Текст книги "Теория государства и права. Конспекты + Шпаргалки. Две книги в одной!"

62. Этатистский тип правопонимания

Название этого типа правопонимания происходит от французского слова «etat» – государство. Как понятно из названия, формирование этого типа правопонимания связано с возникновением западноевропейских абсолютистских государств. В Европе этатизм был противовесом юснатурализму, защищая позитивное, т. е. государственное, право.

Но как течение (хотя и без названия) этатизм в зачаточном виде появился еще в раннем средневековье в болонской школе юристов (XI–XII вв.). В его основу легло римское право.

Этатисты признавали торжество закона и государства над отдельной личностью. Согласно этой точке зрения, закон (государство, монарх) всегда прав.

Только нормы права способны удержать человека от негативных поступков.

Отсутствие закона или слабость приводят к непредсказуемым результатам (отъем собственности, революции).

Власть, писаное право признавались тем фактором, который способен создать процветающее общество, хотя для его процветания придется применить насилие над отдельными личностями.

Право является созданием государства, обеспечивается его принудительной силой (Дж. Остин).

Соответственно, источники права отождествляются с волей государства. На этой точке зрения стояло большинство историков, правоведов и философов. Вовлеченные в круг государственных проблем, они не могли рассматривать общество, исключив государственное право.

В XIX в. философское обоснование этатизма дал О. Конт, который считал, что необходимо отойти от метафизического взгляда на мир, сущность которого и так непознаваема, так стоит ли усложнять то, что можно проверить практикой.

В правопонимании этот подход привел к переходу от этатизма к оформлению школы правового нормативизма.

Этатизм предполагает произвольное установление содержания правовых норм государством либо господствующим классом.

Недаром марксист Ленин, провозгласивший ведущим классом пролетариат, был этатистом. Определение права в его трактовке предполагало формальную определенность, защищенность публичной властью, которая способна принуждать к исполнению, только этатисты прошлого ориентировались на короля и государство, а Ленин – на партию, лучшую часть ведущего класса, и государство.

63. Нормативисты, договорно-правовая концепция, историческая школа

Во всех теориях, которые касаются права, есть два взаимосвязанных блока теоретических построений: 1) объясняет происхождение права; 2) ориентируется на уже развитое, устоявшееся, зрелое состояние права как социального института, его сущность.

Нормативистская теория права кладет в основу права норму, т. е. правило поведения в той или иной ситуации.

Сторонниками теории были Р. Иеринг, Г. Кельзен, Л. Дюги, Н. Коркунов и др. Они брали за основу нормативное содержание права, обеспеченное возможностью государственного принуждения, но одни видели в нормах права выражение, разграничение или сочетание социальных интересов, а другие (Н. Г. Кельзен) – регулятивно-нормативную систему.

Однако общая платформа была неизменной: все «очищали» право от политического содержания и сводили основные теоретические построения к утверждениям о системности права, иерархии норм, вплоть до выявления основной нормы права, закрепленной в Конституции.

Договорная концепция исходит из приоритета организационных начал в формировании права. Открытие, обсуждение и закрепление в Конституции норм естественного права предполагает приоритет разумного, рассудочного начала. Поэтому для этой теории, наряду с признанием естественного права, характерна привязка положительного права к государству, которое объявляется источником права. А раз государственное принуждение признается характерной чертой права, его нормы объявляются принудительными.

Договорно-правовая теория рассматривает идеи о различии права и закона. Сторонники концепции вкладывают в содержание права начала гуманизма, справедливости и иных социальных ценностей. А за позитивным законом сохраняют лишь конкретно-регулятивные начала, установление конкретных правил поведения в обществе.

В начале XIX в. немецкие юристы разработали историческую школу теории права. Эта школа, опираясь на реальные процессы формирования права в средневековой Европе из обычного права, утверждала, что главное в этих процессах – самоорганизационные начала, спонтанное, стихийное развитие.

64. Социологическая школа (М. Н. Коркунов, М. М. Ковалевский, С. А. Муромцев)

Социологический тип правопонимания сформировался во второй половине XIX в. Он предполагал, что право – социальное явление и существует независимо от государства (хотя часть правовых норм может санкционироваться государством), и его истоки нужно искать в обществе. Приверженцами этой теории были: в Европе – Эрлих, в США – Паунд, а в России XIX в. – М. Н. Коркунов, М. М. Ковалевский, С. А. Муромцев.

Коркунов исходил из идей Иеринга, считая главным содержанием общественной жизни столкновение различных интересов. Он делал вывод, что право есть средство регуляции взаимных интересов и обеспечения общественного порядка. Для него характерно утверждение о релятивности (относительности) права. То, что в одном обществе считается правовым, в другом таковым не является. Следовательно, невозможно противопоставить такие понятия, как право и бесправие, право охватывает все элементы общественной жизни и осуществляет разграничение интересов, независимо от того, справедливо оно или нет и кем установлено (законом, обычаем или просто субъективным правосознанием).

Учение об относительности права снимает противопоставление естественного и позитивного права. Право (по Коркунову) не сводится к закону. Закон – лишь один из возможных способов его существования. Особое внимание Коркунов уделял психологическому аспекту права.

М. Ковалевский занимался генетической социологией (происхождением различных социальных институтов). Идею права Ковалевский основывал на историко-социологическом методе познания. Сравнивая общества, находящиеся на одном этапе исторического развития с обществами, находящимися на иных этапах, и учитывая общие социологические закономерности развития обществ, можно с большой долей уверенности говорить о том, что в конкретном законодательстве должно быть усовершенствовано, а что с неизбежностью отмирает. Он считал, что развитие позитивного права зависит не от абстрактных идей, а от социально-экономического уклада в обществе.

65. Психологическая школа (Л.И. Петражицкий, П.И. Сорокин)

Психологическая концепция права была сформулирована в предреволюционные годы зав. кафедрой философии права С.-Петербургского университета Л. И. Петражицким.

По Петражицкому, право есть не правовые отношения (как считала социологическая школа права), не правовые нормы (как считали этатисты), не высшая идея (как считали юснатуралисты), а особого рода эмоции, т. е. он выводил нормы права из психики человека. Отличительной особенностью таких эмоций является их атрибутивность.

С одной стороны, эти эмоции возлагают на нас определенные обязанности, с другой стороны, они предоставляют другому право требовать от нас исполнения этих обязанностей. Именно эта атрибутивная составляющая и является сущностью права, и она отличает право от прочих социальных явлений.

Такая трактовка размывала границы права: к правовому полю философ относил и правила карточной игры, и правила поведения за столом, и даже договор с дьяволом. Атрибутивное право Петражицкий называл неофициальным, право же, имеющее поддержку государства, – официальным.

Причем Петражицкий исходил из первичности права, а не государства. Государство производно от права и является формой его защиты.

Помимо деления права на официальное и неофициальное, Петражицкий разделил право на интуитивное и позитивное.

В первом случае правовые эмоции обусловлены внутренними установками субъекта, во втором – внешней волей (Бог, монарх).

Вывод Петражицкого: право не «выдумывается людьми», право формируется в процессе бессознательного социально-психологического приспособления к наиболее социально разумному поведению.

Ученик Петражицкого П. А. Сорокин увязал его концепцию с социологией, развив ее таким образом в коммуникативном направлении, признав объективные проявления права, его социальное бытие. Питирим Сорокин считал, что право – совокупность правил поведения, обладающих определенными свойствами. Правила устанавливают взаимоотношения между двумя правовыми центрами, один из которых наделяется правом, а другой обязанностью (что один вправе требовать от другого, и что другой должен исполнять).

66. Школа возрожденного естественного права (П. И. Новгородцев, Б. Н. Чичерин, Е. Н. Трубецкой)

Школа возрожденного естественного права, которая в виде отдельного направления существовала только в России, базировалась на идеях юснатурализма и договорной или договорно-правовой концепции.

Основными идеологами этого типа правопонимания были П. И. Новгородцев, Б. Н. Чичерин, Е. Н. Трубецкой. П. Новгородцев считал, что право – совокупность нравственных требований к действующему праву, которые (в отличие от западноевропейского юснатурализма) имеют религиозное, христианское содержание.

Для Чичерина сама идея права возможна только в случае признания человека основной ценностью, целью общественного развития. Если человеческому разуму присуща идея абсолюта, которая никаким опытом не дается, следует признать за человеком наличие духовного начала. Только духовное начало позволяет сделать различие между лицами и вещами. Необходимой предпосылкой права он признавал свободу воли. По Чичерину, идея права заключается в признании человека носителем абсолюта, обладающим свободой и правом признания ее другими, а само право определяется как «взаимное ограничение свободы под общим законом».

Для разграничения областей личной свободы Чичерин ввел понятие справедливости, которая понимается в двух смыслах: 1) «правда уравнивающая», 2) «правда распределяющая». Первая означает, что все равны перед законом. Вторая – что права и обязанности распределяются сообразно способностям. Люди, равные в одном отношении, могут оказаться неравными в другом. Двум правдам соответствуют и две области общественной жизни. Распределяющая – публичное право, уравнивающая – частное право. Чичерин считал право неотделимым от государства: принудительная сила государства, ограничивая личную свободу, дает критерии отличия права от морали. Но он не признавал за государством права самовольно определять, что есть право, хотя в то же время отрицал существование естественных прав помимо государства.

Е. Трубецкой отождествлял естественное право, нравственность и правду. Он признавал, что человек как субъект является необходимым условием существования права.

67. Интегративная школа (В. С. Соловьев)

Интегративное правопонимание базируется на учении школы возрожденного естественного права.

Разработчиком интегративного правопонимания в России был философ В. Соловьев – человек глубоко верующий, поэтому для Соловьева характерен приоритет нравственно-религиозных ценностей.

В. Соловьев писал: «Право есть исторически подвижное определение принудительного равновесия между двумя нравственными интересами: формально-нравственным интересом личной свободы и материально-нравственным интересом общего блага».

Он дал два определения права – онтологическое и аксиологическое.

При определении онтологической сущности права Соловьев исходил из примата человеческой личности, признания ее духовного начала, признания за ней свободы: ограничение свободы и порождает право, так как означает признание свободы другого лица, т. е. право есть свобода, ограниченная на основах равенства.

Давая аксиологическое определение права, Соловьев оперирует понятиями «справедливость» и «равенство»: справедливость не синонимична равенству. Справедливость есть мера нравственно-должного, а нравственно-должное – основной признак права.

Однако Соловьев проводил четкое различение между правовым и нравственным. Требования нравственные он называл идеальными, а правовые требования считал требованиями минимума нравственности.

В этом смысле право есть минимум нравственности. Поскольку человек для Соловьева всегда стоит перед выбором между добром и злом, то право – ограничитель зла, но для ограничения зла приходится прибегать к принуждению. Он дал следующее аксиологические определение права: «принудительное требование реализации определенного минимального добра или такого порядка, который исключает крайние проявления зла».

Признавая существование естественных прав человека, Соловьев подразделял их на права негативные (права, обязывающие не вмешиваться в личную жизнь) и права позитивные (требующие совершения определенных действий со стороны контрагентов для их достижения).

68. Плюралистическая концепция права Б. А. Кистяковского, феноменологическая концепция Н. Н. Алексеева, интегральная школа

Кистяковский рассматривал право как сложное многоаспектное явление, которое необходимо объяснять и с нормативной, и с психологической, и с социологической точек зрения, считая, что разнообразие теорий о праве обусловлено господством той или иной науки в обществе.

Юридическая догматика неизбежно влечет разработку права с этатистских позиций, появление и формулировка соответствующих положений социологии влечет объяснение феномена права с социологической точки зрения, равно как и психология рассматривает право – с психологической.

Однако право необходимо изучать, исходя из совокупности всех гуманитарных дисциплин, которые некогда выросли из философии. Так что Кистяковский предлагал единственно возможной основой изучения права считать философию.

В отличие от Кистяковского, Н. Н. Алексеев предлагал рассматривать право в духе феноменологического подхода, т. е. покинуть область определений, так как определить явление можно только через определение другого явления (А не есть Б, но что есть Б?), а это приводит либо к движению по кругу, либо к уклонению в сторону от определяемого явления, а вместо определения явления нужно описать его сущность. Сущностью права Алексеев считал правовую структуру. Правовая структура представлялась ему как единство трех элементов:

– сами обнаруживаемые в праве ценности;

– данности – правомочия и правообязанности;

– факт существования права только там, где наличествует правовая структура.

В XX в. на Западе предложенная Кистяковским объединительная теория легла в основу интегральной школы права. Основоположники западной интегративной концепции права – Дж. Холл, Г.Дж. Берман – полагали, что имеется достаточно оснований для синтеза этатизма, юснатурализма и социологической юриспруденции, путем сложения их достоинств и вычитания недостатков, исходя из принципа, что, если невозможно создание непротиворечивой интегральной концепции права в рамках классической научной рациональности, следует найти главный объединительный принцип.

69. Марксистское правопонимание

У марксистов своей теории правопонимания не было. Существовала лишь догма, объясняющая положение в обществе права и государства с точки зрения исторического детерминизма.

Право и государство в этом смысле представлялись надстройками над экономическим базисом общества, способами реализации воли господствующего класса. Так как это надстройки над экономическим базисом, то по достижении соответствующего уровня общественного развития они неизбежно отомрут.

Но придя к власти, марксистам пришлось обосновывать правовой догмат созданного государства. Отсюда появилось несколько правовых направлений.

П.И. Стучка дал праву такое определение: «Право – это система (или порядок) общественных отношений, соответствующая интересам господствующего класса и охраняемая организованной силой его (т. е. классовым государством)».

Теоретик меновой теории права, представлявший право в историческом аспекте, Е. Б. Пашуканис, рассматривал право как своеобразную форму правовой коммуникации, возникающей на основе обменных отношений. Его теория не сочеталась с господствующим марксистским этатизмом, Пашуканис был расстрелян.

Наибольший вес получила теория прокурора А. Я. Вышинского.

По Вышинскому, «право – это совокупность правил поведения, выражающих волю господствующего класса, установленных в законодательном порядке, а также обычаев и правил общежития, санкционированных государственной властью, применение которых обеспечивается принудительной силой государства».

Этим Вышинский признал, что стоит на платформе нормативистов, причем в самом консервативном ее варианте. После крушения сталинского режима от этой теории пытались отойти, выработав более широкие теории: единства правовой нормы и правоотношения (С. Кечекьян); единства объективного и субъективного права (Л. Явич); единства правовой нормы, правоотношения и правосознания.

Современное отечественное правоведение может вести свой отсчет с начала 1990-х гг. От марксизма оно избавилось, но по-прежнему развивается нормативистский подход к объяснению феномена права, правда, нынешний отечественный нормативизм претендует на отход от классического этатизма и пытается объединить этатизм и естественное право.

70. Право и политогенез

Объяснения правогенеза будут различаться в зависимости от выбранного типа правопонимания.

С этатистских позиций, право производно от государства и устанавливается государством.

С позиций юснатурализма, социологической или психологической школы, правогенез может происходить и совместно с политогенезом, и параллельно ему.

По Ж. Карбонье, право возможно и в догосударственных образованиях, главное, чтобы в них существовал орган, способный разрешать возникающие конфликты.

Исходя из того, что право – явление социальное, для его объяснения требуется теория развития общества в целом. За точку отсчета принимается факт, что человек тоже существо социальное и ему свойственна экстернализация – выражение внутреннего «Я» во внешний мир. Результатом экстернализации является социальный порядок. Само право без общества не существует.

Расходятся точки зрения и по поводу того, что возникло раньше – правогенез или политогенез. Этатисты считают, что оба явления появились одновременно. Другие школы убеждены, что право возникает до возникновения государства, но причины и время называют разные:

юснатуралисты говорят, что оно создано самой природой;

социологи говорят, что оно образовалось по ходу развития человеческого общества, по мере институционализации (появления социальных институтов, типизации общественных отношений, т. е. появления обычно-правовых норм, легитимированных практикой).

Они исходят из положения, что догосударственное (потестарное) общество рано или поздно придет к необходимости формирования государства и его аппарата.

Государственный аппарат начинает создавать правовые тексты. Но для этого требуется, чтобы сам человек находился уже на должном уровне развития: мог понимать смысл, заложенный в общезначимых нормах поведения, признавать необходимость следования этим нормам, самостоятельно реализовывать вытекающие из норм права и обязанности (социопсихические предпосылки), а также чтобы в обществе имелись общезначимые правила поведения, определяющие права и обязанности, и чтобы эти нормы выражали общезначимые ценности (социокультурные предпосылки). Исторически право начало формироваться в потестарных обществах.

71. Принципы права

Принципами права называют идеи, в которых выражается сущность права, его содержание и назначение в обществе. Эти идеи выражают закономерности права и имеют вид общих норм, действующих во всей сфере правового регулирования и распространяющихся на всех субъектов.

Нормы либо закреплены в законе, либо выводятся из смысла закона. Поскольку общество развивается и совершенствуется, то происходит и совершенствование права. Принципы права можно разделить на общеправовые, отраслевые и межотраслевые. Первые связаны с правом в целом, вторые – с отдельными областями права, третьи – с несколькими областями права.

Принцип справедливости выражает общесоциальную сущность права, стремление к поиску компромисса между участниками правовых связей, личностью и обществом, гражданином и государством. Он требует соответствия между действиями и их социальными последствиями.

Принцип уважения прав человека признает, что человек с рождения обладает естественными, неотчуждаемыми правами и свободами, которые составляют ядро правовой системы государства и объявляются высшей ценностью.

Принцип равноправия определяет равный правовой статус всех граждан – равные конституционные права и единую для всех правосубъектность. «Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина. <…> Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности» (ч. 2 ст. 19 Конституции РФ).

Принцип законности ясно выражен в ст. 15 Конституции РФ: «Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации. Органы государственной власти, местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы».

Принцип правосудия дает гражданам гарантии защиты субъективных прав в судебном порядке. «Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод» (ч. 1 ст. 46 Конституции РФ).