Текст книги "Факультативные обязательства по российскому гражданскому праву"

Интересна следующая позиция: предмет исполнения обязательства – это и действия обязанной стороны обязательства по передаче вещи, выполнению работы или оказанию услуги, и собственно вещь, работа или услуга[157]157
  Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче имущества. М.: Статут, 2000. С. 6.


[Закрыть].

Полагаем, что термины «предмет обязательства» и «предмет исполнения обязательства» следует признать тождественными и понимать под ними «то, по поводу чего должник обязан совершить действие, выполняя требование кредитора, т. е. различные блага (вещи, услуги, работы и т. д.)»[158]158
  Маслов В.Ф. Субъекты и предмет исполнения. С. 421.


[Закрыть].

Стремясь к терминологической чистоте, считаем необходимым обратить внимание и на такие категории, как «предмет основного исполнения» и «предмет факультативного исполнения» в факультативном обязательстве. Руководствуясь избранным нами подходом, поясним, что предмет основного исполнения в факультативном обязательстве – это собственно предмет факультативного обязательства, т. е. вещь, работа или услуга, которые должник обязан предоставить, выполнить или оказать кредитору. Предметом же факультативного исполнения выступают также вещь, работа или услуга, которые должник вправе предоставить, выполнить или оказать вместо предоставления основного исполнения.

Смоделируем правоотношение, возникающее из факультативного обязательства, и на этом примере предложим наше понимание исследуемого терминологического аппарата. Предположим, по условиям обязательства должник обязан передать кредитору сахар-песок, но вправе заменить его сахаром-рафинадом. Так, предмет факультативного обязательства и предмет исполнения вполне определенны – сахар-песок. Объектом данного обязательства выступают действия должника по передаче кредитору сахара-песка. В то же время в объекте исполнения замечаем множественность: действия должника, направленные на надлежащее исполнение обязательства, могут быть выражены как в передаче сахара-песка, так и в предоставлении его замены – сахара-рафинада.

Таким образом, под предметом факультативного обязательства предлагаем понимать конкретные вещи, работу или услугу, которые должник обязан передать, выполнить или оказать кредитору. Исходя из сущности факультативного обязательства, оно является однопредметным.

Объектом факультативного обязательства, в свою очередь, выступают действия должника, направленные на предоставление основного исполнения кредитору. В этом смысле факультативное обязательство содержит лишь один объект аналогично предмету.

Объектом исполнения факультативного обязательства считаем те действия, которые вправе совершить должник с целью надлежащего исполнения обязательства. В силу права должника на замену основного исполнения факультативным объект исполнения в факультативном обязательстве характеризуется множественностью, которая проявляется в том, что конструкция факультативного обязательства признает надлежащим исполнением обязательства действия должника по предоставлению как основного исполнения, так и факультативного При этом предметом основного исполнения выступает сахар-песок, а предметом факультативного исполнения – сахар-рафинад.

2) Факультативное обязательство является сложным

Важно обратить внимание на то, что еще дореволюционные ученые-цивилисты упоминали о наличии так называемых сложных обязательств[159]159
  Бернштейн К. Учение о разделительных обязательствах по римскому праву и новейшим законодательствам. СПб.: Тип. т-ва «Обществ. польза», 1871. С. 317; Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. М.: Статут, 1997. Ч. 2. С. 107 и др.


[Закрыть].

Немецкий ученый Л. Энекцерус под сложными обязательствами понимал правоотношение с множеством правомочий (и правовых последствий)[160]160
  Энекцерус Л. Курс германского гражданского права. М.: Иностр. лит., 1949. С. 239.


[Закрыть].

Советские исследователи частного права, например, Н.Г. Александров[161]161
  Александров Н.Г. Некоторое вопросы учения о правоотношении // Труды науч. сессии ВИЮН. М.: Юрид. изд-во МЮ СССР, 1948. С. 38–39.


[Закрыть], М.А. Гурвич[162]162
  Гурвич М.А. К вопросу о предмете науки гражданского процесса // Ученые записки ВИЮН. М.: Госюриздат, 1955. Вып. 4. С. 49–50.


[Закрыть], С.С. Алексеев[163]163
  Алексеев С.С. О структурно-сложных правоотношениях // Алексеев С.С. Избранное. М.: Статут, 2003. С. 10–11.


[Закрыть], отмечали, что в обязательственном праве существуют «структурно-сложные обязательства».

За основу выделения структурно-сложных обязательств В.В. Кулаков предлагает брать «усложнение состава и структуры обязательственного правоотношения, которое проявляется либо в субъекте, либо в объекте, что неизбежно влияет на усложнение структуры и отражается в содержании обязательства, но при наличии общей направленности обязательства»[164]164
  Кулаков В.В.Сложные обязательства в гражданском праве. С. 144.


[Закрыть].

Развивая эту мысль, он рассматривает факультативные обязательства в качестве сложных обязательств с множественностью в объекте исполнения[165]165
  Там же. С. 150.


[Закрыть].

Указание на сложность как один из квалифицирующих признаков факультативного обязательства обладает известной теоретико-практической ценностью: усложнение структуры обязательственного правоотношения оказывает непосредственное влияние на исполнение, изменение и прекращение такого обязательства, а также на применение мер ответственности за его неисполнение или ненадлежащее исполнение.

В исследовательской литературе указывается, что усложнение каких-либо явлений в праве представляет собой отклонение от некого «стандарта», установленного основной нормой права. В этом смысле факультативное обязательство является структурно-сложной гражданско-правовой конструкцией, отклоняющейся от простого обязательства, предусмотренного ст. 307 ГК РФ. При этом предлагается рассматривать такого рода исключения в праве как «допускаемые юридическими нормами и закрепленные в них отличные от общеустановленных правил положения, применяемые уполномоченными на то субъектами при определенных условиях»[166]166
  Гук П.А., Суменков С.Ю. Правовые исключения и их реализация в судебной деятельности // Журнал российского права. 2006. № 8. С. 124.


[Закрыть].

Считаем необходимым обратить особое внимание на то, что такие правовые исключения, как факультативные обязательства, появились в праве не спонтанно, а в силу объективных причин – в результате усложнения общественных отношений, развития гражданского оборота. Следовательно, причиной возникновения исследуемой гражданско-правовой конструкции сложного обязательства нужно считать объективные потребности экономики.

Говоря о сложности факультативного обязательства, следует заметить, что данная «сложность» проявляется прежде всего через специальное правомочие должника (и только его) на замену основного исполнения факультативным.

3) Факультативное обязательство осложнено секундарным правом должника на замену основного исполнения факультативным

Отметим, что все ученые, исследовавшие факультативные обязательства, выделяют такой его обязательный признак, как наличие права должника на замену основного исполнения.

К примеру, Б. Виндшейд отмечал, что «должник, будучи обязан к действию, имеет право заменить оное другим действием. Здесь второе действие не есть никоим образом in obligatone, а лишь solution»[167]167
  Виндшейд Б. Обязательства по римскому праву. С. 12.


[Закрыть].

Вслед за ним В. Голевинский пояснял, что такой выбор принадлежит исключительно должнику[168]168
  Голевинский В. О происхождении и делении обязательств. С. 204.


[Закрыть].

«…Должник, – писал П.П. Цитович, – может, если желает, заменить предмет обязательства чем-то другим»[169]169
  Цитович П.П. Обязательства по русскому гражданскому праву. С. 17.


[Закрыть].

По этому вопросу В.Ф. Маслов высказал мнение, что должнику принадлежит «не право выбора, а право замены основного исполнения»[170]170
  Маслов В.Ф. Субъекты и предмет исполнения. С. 422.


[Закрыть].

Аналогичную позицию занимают и некоторые современные ученые-цивилисты. Так, В.В. Витрянский справедливо заметил: «…если должник своим правом воспользуется, то кредитор обязан принять это предложенное должником исполнение в качестве надлежащего исполнения факультативного обязательства»[171]171
  Витрянский В.В. Некоторые основные положения Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации об обязательствах // Журнал российского права. 2010. № 1. С. 16.


[Закрыть].

По мнению Е. Богдановой, в ГК РФ следует предусмотреть правило следующего содержания: «…должник факультативного обязательства вправе заменить основное предоставление другим заранее определенным договором или законом предоставлением»[172]172
  Богданова Е. Защита прав и интересов сторон при исполнении альтернативных и факультативных обязательств // Хозяйство и право. 2004. № 6. С. 61.


[Закрыть].

Вслед за ней О.Ю. Шилохвост небезосновательно обращает внимание на то, что основной особенностью факультативного обязательства выступает право должника прекратить первоначальное обязательство иным исполнением[173]173
  Шилохвост О.Ю. В последний раз про отступное. Необоснованные надежды или нереализованные возможности? С. 214.


[Закрыть].

Справедливо отметить, что есть и иные мнения по вопросу об особенностях правового статуса должника и кредитора в факультативном обязательстве. Так, В.А. Белов выделяет три вида факультативных обязательств: 1) факультативные обязательства, осложненные дебиторской facultas alternativa, т. е. такие обязательства, в которых право предоставления замены принадлежит исключительно должнику; 2) факультативные обязательства, осложненные кредиторской facultas alternativa, т. е. такие обязательства, в которых «у кредитора возникает, наряду со стандартными требованиями (об исполнении обязательства в натуре, о возмещении убытков, уплате неустойки и т. п.), также и особое (нестандартное) требование – о предоставлении замены исполнения»[174]174
  Белов В.А. Факультативные обязательства. С. 48.


[Закрыть]; 3) факультативные обязательства, осложненные смешанной facultas alternativa, т. е. такие обязательства, в которых как кредитор вправе требовать замены исполнения, так и должник управомочен предоставить замену исполнения.

На наш взгляд, отсутствуют достаточные аргументы в признании указанных типов факультативности.

Во-первых, очевидно, что факультативное обязательство представляет собой правоотношение, содержание которого заключается в корреспондирующих правах и обязанностях сторон. Так, праву должника предоставить дополнительное исполнение соответствует обязанность кредитора принять такое исполнение в качестве надлежащего.

В факультативном обязательстве, как и в любом ином правоотношении, правовой статус сторон изначально известен, установлен условиями обязательства. В факультативном обязательстве с кредиторской facultas alternativa возникает ничем не обусловленная трансформация права должника на замену основного исполнения в его обязанность. Аналогичная ситуация происходит и в случае с факультативными обязательствами, осложненными смешанной facultas alternativa.

В этой связи С.В. Третьяков небезосновательно заметил, что дозволение обеспечивается не наличием обязанности (запрета) у другой стороны, а отсутствием у нее права аналогичного содержания»[175]175
  Третьяков С.В. Некоторые аспекты формирования основных теоретических моделей структуры субъективного частного права // Вестник гражданского права. 2007. № 3. С. 257.


[Закрыть].

Как справедливо отмечает Д.Е. Богданов, для достижения баланса интересов сторон договорного отношения права и обязанности одного субъекта должны гармонично коррелировать с правами и обязанностями другого субъекта[176]176
  Богданов Д.Е. Справедливость как начало и принцип гражданского права // Законодательство и экономика. 2013. № 12. С. 22.


[Закрыть].

Полагаем, что признание рассмотренных типов факультативности на законодательном уровне может привести к серьезным правоприменительным трудностям, связанным с неопределенностью правового статуса сторон обязательства, и как следствие к многочисленным спорам в судебной практике.

Во-вторых, возникает очевидный вопрос: чем принципиально отличается альтернативное обязательство, в котором кредитор вправе требовать от должника одного из двух или более предметов исполнения, от факультативного обязательства с кредиторской facultas alternativa, в котором кредитор также вправе потребовать как основного исполнения, так и факультативного? Возможность признания замены исполнения объектом не только дебиторского права, но и дебиторской обязанности противоречит природе факультативного обязательства. По этому вопросу В.С. Петров справедливо замечает: «…для факультативного обязательства нехарактерна возможность сформулировать такую конфигурацию, в которой должник мог бы быть принужден к совершению замены предмета исполнения»[177]177
  Петров В.С. Альтернативное обязательство по российскому гражданскому праву. С. 51.


[Закрыть].

Считаем, что допущение факультативных обязательств с кредиторской и смешанной facultas alternativa приводит к смешению факультативных обязательств как самостоятельной гражданско-правовой конструкции со смежными явлениями.

В-третьих, в пользу существования факультативных обязательств, осложненных только дебиторской facultas alternativa, свидетельствует и содержание легального определения и правового режима факультативного обязательства, предусмотренных ГК РФ. В соответствии со ст. 308.2 ГК РФ факультативным признается обязательство, по которому должнику предоставляется право заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением, предусмотренным условиями обязательства. В случае если должник осуществляет свое право на замену исполнения, предусмотренного условиями обязательства, кредитор обязан принять от должника соответствующее исполнение по обязательству. Таким образом, следует констатировать, что, используя терминологию В.А. Белова, факультативным обязательством является только факультативное обязательство, осложненное дебиторской facultas alternativa.

Неоднозначно решаемым является вопрос о том, когда у должника в факультативном обязательстве возникает право на предоставление факультативного исполнения. Общепризнанным является подход, согласно которому право должника на замену основного исполнения возникает одновременно с возникновением факультативного обязательства.

Однако цивилистической науке известен и иной подход, согласно которому право на замену основного исполнения факультативным возникает у должника факультативного обязательства только в случае невозможности предоставления основного исполнения. Так, А.Н. Танага отмечает, что замена предмета исполнения допускается лишь при доказанности невозможности исполнения в отношении «первоначального» предмета исполнения»[178]178
  Танага А.Н. Предмет исполнения // Гражданское право: Учебник: В 2 ч. / Под. ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Иванова. М.: Эксмо, 2009. Ч. 1. С. 602.


[Закрыть]. Аналогичную позицию занимает и Дж. Франчози, который пишет о наличии в факультативном обязательстве принципа «одна вещь фигурирует в обязательстве, две вещи – при невозможности его исполнения»[179]179
  Франчози Дж. Указ. соч. С. 361.


[Закрыть].

Нетрудно заметить, что сторонниками этого подхода к решению вопроса о моменте возникновения права должника на замену являются представители охранительной концепции факультативных обязательств, что, как представляется, и обусловливает их позицию по рассматриваемому вопросу.

Приводя аргументы, аналогичные тем, что были рассмотрены применительно к дискуссии о существовании трех типов факультативности (правовая природа факультативного обязательства; отграничение данного обязательства от смежных гражданско-правовых явлений; его законодательная дефиниция в ГК РФ и т. д.), считаем обоснованным следующее: правовой режим факультативного обязательства предполагает, что право должника на замену основного исполнения факультативным появляется в силу самого факультативного обязательства и не зависит от невозможности предоставления основного исполнения.

Представляется важным вопрос и о правовой природе права должника факультативного обязательства на замену основного исполнения факультативным. Следует заметить, что в юридической литературе не уделено специального внимания освещению данного вопроса. В то же время некоторые ученые – специалисты в области обязательственного права выразили свою позицию относительно правовой природы выбора предмета исполнения, имеющего место в альтернативном обязательстве.

Так, В.С. Петров[180]180
  Петров В.С. Альтернативное обязательство по российскому гражданскому праву. С. 49.


[Закрыть], а вслед за ним и В.В. Кулаков[181]181
  Кулаков В.В.Сложные обязательства в гражданском праве. С. 265.


[Закрыть] квалифицируют право замены основного исполнения факультативным секундарным правом.

Ранее эту мысль в теории гражданского права высказал С.С. Алексеев, считавший, что «секундарные правомочия – это правомочия, относящиеся к действию, к изменению и прекращению существующих обязательств»[182]182
  Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Антология уральской цивилистики. 1925–1989: Сб. ст. М.: Статут, 2001. С. 66.


[Закрыть].

Отметим, что феномен секундарных прав относится к числу малоисследованных и дискуссионных проблем гражданского права[183]183
  См.: Васнев В.В. Природа условного обязательства до разрешения отлагательного условия // Вестник ВАС РФ. 2012. № 12. С. 23–58; Дождев Д.В. Вещный момент в залоговом праве: отечественная доктрина и исторические уроки // Гражданское право. 2015. № 2. С. 6–11; Зеккель Э. Секундарные права в гражданском праве / Пер. с нем. Е.Ю. Самойлова, Е.А. Леонтьева, В.П. Леонтьева // Вестник гражданского права. 2007. № 2. С. 205–252; Костин П.Ю. Имущественный и неимущественный характер секундарных прав // Юрист. 2014. № 11. С. 37–41 и др.


[Закрыть]. В советской юриспруденции существовали как сторонники, так и противники данной гражданско-правовой категории.

Так, С.Н. Братусь не признавал самостоятельности секундарных прав и считал, что секундарное право является субъективным правом[184]184
  Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М.: Госюриздат, 1950. С. 10.


[Закрыть].

С обоснованием юридической самостоятельности категории секундарного права, напротив, выступил А.Г. Певзнер[185]185
  Певзнер А.Г. Понятие гражданского правоотношения и некоторые вопросы теории субъективных гражданских прав // Ученые записки ВЮЗИ. 1958. Вып. V. С. 16.


[Закрыть].

Как верно отметил А.Б. Бабаев, секундарное право, будучи субъективным, призвано реализовывать интересы управомоченного субъекта, предоставляя тем самым последнему определенные преимущества[186]186
  Бабаев А.Б. Проблема секундарных прав в российской цивилистике: Дис…. канд. юрид. наук. М., 2005. С. 5.


[Закрыть].

Секундарные права называет «потестативными» А.О. Рыбалов и отмечает, что они носят односторонний характер[187]187
  Рыбалов А.О. Потестативные права // Закон. 2008. № 7. С. 131.


[Закрыть].

Рассуждая о секундарных правах, С.С. Алексеев верно заметил, что эти права являются относительными в силу того, что связывают конкретных участников гражданского оборота[188]188
  Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Собр. соч.: В 10 т. М.: Статут, 2010. Т. 3: Проблемы теории права. С. 471, 472.


[Закрыть]. При этом важно отметить, что секундарным правам противостоит не обязанность, а связанность пассивной стороны, которая заключается в претерпевании правовых последствий.

Так, В.А. Белов полагает, что секундарное право является возможностью приобрести, иметь или осуществлять конкретное субъективное право, а также распоряжаться им[189]189
  Белов В.А. Гражданское право. Общая часть. М.: Юрайт, 2011. С. 331.


[Закрыть].

Полагаем, что правомочие должника факультативного обязательства предоставить кредитору не основное исполнение, а факультативное, обоснованно считать секундарным. Осуществление данного правомочия приводит не к возникновению правоотношения, а к его изменению.

Секундарное право должника в факультативном обязательстве является «вторичным» правовым образованием, правоизменяющим юридическим фактом. В результате осуществления такого секундарного права должник факультативного обязательства совершает одностороннюю сделку.

По справедливому замечанию Е.А. Флейшиц, большинство односторонних сделок относятся к числу вспомогательных[190]190
  Флейшиц Е.А. Обязательства из причинения вреда и из неосновательного обогащения. М.: Госюриздат, 1961. С. 216–217.


[Закрыть], т. е. таких, которые совершаются для реализации уже существующего между сторонами правоотношения.

Нельзя не согласиться с Е.В. Вавилиным, который замечает: «…существенным признаком вспомогательных сделок является то, что они не приводят к достижению конечных экономических целей сторон»[191]191
  Вавилин Е.В. Вспомогательные сделки и секундарные права: функциональное значение // Научные воззрения профессора Г.Ф. Шершеневича в современных условиях конвергенции частного и публичного права (к 150-летию со дня рождения): Сб. материалов междунар. науч. – практ. конф. (г. Казань, 1–2 марта 2013 г.) / Под ред. Д.Х. Валеева, К. Рончки, З.Ф. Сафина, М.Ю. Челышева. М.: Статут, 2014. С. 264.


[Закрыть].

Считаем обоснованным полагать, что, реализуя свое право на замену основного исполнения факультативным, должник совершает именно вспомогательную сделку, которая не имеет самостоятельного юридического значения. Такая вспомогательная сделка направлена на надлежащее исполнение обязательства в рамках уже существующих правоотношений между кредитором и должником. Эта сделка влечет изменение правоотношений, однако в тех пределах, которые были заранее оговорены условиями соглашения.

Таким образом, обязательственное правоотношение, возникающее из факультативного обязательства, осложнено секундарным правом должника совершить одностороннюю вспомогательную правоизменяющую сделку.

4) Кредитор факультативного обязательства вправе потребовать только основное исполнение

Подчеркнем, что большинство ученых – специалистов в области обязательственного права обращают внимание на указанный признак факультативного обязательства.

В частности, К. Митюков отметил, что факультативное обязательство представляет собой «субъективное, личное только преимущество должника»[192]192
  Митюков К.К. Курс римского права. С. 186.


[Закрыть].

По мнению С.В. Сарбаша, «факультативные обязательства отличаются от альтернативных тем, что у первых наличествует лишь один предмет, который по воле должника, и только его, может быть заменен другим, с чем кредитор должен будет смириться»[193]193
  Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. С. 532.


[Закрыть].

Как уже отмечалось, в юридической литературе существует и иное понимание факультативного обязательства, согласно которому кредитор вправе потребовать не только основное исполнение, но и факультативное.

Важно обратить внимание на то, что согласно ст. 320.1 ГК РФ, «если должник по факультативному обязательству к установленному сроку не приступил к основному исполнению, кредитор вправе потребовать основного исполнения обязательства». Как видим, российский законодатель также считает право на замену основного исполнения факультативным исключительным преимуществом должника факультативного обязательства.

Обратимся к уже упомянутой нами конструкции факультативного обязательства, закрепленной в п. 2 ст. 723 ГК РФ, в котором содержится следующее правило: «…подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков».

Комментируя данную норму, А.Е. Шерстобитов справедливо разъясняет, что «действуя таким образом, т. е. безвозмездно выполняя работу заново по собственной инициативе, подрядчик предотвращает возможность применения к нему п. 3 ст. 723 ГК РФ (заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков) ввиду несоблюдения им разумного срока устранения недостатков»[194]194
  Шерстобитов А.Е. Постатейный комментарий к § 1 «Общие положения о подряде» гл. 37 «Подряд» (ст. 702–729) ГК РФ // Вестник гражданского права. 2011. № 4. С. 193.


[Закрыть].

В рассмотренной нами конструкции в качестве кредитора выступает заказчик, который вправе потребовать устранения недостатков. Подрядчик, будучи должником в данном обязательственном правоотношении, обязан устранить недостатки, но вправе по своему усмотрению выполнить работу заново и возместить заказчику убытки. Иными словами, невозможность устранения недостатков не дает заказчику права требовать от должника выполнения работы заново и возмещения убытков.

Резюмируем изложенное. Под факультативными обязательствами следует понимать однопредметное сложное обязательство с множественностью в объекте исполнения, в силу которого должник обязуется совершить в пользу кредитора основное исполнение, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, однако вправе заменить его факультативным исполнением, предусмотренным условиями обязательства, а кредитор обязан принять как основное, так и факультативное исполнение.

К числу квалифицирующих признаков факультативного обязательства следует отнести:

а) однопредметность;

б) множественность в объекте исполнения;

в) сложность обязательства, проявляющуюся в секундарном праве должника на замену основного исполнения факультативным;

г) реализацию должником секундарного права на замену основного исполнения, которая порождает одностороннюю правоизменяющую вспомогательную сделку;

д) право кредитора факультативного обязательства потребовать только основного исполнения.