Текст книги "Правовые механизмы противодействия коррупции в сфере корпоративных закупок"

1.2. Международно-правовые основы противодействия коррупции в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц

В мае 1994 г. Совет министров ОЭСР принял Рекомендацию Совета о взяточничестве в международных деловых операциях, в которой просил членов Совета предпринять конкретные и значимые шаги для внесения поправок в свои законы, налоговые системы, требования к ведению бухгалтерского учета и отчетности, процедуры государственных закупок[4]4
  URL: https://www.oecd.org/corruption/anti-bribery/Australia-Phase-4-Report-ENG.pdf.


[Закрыть].

В 1997 г. все 29 стран – членов ОЭСР и пять стран, не являющихся членами, согласились подписать Конвенцию ОЭСР о борьбе с подкупом иностранных публичных должностных лиц в международных деловых операциях. Конвенция ОЭСР обязывала подписавшие страны соответствовать модели США, запрещающей взяточничество и отмывание денег. Затем эта модель получила дальнейшее развитие в КПК ООН (UNCAC), которая содержала новые обязательства по обеспечению прозрачности в закупках и в настоящее время представляет собой самое широкое международное обязательство по борьбе с глобальной коррупцией[5]5
  URL: http://www.oecd.org/corruption/oecdantibriberyconvention.htm.


[Закрыть].

Рассмотрим международные правовые документы противодействия коррупции подробнее[6]6
  См.: Kalina A. International legal tools and anti-corruption efforts regarding public procurement. URL: http://eupublicprocurement.org.ua/international-legal-tools-and-anti-corruption-efforts-regarding-public-procurement.html?lang=en.


[Закрыть].

Конвенция ООН против коррупции (UNCAC). UNCAC была принята Генеральной Ассамблеей ООН 31 октября 2003 г. и вступила в силу 14 декабря 2005 г. Она требует криминализации широкого спектра деяний коррупционной направленности, если они еще не являются преступлениями по внутреннему законодательству, включая такие формы коррупции, как торговля влиянием, сокрытие и отмывание доходов от коррупции.

В гл. II «Превентивные меры» UNCAC содержится ряд специальных положений (ст. 7–10, 13), направленных на интеграцию рациональной практики закупок в более широкую антикоррупционную инициативу. В указанных статьях, в частности, рассматриваются вопросы, связанные с прозрачностью в государственном секторе, такие как создание кодексов поведения государственных должностных лиц, обеспечение транспарентности государственных закупок и прозрачности государственных финансов; меры, которые государства должны принять в соответствии с основополагающими принципами своей правовой системы.

Для создания надлежащих систем закупок, которые основываются на прозрачности, конкуренции и объективных критериях принятия решений и являются эффективными, среди прочего, с точки зрения предупреждения коррупции, ст. 9 UNCAC предусматривает необходимость:

а) создания потенциальным участникам торгов возможностей для подготовки и представления их тендерных заявок;

b) установления транспарентности проведения торгов;

c) принятия объективных решений о публичных закупках;

d) создания системы контроля за соблюдением правил или процедур торгов, включая эффективную систему их обжалования;

e) мер по регулированию добросовестности персонала, который несет ответственность за закупки.

СНГ. Антикоррупционные стандарты в сфере осуществления государственных и муниципальных закупок приняты на уровне стран СНГ. Так, Модельный закон «Основы законодательства об антикоррупционной политике»[7]7
  Принят на 22-м пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств – участников СНГ (постановление от 15 ноября 2003 г. № 22–15).


[Закрыть] среди приоритетных сфер правового регулирования антикоррупционной политики отмечает государственные закупки (ч. 1 ст. 5). Эта сфера правового регулирования отнесена «к числу приоритетных для реализации мер антикоррупционной политики и является обязательным основанием для разработки специализированных нормативных правовых актов или норм, регламентирующих антикоррупционные стандарты и иные меры борьбы с коррупцией» (ч. 2 ст. 5).

К антикоррупционным стандартам в сфере осуществления государственных и муниципальных закупок (ст. 27) Модельный закон относит:

1) гарантии на использование экономических (рыночных) критериев определения победителей торгов (конкурсов) на размещение заказов на закупку продукции для государственных и муниципальных нужд;

2) ограничения:

– на внеконкурсное и закрытое проведение торгов на размещение заказов и закупку продукции для государственных и муниципальных нужд;

– введение квалификационных требований, предъявляемых к поставщикам продукции для государственных и муниципальных нужд, без проведения антикоррупционной экспертизы таких требований;

– участие в торгах лиц, имеющих судимость за коррупционные преступления либо преступления, связанные с коррупционными, или совершивших иные коррупционные правонарушения при участии в предыдущих торгах;

3) запреты:

– на установление и использование любых условий и процедур, ограничивающих свободную конкуренцию поставщиков продукции для государственных и муниципальных нужд, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом;

– немотивированное отклонение заявок на участие в соответствующих торгах или принятие решения об отмене либо закрытии торгов;

– создание любых препятствий, за исключением случаев, предусмотренных национальным законодательством об охране государственной, коммерческой или иной тайны, к освещению средствами массовой информации хода и результатов торгов на размещение заказов на закупку продукции для государственных и муниципальных нужд, а также для доступа средств массовой информации, заинтересованных организаций и граждан к протоколам процедур закупок продукции для государственных и муниципальных нужд;

– выставление любых, не предусмотренных законом, требований по установлению подлинности документов, подтверждающих квалификацию поставщика;

– участие на стороне учредителей таких торгов и поставщиков продукции для государственных и муниципальных нужд супругов и близких родственников лиц, замещающих государственные должности, должности государственной и муниципальной службы, которые могут оказывать прямое влияние на процесс формирования, размещение и контроль над проведением государственных и муниципальных закупок.

Директивы ЕС о государственных закупках[8]8
  Директивы ЕС о государственных закупках охватывают основополагающие принципы процессов закупок и прозрачности. Их основная цель заключается в устранении барьеров в торговле, которые в контексте государственных закупок требуют устранения любого ограничительного доступа к публичным контрактам в рамках ЕС. Таким образом, государства – члены ЕС должны применять эти основополагающие принципы при заключении государственных контрактов, особенно тех, которые касаются недискриминации, равного обращения, конкуренции и прозрачности. Правовой режим, установленный директивами ЕС, также основан на различных основополагающих принципах и разъяснениях надлежащей практики, которые были разработаны судом Европейского Союза на протяжении многих лет.


[Закрыть]. ЕС имеет наиболее развитую систему государственных закупок, охватывающую различные страны мира. Тем не менее, по разным оценкам, коррупция в государственных закупках обходится примерно в 5 млрд евро в год по всему Европейскому Союзу[9]9
  URL: https://www.rand.org/news/press/2016/03/22.html.


[Закрыть].

Директивы ЕС:

– Директива 89/665/ЕЭС от 21 декабря 1989 г. «О средствах правовой защиты в государственном секторе ЕС»;

– Директива 92/13/ЕЭС от 25 февраля 1992 г. «О средствах правовой защиты в секторе коммунальных услуг ЕС»;

– Директива 2009/81/EC от 13 июля 2009 г. «Об обороне и чувствительных закупках для обеспечения безопасности»;

– Директива 2014/24/ЕС от 26 февраля 2014 г., заменяющая Директиву 2004/18 / ЕС, охватывает контракты на общественные работы, контракты на государственные поставки и на общественные услуги;

– Директива 2014/25/ЕС от 26 февраля 2014 г., заменяющая Директиву 2004/17/EC, охватывает процедуры закупок предприятий, работающих в секторах водных, энергетических, транспортных и почтовых услуг;

– Директива 2014/23/ЕС от 26 февраля 2014 г. «О заключении концессионных договоров»;

– Директива 2014/55/ЕС от 16 апреля 2014 г. «Об электронном выставлении счетов в государственных закупках».

Для достижения целей справедливости, конкуренции и соотношения цены и качества директивы требуют реализации эффективных и действенных процессов закупок, для чего требуются адекватные меры контроля для поощрения конкуренции и минимизации риска мошенничества, коррупции, растрат и неправильного управления государственными средствами. Поэтому транспарентность считается одним из наиболее эффективных инструментов сдерживания коррупции и обеспечения оптимальности затрат. Прозрачность в сфере закупок – это публикации закупочной политики, планов закупок, объявлений о тендерах, информация о критериях оценки в тендерной документации, публикация решений о заключении договоров и цен, установление надлежащих и своевременных механизмов подачи жалоб и внедрение мер по урегулированию конфликта интересов, требования к раскрытию информации в сфере государственных закупок должностных лиц. Данные меры призваны обеспечить проведение справедливых, равноправных и недискриминационных процедур. Транспарентность повышается благодаря эффективным мерам по управлению государственными закупками, включая проведение мониторинга систем закупок государств – членов ЕС и выполнение требований, адресованных государствам-членам представлять определенные доклады о функционировании их систем.

Правовая база Совета Европы по борьбе с коррупцией. Совет Европы поддерживает и развивает плюралистическую демократию, права человека и верховенство закона и играет ведущую роль в борьбе с коррупцией, которая представляет угрозу для самих основ этих ценностей.

Подход Совета Европы к борьбе с коррупцией всегда был многодисциплинарным и состоит из трех взаимосвязанных элементов: установление европейских норм и стандартов, контроль за соблюдением стандартов и создание с помощью программ технического сотрудничества в отдельных странах и регионах соответствующего потенциала.

Совет Европы разработал ряд многоаспектных правовых документов, касающихся таких вопросов, как криминализация коррупции в государственном и частном секторах, ответственность и компенсация за ущерб, причиненный коррупцией, поведение государственных должностных лиц и финансирование политических партий. Эти документы направлены на расширение возможностей государств по борьбе с коррупцией как на национальном, так и на международном уровнях.

Правовые документы Совета Европы по борьбе с коррупцией:

– Конвенция об уголовной ответственности за коррупцию (дата принятия – 27 января 1999 г.);

– Дополнительный протокол к Конвенции об уголовной ответственности за коррупцию (дата принятия – 15 мая 2003 г.);

– Конвенция о гражданской коррупции (дата принятия – 4 ноября 1999 г.);

– Резолюция (97)24, касающаяся 20 руководящих принципов по борьбе с коррупцией (дата принятия – 6 ноября 1997 г.);

– Рекомендация № 1 R(2000) о кодексах поведения государственных должностных лиц (дата принятия – 11 мая 2000 г.);

– Пояснительная записка к проекту рекомендации № 1 R(2000) о кодексах поведения государственных должностных лиц (дата принятия – 20 апреля 2000 г.);

– Рекомендация № Rec (2003) об общих правилах борьбы с коррупцией при финансировании политических партий и избирательных кампаний (дата принятия – 8 апреля 2003 г.);

– Рекомендация (2014) о защите информаторов (дата принятия – 30 апреля 2014 г.).

Таким образом, Совет Европы применяет широкий набор инструментов противодействия коррупции и отмыванию денег. При этом международные антикоррупционные стандарты устанавливаются не только в виде конвенций, но и в виде документов мягкого права (soft law) – рекомендаций и резолюций. Соблюдение указанных документов обеспечивается Советом Европы и другими международными организациями с помощью различных механизмов мониторинга. Этот подход часто поддерживается посредством осуществления проектов технической помощи и сотрудничества и (или) программ[10]10
  URL: http://www.intosai.org/about-us/issai.html


[Закрыть].

Следует отметить, что хотя большинство инструментов СЕ имеют более широкий фокус на коррупции, чем на государственных закупках как таковых, они также явно имеют отношение к государственным закупкам. Особое значение имеют 20 руководящих принципов по борьбе с коррупцией и кодексы поведения СЕ для государственных должностных лиц.

Правонарушения, связанные с коррупцией, предполагают вмешательство, оказывающее существенное разрушительное влияние на рынок («distorting the operation of a legitimate market»)[11]11
  См.: Aldridge P. Reforming Bribery. Criminal Law Review. 2008. P. 671, 675. Цит. по: Horder J. Bribery As a Form of Criminal Wrongdoing // Law Quarterly Review. 2011. Vol. 127. P. 44.


[Закрыть].

Новеллой по отношению к прошедшим периодам в толковании коррупционных правонарушений является оценка негативных последствий коррупции не с точки зрения выгоды отдельного предпринимателя, полученной им в результате подкупа, а ввиду разрушающего воздействия коррупции на функционирование и целостность рынка как макроэкономической категории. Данный подход к пониманию коррупции как социально-экономического явления очень важен для российского законодательства, особенно после вступления России в ВТО – международную организацию, главной задачей которой является обеспечение справедливых условий функционирования международных рынков товаров и услуг. При таком понимании непринятие мер по активному противодействию коррупции со стороны российского государства может рассматриваться также и как нарушение обязательств, вытекающих из соглашений ВТО.

20 принципов борьбы с коррупцией были приняты Комитетом министров Совета Европы (Резолюция (97)24) в ноябре 1997 г.[12]12
  См.: Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и отмыванием преступных доходов: сборник докладов. М., 2004.


[Закрыть], т. е. почти на два года раньше принятия двух Конвенций Совета Европы против коррупции 1999 г. С точки зрения законодательства эти принципы не являются обязывающими. Однако все страны, входящие в состав ГРЕКО, приняли решение контролировать их выполнение, таким образом фактически взяв на себя обязательства по соблюдению этих принципов. Принципы изложены примерно в 500 словах, в то время как Конвенция Совета Европы об уголовной ответственности содержит 3300 слов, а КПК ООН – 17 000 слов. Тем не менее эти принципы затрагивают все ключевые элементы системы по предотвращению коррупции.

20 принципов борьбы с коррупцией призваны обеспечить принятие государствами – членами СЕ эффективных мер по предупреждению коррупции. В связи с этим они должны улучшать осведомленность общественности и поощрять этическое поведение (принцип 1). Они также должны быть нацелены на то, чтобы в процессе организации, функционирования и принятия решений в государственных административных органах учитывалась необходимость борьбы с коррупцией, в частности путем обеспечения такой прозрачности (принцип 9).

Еще одно требование заключается в создании гарантий того, чтобы в правилах, касающихся прав и обязанностей должностных лиц, были учтены требования борьбы с коррупцией и обеспечивали соответствующие и эффективные дисциплинарные меры, продвигали дальнейшую спецификацию поведения, ожидаемого от общественных должностных лиц соответствующими средствами, такими как кодексы поведения (принцип 10). Государства – члены СЕ должны также обеспечить, чтобы соответствующие процедуры аудита применялись к деятельности государственной службы и общественного сектора (принцип 11), одобрить ту роль, которую могут играть процедуры аудита в предотвращении и обнаружении коррупции вне административных органов (принцип 12), и потребовать, чтобы системой публичной ответственности или подотчетности учитывались последствия коррупционного поведения государственных должностных лиц (принцип 13). Кроме того, государства – члены СЕ обязаны принять прозрачные процедуры государственных закупок, которые способствуют справедливой конкуренции и сдерживают коррупцию (принцип 14).

Совет Европы в рамках своей обширной деятельности по борьбе с коррупцией утвердил Типовой кодекс поведения для государственных (неизбранных) должностных лиц. Кодекс является полезным ресурсом и в дополнение к общим принципам охватывает ряд актуальных вопросов, включая конфликты интересов и требования к отчетности, политическую деятельность, подарки, реакцию на ненадлежащие предложения и т. д.

Утверждается, что причинами появления этих кодексов являются, во-первых, недоверие к корпоративному управлению с учетом его сложной организационной структуры и огромной экономической мощи; во-вторых, вера в то, что саморегуляция способна устранить ущерб, нанесенный финансовыми скандалами в таких странах, как, например, США[13]13
  См.: Backer. Private Codes of Corporate Conduct: Should the Fox Guard The HenHouse? Miami Inter-Am. L. Rev. 1992–1993. P. 406.


[Закрыть].

Источники возникновения кодексов можно разделить на две группы.

Во-первых, некоторые из них имеют международное происхождение и издаются международными организациями. Сюда входят кодексы, регулировавшие рекламную деятельность Международной торговой палаты в 1930-е гг.; руководство для многонациональных компаний, выпущенное в 1976 г. ОЭСР; трехсторонняя декларация принципов, касающихся транснациональных корпораций и социальной политики Международной организации труда (МОТ), изданная в 1977 г.[14]14
  См.: Véase Rudolph. Еn Corporate social responsibility. 2005. P. 366.


[Закрыть]

Во-вторых, эти кодексы поведения являлись исключительно частной инициативой в результате объединения компаний и с целью саморегулирования их взаимоотношений[15]15
  См.: Duprat. Los códigos de conducta vistos por un jurista francés, en Real Pérez (coord.). Códigos de conducta y actividad económica: una perspectiva jurídica. 2010. P. 55.


[Закрыть]. Выделим, например, кодекс, принятый многонациональной корпорацией «Мицубиси» в 1943 г., и деонтологические кодексы начала ХХ в., связанные с профессиональными ассоциациями, которые установили определенные обязанности и этические стандарты для своих членов.

Толчком для увеличения числа кодексов поведения явилась Всеобщая декларация прав человека 1948 г. Как уже упоминалось, эти инструменты саморегуляции изначально направлены на установление социально ответственного поведения компаний, проводя в жизнь политику многих транснациональных компаний по соблюдению прав человека.

Позже, в конце XX в., к созданию этих кодексов в наибольшей степени привели некоторые корпоративные и финансовые скандалы 1980-х и 1990-х гг., такие, как банкротство «Энрон» (Enron).

То, что несколько транснациональных корпораций были вовлечены в указанные скандалы в связи с коррупцией и нарушениями прав человека и трудовых прав в различных странах, побудило различные заинтересованные группы (стейкхолдеров) заставить эти компании взять на себя предусмотренную законом ответственность. Тем не менее сильное лобби со стороны компаний, выступающих против национальных и международных правил, а также процедурные и юридические трудности с привлечением к ответственности за такие скандалы привели к добровольному принятию кодексов поведения транснациональными корпорациями[16]16
  См.: Teubner. Self-Constitutionalizing TNCs? On the Linkage of «Private» and «Public. Corporate Codes of Conduct». Ind. J. Global Legal Stud. 2011. P. 618.


[Закрыть]. Несомненно, это делалось для того, чтобы уменьшить давление со стороны национальных и международных организаций, а также чтобы улучшить свой имидж, растраченный в связи с действиями, в которые они, возможно, уже были вовлечены. Все это привело к тому, что в конце 1990-х гг. компаниями массово принимались кодексы поведения.

Виды кодексов поведения. Учитывая, что кодексы поведения являются в основном добровольно принимаемыми актами, их систематизация представляет собой довольно сложную задачу, прежде всего потому, что до сих пор нет классификации, которая бы считалась общепринятой среди исследователей, занимающихся этим вопросом[17]17
  См.: Esteban Velasco. Una aproximación a los códigos de buen gobierno en el marco del complejo y heterogéneo fenómeno de los códigos de conducta. En Real Pérez (coord). Códigos de conducta y actividad económica: una perspectiva jurídica. 2010. P. 268 y ss.; Sierra Hernálz. Tipificación y caracterización de los códigos de conducta unilaterales de las empresas. En Goñi Seín (dir). Ética empresarial y códigos de conducta. 2011. P. 229; Lozano Aguilar. Códigos éticos para el mundo empresarial. 2004. P. 72.


[Закрыть]. Тем не менее, несмотря на разнообразие кодексов поведения, существуют определенные критерии, используемые для систематического подхода к типам кодексов поведения, под которые подпадает большинство кодексов в зависимости от преследуемых ими целей. Могут быть определены пять основных категорий кодексов[18]18
  Esteban Rudolph. En Corporate social responsibility. 2005. P. 369. Acoge también la misma sistematización. Goldsmith. Lawyers responsibility for advising on corporate social responsibility / ed. by En Mullerat. Corporate social responsibility. 2005. P. 426 y ss.


[Закрыть]: типовые кодексы, кодексы международных организаций, кодексы многочисленных заинтересованных сторон, кодексы торговых ассоциаций и кодексы компании.

Типовые кодексы. Это добровольные руководящие принципы, как правило, необязательные, которые направлены на предоставление примеров передовой практики или общих операционных стандартов в основных областях, таких как права человека, экологические права, трудовые права. Их целью не является навязывание стандартов компаниям. Поэтому компании, принимающие данные кодексы, должны сами контролировать их выполнение и соответствие заложенным в них ожиданиям. Такой кодекс поведения используется многонациональной корпорацией «Майкрософт» для своих продуктов онлайн. Корпорация добровольно принимает на себя обязательство о неприкосновенности частной жизни и защите персональных данных своих пользователей и под угрозой отказа в услуге запрещает пользователям производить определенные действия, нарушающие приватность и личные границы, а также выступает против расизма и насилия[19]19
  URL: http://servicios.es.msn.com/codigo-conducta/ y http://windows.microsoft.com/es-US/ windows-live/code-of-conduct.


[Закрыть]. В составлении этих типовых кодексов, как правило, участвуют сами работники, представители или организации, которым они адресованы[20]20
  См.: Sierra Hernáiz. En Goñi Sein (dir.). Ética empresarial y códigos de conducta. 2011. P. 231.


[Закрыть].

Хотя целью кодексов этого типа и не является создание механизмов принятия компаниями юридической ответственности, они помогают выявить и определить общие стандарты, по которым компании считаются социально и корпоративно ответственными. Последствия несоблюдения этих кодексов обычно состоят в ухудшении корпоративной репутации, что может негативно повлиять на рыночные позиции компании.

Хотя типовые кодексы в основном издаются частными компаниями, они также применимы и к государственным учреждениям. Примером является Кодекс поведения для пользователей компьютеров в службе правосудия, опубликованный в Официальном вестнике Испании от 10 марта 2003 г. № 59 (с. 9423−9427). В нем устанавливаются некоторые правила поведения, предназначенные для обеспечения надлежащего использования технических и компьютерных услуг службой правосудия[21]21
  URL: http://www.boe.es/buscar/doc.php?id = BC>E-A-2003-4900.


[Закрыть]. Среди типовых кодексов можно также выделить Кодекс поведения Суда Европейского Союза, опубликованный 22 сентября 2007 г. в Официальном журнале автономных сообществ. Кодекс применяется к членам Суда и нацелен на то, чтобы обеспечить их беспристрастность и независимость.

Кодексы, разрабатываемые международными организациями. Они обычно разрабатываются в целях унификации и внедрения определенных паттернов поведения транснациональных корпораций. Примером являются кодексы, изданные ОЭСР, такие как Руководящие принципы для многонациональных компаний, содержащие рекомендации по ответственному ведению бизнеса многонациональными компаниями в области охраны труда, прав человека, борьбы со взяточничеством и защиты интересов потребителей, в том числе в странах – членах этой организации[22]22
  URL: http://www.oecd.Org/document/28/0,3746,en_2649_34889_2397532_l_l_l_l,00.html.


[Закрыть]. Хотя применение этих кодексов и не является обязательным, они помогают этим компаниям работать в соответствии с политикой и законами стран, в которых они ведут свою деятельность.

Другим примером является Конвенция по борьбе с коррупцией ОЭСР, в которой устанавливается обязательство стран-участников по созданию механизмов по предотвращению взяточничества для отдельных лиц и компаний на внутреннем рынке и в международных сделках и по продвижению в государственном и частном секторе рекомендаций этой Конвенции. Имеются также кодексы поведения, выпущенные ООН, касающиеся соблюдения прав человека в деятельности транснациональных компаний. Эти кодексы нацелены прежде всего на то, чтобы транснациональные корпорации соблюдали права человека в странах, где законы и судопроизводство чрезвычайно слабы, а потенциальные виновные могут легко избежать ответственности, учитывая экономическую и политическую власть, которой они зачастую обладают[23]23
  См.: Véase Rudolph. En Corporate social responsibility. 2005. P. 371.


[Закрыть].

Кодексы заинтересованных сторон (стейкхолдеров). Эти типы кодексов возникают благодаря переговорам между компаниями, НПО, профсоюзами и (или) представителями и государственными органами страны. Кодексы составляются лицами, которые имеют больше возможностей для того, чтобы обеспечить выполнение данных кодексов, что повышает вероятность успешного внешнего и эффективность внутреннего контроля за их исполнением.

Кодексы торговых ассоциаций. Профессиональные ассоциации или федерации являются заинтересованными сторонами, которые разработали кодексы поведения межотраслевого уровня для своей деятельности. В качестве примера можно привести Кодексы торгово-промышленной ассоциации по добыче алмазов, которые нацелены на то, чтобы предотвратить покупку и продажу алмазов, добытых на спорных территориях. Другой пример – Принципы Эквадора, основанные на политике и руководящих принципах Международной финансовой корпорации и Всемирного банка, в соответствии с которыми финансирование должно предоставляться для реализации проектов с учетом социальной и экологической ответственности.

Кодексы компании. Различаются кодексы внутри компании и кодексы компании. Первые тесно связаны с принципами корпоративной социальной ответственности юридического лица и обязательствами, принятыми компанией по отношению к ее окружению (заинтересованным группам, поставщикам, деловым партнерам, инвесторам и т. д.); главным ответственным лицом является сама компания, которая посредством саморегулирования ставит своей целью соответствие этим принципам и ценностям[24]24
  См.: Calvo Gallego. Códigos éticos y contrato de trabajo: Algunas notas. En Fernández/Gala (coord.). La responsabilidad social empresarial: un nuevo reto para el Derecho. 2009. P. 237.


[Закрыть]. Часто компании, которые имеют прямой контакт с общественностью, как правило, более продвинуты в разработке и реализации кодексов поведения, содержащих руководящие принципы, для того, чтобы улучшить свою репутацию среди потребителей. Эти компании по сбыту потребительских товаров широкого спроса работают под многонациональными брендами, для которых престиж их торговой марки является делом чести.

Вместе с тем содержание кодексов компании, адресованных ее работникам и руководителям, связано с внутренним управлением компании. И, наконец, в рамках подкатегории кодексов компании можно определить так называемые субкодексы поведения. Они сосредоточены на вопросах, требующих более детального регулирования конкретных аспектов. Например, они могут относиться к одежде работников (дресc-код) на предприятии, использованию компьютеров и политике конфиденциальности, а также обучению сотрудников тому, как избежать ситуаций сексуального домогательства и (или) морального насилия[25]25
  См.: Calvo Gallego. En La responsabilidad social empresarial. 2009. P. 236.


[Закрыть].

Кодексы этики и служебного поведения могут значительно различаться между собой по степени жесткости устанавливаемой регламентации. С одной стороны, кодекс может закрепить только основные ценности и принципы, которые организация намерена культивировать в своей деятельности. С другой стороны, кодекс может устанавливать конкретные, обязательные для соблюдения правила поведения. Организации следует разработать кодекс этики и служебного поведения исходя из собственных потребностей, задач и специфики деятельности. Применение типовых решений является нежелательным. Вместе с тем при подготовке своего кодекса организация может использовать кодексы этики и служебного поведения, принятые в данном профессиональном сообществе.

Несмотря на то что содержание кодекса поведения во многом зависит от компании и отрасли или области, в которой она работает, большинство этих кодексов имеют нечто общее. Как правило, кодекс поведения может содержать различные положения – от правил, предписывающих, как вести себя сотруднику или руководителю компании в определенных ситуациях в целях содействия соблюдению закона, до рекомендаций, как вести себя в соответствии с определенными этическими нормами. В этом смысле в любом кодексе поведения должны быть закреплены следующие положения[26]26
  См.: Inderst. Compliance-Programm und praktische Umsetzung. En Gorling/Inderst/Bannen-Berg (ed.). Compliance. 2010. P. 106; Baker. Privates Codes of Corporate Conduct: Should the Fox Guard The HenFfouse? U. Miami Inter-Am. L. Rev. 1992. P. 415.


[Закрыть]:

1. Разрешение случаев конфликта интересов.

2. Понятия: коррупция/мошенничество.

3. Закон о конкуренции.

4. Соблюдение прав человека.

5. Этика и защита от дискриминации.

6. Конфиденциальность и защита данных.

7. Адекватное ведение бухгалтерского учета/своевременное представление отчетности/своевременное представление баланса.

8. Злоупотребление инсайдерской информацией.

9. Безопасность в области обработки данных.

10. Соблюдение экологического законодательства.

11. Соблюдение положений по охране здоровья.

12. Нормативные требования к работе корпоративного управления.

13. Обязанности совета директоров.

14. Обязанности каждого предпринимателя.

15. Права клиентов.

Если кодекс поведения содержит правила и (или) рекомендации по вышеприведенным вопросам, он должен устанавливать порядок, согласно которому руководители и сотрудники компании могут сообщить лицу, ответственному за соблюдение кодекса, обо всех нарушениях кодекса поведения. Кодекс поведения может быть очень хорошо составлен, но оставаться на бумаге, если отсутствует процедура уведомления о нарушениях правил, которые он содержит.

Фактически многие компании принимают кодекс поведения, лишь имитируя соответствие корпоративной культуры закону. Отдельные исследования показывают, что в некоторых случаях компании используют кодексы в качестве прикрытия, имитации эффективного саморегулирования, как средство поддержания репутации и имиджа, но не создания корпоративной комплаенс-культуры[27]27
  См.: Véase Laufer. Corporate Liability, Risik Shifting, and the Paradox of Compliance. Vand. L. Rev. 1999. P. 1372.


[Закрыть].

Поэтому необходимо предусмотреть внутреннюю процедуру подачи жалоб и обработки информации, относящейся, например, к нарушению требований кодекса поведения. Только в этом случае можно утверждать, что система, целью которой является создание корпоративной культуры и соблюдение законодательства, действительно эффективна. Одной лишь декларации о выполнении закона и соответствии правовым нормам путем принятия внутренних инструкций недостаточно, если не закрепить механизмы, позволяющие адресату этих инструкций вести себя так, как подобает добросовестному правопослушному гражданину.

Кодекс этики и служебного поведения может закреплять как общие ценности, принципы и правила поведения, так и специальные, направленные на регулирование поведения в отдельных сферах. Общими ценностями, принципами и правилами поведения, которые могут быть закреплены в кодексе, являются:

– соблюдение высоких этических стандартов поведения;

– поддержание высоких стандартов профессиональной деятельности;

– следование лучшим практикам корпоративного управления;

– создание и поддержание атмосферы доверия и взаимного уважения;

– следование принципу добросовестной конкуренции;

– следование принципу социальной ответственности бизнеса;

– соблюдение законности и принятых на себя договорных обязательств;

– соблюдение принципов объективности и честности при принятии кадровых решений.

Общие ценности, принципы и правила поведения могут быть детализированы для отдельных сфер (видов) деятельности. Например, в сфере кадровой политики может быть закреплен принцип продвижения на вышестоящую должность только исходя из деловых качеств работника или введен запрет на работу в организации родственников на условии их прямой подчиненности друг другу. При этом в кодекс могут быть введены правила реализации определенных процедур, направленных на поддержание декларируемых стандартов, и установления используемой терминологии. Например, при закреплении принципа продвижения на вышестоящую должность только на основе деловых качеств работника может быть предусмотрена процедура обращения работника с жалобой на нарушение этого принципа. При установлении запрета на работу в организации родственников на условии их прямой подчиненности друг другу может быть дано точное определение понятия «родственники», т. е. четко указан круг лиц, на которых распространяется действие данного запрета. Таким образом, кодекс этики и служебного поведения может не только декларировать определенные ценности, принципы и стандарты поведения, но и устанавливать правила и процедуры их внедрения в практику деятельности организации.

Проблема исполнимости кодекса поведения. Хотя изначально кодексы поведения не были юридически обязательными, в настоящее время они могут иметь юридическую силу. Кодекс должен регулировать корпоративное управление компаниями, потому что является основанием для применения дисциплинарных мер к тем, кто нарушает его положения[28]28
  См.: Rodotá. En Códigos de conducta y actividad económica: una perspectiva jurídica. 2010. P. 24.


[Закрыть].

Обычно юридические требования, содержащиеся в кодексах поведения, связаны в большей степени с трудовым законодательством, в частности с дисциплинарными мерами в отношении сотрудников, которые нарушают правила кодекса. Тем не менее любые внутрикорпоративные наказания за нарушение кодекса зависят от различных факторов, как, например, включение кодекса поведения в трудовой договор.