системе общего права Англии, США, Канады, Австралии, где он имеет силу законодательного акта.

Судебный или правовой прецедент является не законом, а принятым за образец решением суда, на который ссылаются при разборе сходных дел.

В современной РФ прецедент появился и в российской правовой системе и связан с деятельностью Конституционного, Верховного и Арбитражного судов.

Административный прецедент в отличие от судебного предоставляет судье или должностному лицу возможность личного усмотрения, поскольку при отсутствии полной аналогии жизненных ситуаций именно они обладают правом оценивать степень аналогичности рассматриваемых обстоятельств.

После распада СССР и начала строительства правового общества в РФ, когда расширились полномочия субъектов Федерации, а место командной экономики занял рынок, появились особые юридические документы, устанавливающие взаимоотношения между хозяйствующими субъектами, или предприятием и гражданином. Они получили название договоров с нормативным содержанием. Такие договоры получили распространение в конституционном, трудовом, гражданском, международном праве и других отраслях права.

По типу их разделяют на внутригосударственные и международные, учредительные и обычные, типовые и текущие. Все они имеют следующие свойства:

1) содержат норму общего характера;

2) заключаются добровольно;

3) заключаются в связи с общностью интересов;

4) должны предполагать равенство сторон;

5) имеют согласие участников по существенным аспектам договора;

6) эквивалентны;

7) включают взаимную ответственность сторон;

8) имеют правовое обеспечение.

Примером таких договоров может быть коллективный договор между администрацией предприятия и профсоюзной организацией, представляющей трудовой коллектив, или Федеративный договор, заключенный между федеральной властью и субъектами Российской Федерации.

78. Социальная норма

Социальная норма – это, попросту говоря, правила поведения человека в обществе, чтобы и он, и общество пребывали в согласии. Но эти правила касаются не конкретного человека, а всех людей в данном обществе, и они не только общие, но и обязательные для исполнения. Социальные нормы, которые действуют в современном обществе, разделяются по способу их установления и по средствам охраны их требований от нарушений.

Выделяют следующие виды социальных норм:

1. Нормы права – правила поведения, которые устанавливаются и охраняются государством.

2. Нормы морали (нравственности) – правила поведения, которые устанавливаются в обществе в соответствии с моральными представлениями людей и охраняются силой общественного мнения или внутренним убеждением.

3. Нормы общественных организаций – правила поведения, которые устанавливаются самими общественными организациями и ими же охраняются.

4. Нормы обычаев – правила поведения, сложившиеся в определенной общественной среде и в результате их многократного повторения вошедшие в привычку людей.

5. Нормы традиций – наиболее обобщенные и стабильные правила поведения, которые возникают в определенной сфере жизнедеятельности человека (семейные, профессиональные, военные, национальные и другие традиции).

6. Нормы ритуалов – разновидность социальных норм, которая определяет правила поведения людей при совершении обрядов и охраняется мерами морального воздействия.

Деление социальных норм проводится и по содержанию. По этому признаку выделяют политические, технические, трудовые, семейные нормы, нормы культуры, религии и другие. Все социальные нормы в их совокупности и взаимосвязи называются правилами человеческого общежития.

79. Нормы права и нормы морали

По определению, любая социальная норма носит общий характер и адресуется не к конкретному человеку, а ко всему обществу или к большой группе людей. Моральные нормы регулируют не внутренний мир человека, а отношения между людьми. Правовые нормы затрагивают ту же область. Единство правовых норм и норм морали, как и единство всех социальных норм цивилизованного общества, основывается на общности социально-экономических интересов, культуры общества, приверженности людей к идеалам свободы и справедливости.

Однако нормы права и нормы морали имеют следующие различия:

1. Происхождение. Нормы морали складывались на основе представлений людей о добре и зле, чести, совести, справедливости и входили в обиход постепенно, ненасильственным путем. Нормы права вводятся государством, после вступления в законную силу они становятся обязательными для всех.

2. Форма выражения. Нормы морали не закрепляются в специальных актах. Правовые же нормы получают выражение в официальных государственных актах (законах, указах, постановлениях).

3. Способ защиты от нарушений. Нормы морали и нормы права в правовом обществе обыкновенно соблюдаются добровольно, поскольку они справедливы. Реализация и тех и других идет согласно желаниям самого человека или под давлением общественного мнения. Такого способа достаточно для охраны моральных норм и недостаточно для обеспечения правовых: в случае нарушения норм применяются меры государственного принуждения.

4. Степень детализации. Нормы морали содержат обобщенные правила поведения (будь добрым, справедливым, честным). Правовые нормы регламентируют детализированные правила поведения и закрепляют четко определенные юридические права и обязанности участников общественных отношений.

Поскольку нормы права и нормы морали очень тесно соприкасаются и часто даже вовсе смыкаются, они постоянно взаимодействуют между собой – дополняют друг друга в регулировании общественных отношений. Успешность такого взаимодействия определяется тем, что правовые законы воплощают в себе принципы гуманизма, справедливости, равенства людей, т. е. высшие моральные требования современного общества.

80. Норма права

Норма морали институируется обществом, а норма права устанавливается или санкционируется государством как модель поведения, которая закрепляется в официальных государственных актах и имеет предоставительно-обязывающий характер. В одно и то же время она и разрешает человеку свободу действий для реализации законных прав и обязывает его совершать или не совершать какие-то действия, ограничивая его свободу.

Предоставительно-обязывающий характер правовой нормы позволяет удовлетворять законные интересы управомоченных субъектов через действие обязанных лиц.

Иногда реализация правовой нормы требует мер государственного принуждения. Если нарушены границы свободы дозволенного, происходит применение со стороны компетентных государственных органов мер юридической ответственности к правонарушителю.

Опора на принуждение позволяет нормам права выступать государственным регулятором типовых общественных отношений (отношений подчиненности в армии, отношений купли-продажи при совершении имущественных сделок). Поскольку действие права состоит в том, чтобы «повелевать (обязывать), запрещать, разрешать, наказывать (карать)», нормы всегда что-либо предписывают как обязанности; что-либо разрешают; что-либо запрещают как недозволенное или за что-либо карают как за вредное и опасное для людей и общества.

Для достижения целей правового регулирования норма права должна выразить само содержание правовой нормы; определить условия, при которых содержание правовой нормы может осуществляться; установить правовые последствия нарушения правовой нормы.

Поэтому структура правовых норм строится в виде трех элементов логики, получивших в правовой науке название диспозиции, гипотезы и санкции.

Наиболее существенно различаются особенности структуры норм регулятивных, предписывающих права и обязанности участников отношения, и норм правоохранительных (карательных), закрепляющих меры ответственности.

81. Диспозиция, гипотеза, санкция

Структура правовой нормы выглядит так: гипотеза – юридический факт, с которым связано задействование нормы; диспозиция – собственно правило поведения; санкция – последствия в случае невыполнения диспозиции. Гипотезы и диспозиции бывают простые, альтернативные, сложные, абстрактные, конкретные.

Вместе с тем правовая норма может быть и без гипотезы (безусловная норма) либо без санкции (незащищенная норма).

Санкция имеет два вида – правовосстановительная и штрафная (карательная).

Регулятивные нормы права устанавливают содержание правила поведения, которое выражается в мере дозволенного и должного поведения участников регулируемого отношения.

В современном законодательстве развитых стран эта правовая регуляция достигается определением прав и обязанностей сторон отношения. Та часть правовой нормы, которая закрепляет права и обязанности как меру их поведения, именуется диспозицией. Диспозиция может относиться не только непосредственно к правам и обязанностям, но и к объекту отношения, его субъектам, документам, оформляющим отношения, и иным сторонам регулируемого отношения. Однако любая норма, предусматривающая, например, виды субъектов (товарищества, акционерные общества), виды объектов (движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, имущественные права), виды документов (доверенность, сертификат качества и т. п.), связывает их правовое значение с правами и обязанностями сторон, участников отношения.

Права и обязанности лиц и организаций, предусмотренные диспозицией правовой нормы, возникают, изменяются и прекращаются в связи с наступлением тех или иных жизненных обстоятельств, наличие которых выступает условием осуществления данной нормы. Закрепление условий, при которых возникают, изменяются или прекращаются права и обязанности участников общественного отношения, носит название гипотезы правовой нормы.

Соблюдение норм права обеспечивается возможностью применения мер принуждения за нарушение обязанностей, предусмотренных законом, и в целях защиты интересов общества и государства, прав и свобод граждан и организаций. Закрепленные в нормах права предписания о мерах принуждения за неисполнение обязанностей и в целях защиты прав других лиц носят название санкции правовой нормы.