Текст книги "Нотариат"

Гарантии нотариальной деятельности следует рассматривать не с позиции нотариуса, а с позиции клиента, т. е. обезопасить последнего от предвзятого, не основанного на законе действия нотариуса.

Нотариус беспристрастен, т. е. у него отсутствует пристрастие к той или иной стороне. Нотариус при совершении нотариального действий не может преследовать личного интереса и выгоды, а также интересов близких родственников.

Беспристрастность нотариуса обязывает его всесторонне, объективно и основательно разъяснить сторонам, совершающим нотариальные действия, их права, обязанности, суть и последствия совершенного действия.

Независимость нотариуса проявляется в том, что в отношении совершаемого нотариального действия он свободен, не подчинен никаким указаниям, самостоятельно принимает решения, руководствуясь только законом.

Нотариусу и лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения и оглашать документы, которые им стали известны в связи с совершаемыми нотариальными действиями или из документов, хранящихся у нотариуса. Все нотариальные хранящиеся у нотариуса документы, сведения о них и копии с них могут выдаваться только лицам – участникам нотариального действия или лицам, в отношении которых совершены данные действия.

Если лица, совершающие нотариальные действия или в отношении которых такие действия совершаются, дают доверенность, то такие документы могут быть выданы по доверенности.

Нотариусу и лицам, работавшим в нотариальной конторе, запрещается разглашать какие-либо данные о совершенном или совершаемом нотариальном действии даже после сложения ими полномочий или увольнения. Это связано с тем, что многие сведения из личной жизни граждан, порой подтвержденные документально, остаются у нотариуса и хранятся у него в архиве. В результате огласки этих документов осуществляется вмешательство в личную жизнь гражданина и ему наносится ущерб (материальный, моральный). Гражданин, чьи права были нарушены, вправе обратиться в суд с иском о возмещении ущерба к лицу, огласившему эти документы.

Нотариус не вправе отдавать из конторы какие-либо документы по запросу любых органов, в том числе нотариальных палат, органов юстиции. Исключение составляют лишь суды, органы предварительного расследования. Информация о совершенном нотариальном действии и документы могут быть выданы в связи с производством в этих органах уголовного или гражданского дела, а также Арбитражному суду в связи с находящимся в его рассмотрении делом, или с постановлением следственных органов о выемке документов, находящихся у нотариуса. Нотариусы обязаны представлять в налоговые органы справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, которые необходимы для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения.

1.4. Организация нотариата и контроль за деятельностью нотариусов

Организация нотариата заключается в том, что каждый нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты.

Нотариальная палата в соответствии со ст. 24 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой. Членами нотариальной палаты могут быть также лица, получившие или желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности. Поэтому, кроме нотариусов, членами нотариальной палаты могут быть также помощники нотариусов, стажеры нотариусов, нотариусы, вышедшие на пенсию.

Нотариальные палаты образуются в каждом субъекте Российской Федерации.

На практике возникал достаточно острый вопрос о количестве нотариальных палат в одном субъекте Российской Федерации. Здесь высказывались различные точки зрения[15]15
  См.: Репин В. С. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате. М., 1998. С. 54.


[Закрыть]. В итоге спор этот был разрешен Верховным Судом Российской Федерации, который установил, что в каждом регионе может быть образована только одна нотариальная палата[16]16
  БВС РФ. 1999. № 10. С. 2–3.


[Закрыть].

Определяя свою позицию, Верховный Суд Российской Федерации указал следующее. В соответствии со ст. 24 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариальная палата – некоммерческая организация, представляющая собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой. Членами нотариальной палаты могут быть также лица, получившие или желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности. Нотариальные палаты образуются в каждой республике в составе Российской Федерации, автономной области, автономном округе, крае, области, городах Москве и Санкт-Петербурге.

Частью 1 ст. 29 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате предусмотрена Федеральная нотариальная палата – некоммерческая организация, представляющая собой профессиональное объединение нотариальных палат республик в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт– Петербурга. Таким образом, Основы законодательства о нотариате устанавливают единую, заранее определенную по составу, организованную по территориальному принципу систему, состоящую из нотариальных палат субъектов Российской Федерации, объединенных в Федеральную нотариальную палату.

Данное построение обусловлено спецификой нотариата, призванного обеспечить защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, необходимостью организации государством эффективного контроля за деятельностью нотариусов, совершающих нотариальные действия от имени Российской Федерации (ст. 1 Основ), публично-правовым предназначением нотариальных палат, наделенных государством отдельными управленческими и контрольными полномочиями в целях обеспечения в нотариальной деятельности гарантий прав и свобод граждан (п. 3 ч. 5 ст. 12, ч. 1 ст. 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате). Возможность создания помимо нотариальных палат субъектов Российской Феде рации других нотариальных палат Основы законодательства о нотариате не предусматривают.

Этот вывод был сделан также исходя из других положений Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в их взаимосвязи. Так, ч. 4 ст. 2 Основ обязывает нотариуса, занимающегося частной практикой, быть членом нотариальной палаты; ч. 2 ст. 4 предусматривает образование квалификационных коллегий при органах юстиции с участием представителей нотариальной палаты; ч. 1, 2 ст. 12 устанавливают, что должность нотариуса учреждается и ликвидируется, а также количество должностей нотариусов в нотариальном округе определяется органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Как видно из названных правовых положений, субъектом отношений, связанных с обязательным членством нотариуса, наделением его полномочиями, определением количества должностей нотариуса, наряду с соответствующим органом юстиции во всех случаях выступает толь ко одна нотариальная палата.

Подобная правовая позиция была изложена и Конституционным Судом Российской Федерации в постановлении от 19 мая 1998 г. № 15-П по делу о проверке конституционности отдельных положений ст. ст. 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Деятельность любой нотариальной палаты регулируется ее Уставом. Устав нотариальной палаты принимается собранием членов нотариальной палаты и регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений. Однако такой порядок регистрации не означает, что нотариальная палата является общественным объединением. Она по своей правовой природе относится к саморегулируемым организациям, которым государством передан ряд полномочий по регулированию профессиональной деятельности. Тем самым государство снимает с себя часть расходов по содержанию аппарата управления и перелагает их на самих лиц, осуществляющих соответствующий вид юридической деятельности.

Данное положение было отражено в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 1998 г. № 15-П по делу о проверке конституционности отдельных положение ст. ст 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Осуществление нотариусами нотариальных функций от имени государства предопределяет их публично-правовой статус и обусловливает необходимость организации государством эффективного контроля за деятельностью, включая деятельность нотариусов, занимающихся частной практикой и в качестве таковых принадлежащих к лицам свободной профессии. В связи с этим Основами законодательства Российской Федерации о нотариате предусматривается создание в каждом субъекте Российской Федерации нотариальных палат.

Публично-правовое предназначение нотариальных палат проявляется прежде всего в том, что они осуществляют контроль за исполнением нотариусами, занимающимися частной практикой, своих профессиональных обязанностей, а также обращаются в суд с ходатайствами или представлениями о лишении их права нотариальной деятельности за нарушение законодательства. Реализация такого рода полномочий предполагает обязательность членства в нотариальной палате нотариусов, занимающихся частной практикой. Это выступает в качестве установленного законодательством условия их профессиональной деятельности. С момента наделения в определенном законом порядке полномочиями по осуществлению частной нотариальной деятельности нотариус в силу закона автоматически становится членом соответствующей нотариальной палаты как профессионального объединения, на которое государство возлагает ответственность за обеспечение надлежащего качества нотариальных действий.

Кроме того, нотариальные палаты выполняют и другие специфические публично значимые задачи – оказывают содействие в развитии частной нотариальной деятельности, организации стажировки, повышении профессиональной подготовки нотариусов, возмещении затрат на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов, организации страхования нотариальной деятельности для обеспечения возмещения возможного ущерба от нотариальных действий.

Именно в силу публичного предназначения нотариальных палат для их организации неприемлем принцип добровольности, характерный для членства в других объединениях, которые создаются в целях удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан исключительно на основе общности их интересов.

Обязательное членство нотариусов в нотариальной палате занимающихся частной практикой не затрагивает ни конституционный принцип равенства, ни конституционные права на свободу объединения и свободный выбор рода профессиональной деятельности, поскольку государство вправе устанавливать для всех граждан, желающих осуществлять публичную (нотариальную) деятельность, обязательные условия назначения на должность и пребывание в должности.

Наделение государством нотариальных палат в соответствии с законом отдельными управленческим и контрольными полномочиями в целях обеспечения в нотариальной деятельности гарантий прав и свобод граждан не противоречит Конституции РФ, поскольку ее нормы, закрепляя обязанность государства гарантировать защиту прав и свобод, в том числе на получение квалифицированной юридической помощи, не связывают законодателя в выборе путей выполнения указанной обязанности. Предусмотренные Основами законодательства Российской Федерации о нотариате способы контроля согласуются и с международной европейской практикой: резолюция Европейского парламента от 18 января 1994 г. характеризует профессию нотариуса в странах – членах Европейского союза как публичную службу, контролируемую государством или органом, действующим на основании устава и наделенным соответствующими полномочиями от имени государства.

Вместе с тем контрольные полномочия нотариальных палат, закрепленные в оспариваемых положениях Основ законодательства о нотариате, не исключают иного государственного контроля за деятельностью как нотариусов, так и нотариальных палат:

– органы юстиции регистрируют уставы нотариальных палат и, следовательно, проверяют их соответствие закону, а также совместно с нотариальными палатами осуществляют контроль за исполнением нотариусами, занимающимися частной практикой, правил нотариального делопроизводства;

– выполнение нотариальной палатой предписанных законом обязанностей поднадзорно прокуратуре (п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 21 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации»), подконтрольно органам государственной статистики и налоговым органам (ст. ст. 32 и 33 Федерального закона «О некоммерческих организациях»);

– отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуются в судебном порядке. Кроме того, суды могут рассматривать вопрос и о законности действий или решений нотариальных палат.

Поскольку нотариальная палата является юридическим лицом и организует свою работу на принципах самоуправления, высшим органом нотариальной палаты является собрание членов нотариальной палаты. При голосовании члены нотариальной палаты, являющиеся нотариусами, занимающимися частной практикой, обладают правом решающего голоса, а помощники и стажеры нотариуса – правом совещательного голоса.

Руководят нотариальной палатой избранные собранием членов нотариальной палаты правление и президент нотариальной палаты. Их полномочия регламентируются уставом нотариальной палаты. Для практического осуществления работы в нотариальных палатах в зависимости от их размера, численности нотариусов, других факторов образуются комиссии, комитеты и советы по отдельным направлениям деятельности (например, комиссия по профессиональной этике, комиссия по повышению квалификации, конкурсная комиссия, научно-методический совет и т. д.).

Деятельность нотариальной палаты осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации и своим уставом. Нотариальная палата может осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач.

Полномочия нотариальной палаты определяются ст. 25 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, согласно которой нотариальная палата:

– представляет и защищает интересы нотариусов, оказывая им помощь и содействие в развитии частной нотариальной деятельности;

– организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса, и повышение профессиональной подготовки нотариуса;

– возмещает затраты на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов;

– организует страхование нотариальной деятельности.

Иные полномочия нотариальных палат указываются в ее уставе.

Размер членских взносов и других платежей членов нотариальной палаты, необходимых для выполнения ее функций, определяет собрание членов нотариальной палаты.

Важное полномочие нотариальной палаты – реализация полномочий, предусмотренных ст. 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, в соответствии с которой проверка организации работы нотариуса проводится 1 раз в 4 года, а впервые приступившего к нотариальной деятельности – по истечении 1 года после наделения нотариуса полномочиями.

Нотариальные палаты отдельных субъектов Российской Федерации объединяются на уровне Федерации и образуют для организации совместной деятельности, координации и представления своих интересов Федеральную нотариальную палату.

Согласно ст. 29 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате Федеральная нотариальная палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение нотариальных палат субъектов Российской Федерации. Федеральная нотариальная палата, так же как и любая нотариальная палата, является юридическим лицом и организует свою работу на принципах самоуправления. Ее деятельность осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации и ее уставом.

Устав Федеральной нотариальной палаты принимается собранием представителей нотариальных палат и регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений.

Высшим органом Федеральной нотариальной палаты является собрание представителей нотариальных палат. Руководят Федеральной нотариальной палатой избранные тайным голосованием на собрании представителей нотариальных палат правление и президент Федеральной нотариальной палаты, полномочия которых регламентируются уставом Федеральной нотариальной палаты.

Размер взносов и других платежей членов Федеральной нотариальной палаты, необходимых для выполнения ее функций, определяет собрание представителей нотариальных палат.

Таким образом, подводя итог сказанному, подчеркнем, что нотариальные палаты субъектов Российской Федерации и Федеральная нотариальная палата являются профессиональными объединениями, действующими на принципах самоуправления и призванными обеспечить контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусов, занимающихся частной практикой.

Теперь остановимся на других формах контроля за деятельностью нотариусов.

Налоговый контроль проводится по правилам и процедурам, установленным Налоговым кодексом Российской Федерации. В соответствии со ст. 87 данного Кодекса налоговые органы проводят два вида проверок: камеральные и выездные налоговые проверки налогоплательщиков, к которым относятся и нотариусы, занимающиеся частной практикой. Налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности нотариуса, непосредственно предшествовавшие году проведения проверки.

Камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций и документов, представленных налогоплательщиком, без какого-либо специального решения руководителя налогового органа в течение трех месяцев со дня представления налоговой декларации.

Установив по результатам камеральной проверки необходимость доплат, налоговый орган направляет требование об уплате соответствующей суммы налога и пени.

Выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя налогового органа, но не более двух выездных проверок в течение одного календарного года.

По окончании выездной налоговой проверки проверяющий составляет справку о проведенной проверке, в которой фиксируется предмет проверки и сроки ее проведения.

В силу своего места в правовой системе России особое место и значение имеет судебный контроль, осуществляемый за деятельностью нотариусов. В современной правовой системе, когда новое гражданское, равно как и другое российское законодательство, отличается значительной неопределенностью нормативных положений, именно суду принадлежит последнее слово в том, что носит правовой, а что неправовой характер, как следует толковать ту или иную правовую норму и как правильно применять ее в юридической практике.

Согласно ст. 49 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в его совершении, вправе подать жалобу в районный суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы (нотариуса, занимающегося частной практикой). Возникший между заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, рассматривается в порядке искового производства судом общей юрисдикции или арбитражным судом.

Поэтому можно говорить о наличии прямого и косвенного судебного контроля за действиями и актами нотариусов. Прямой контроль осуществляется при рассмотрении судами по жалобам на нотариальные действия или отказ в их совершении в рамках особого производства в гражданском процессе.

Косвенный контроль осуществляется судами путем рассмотрения споров между участниками гражданского оборота, когда имеет место оспаривание нотариальных актов в исковом производстве в порядке гражданского и арбитражного процесса. Например, при рассмотрении дела об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество по иску банка к должнику при наличии возражений ответчика по поводу правильности договора ипотеки суд будет проверять юридическую силу данного нотариального акта, не привлекая к участию в деле самого нотариуса.

Остановимся подробней на каждом виде судебного контроля.

Правила прямого судебного контроля отражены в гл. 32 ГПК РФ, а также в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 1981 г. № 1 (в ред. Постановлений от 21 декабря 1993 г. № 11, от 25 октября 1996 г. № 10) «О практике применения судами законодательства при рассмотрении дел по жалобам на нотариальные действия или отказ в их совершении». Как уже было отмечено, данные жалобы рассматриваются в порядке особого производства.

С жалобой на действия нотариусов и должностных лиц, правомочных совершать нотариальные действия, в соответствии со ст. 271 ГПК РФ вправе обратиться в суд лишь заинтересованное лицо, т. е. лицо, в отношении которого совершено нотариальное действие либо которое получило отказ в его совершении.

Жалоба должна быть подана в суд в десятидневный срок, исчисляемый со дня, когда заявителю стало известно о совершении или об отказе в совершении нотариального действия. При пропуске данного срока по уважительной причине он может быть восстановлен судом.

В силу ст. 273 ГПК РФ при удовлетворении жалобы суд своим решением или отменяет совершенное нотариальное действие, или обязывает его выполнить. Копия решения суда при удовлетворении жалобы направляется нотариусу, которым было совершено нотариальное действие (отказано в нем). Поскольку нотариус, совершивший нотариальное действие или отказавший в его совершении как лицо, участвующее в деле, обладает всеми процессуальными правами, предусмотренными ст. 30 ГПК РФ, он имеет возможность в соответствии со ст. 282 ГПК РФ в установленный законом срок обжаловать в кассационном порядке принятое судом решение.

Косвенный судебный контроль осуществляется судами общей юрисдикции и арбитражными судами при рассмотрении практически всех дел, так или иначе связанных с нотариальными актами. Так, при рассмотрении судами споров о признании сделок купли-продажи недвижимости, иных сделок, прошедших нотариальное удостоверение, суд общей юрисдикции осуществляет косвенный контроль за действиями и актами нотариуса, поскольку права и обязанности сторон, по поводу осуществления которых возник спор, основаны на нотариально удостоверенной сделке. Практика работы судов общей юрисдикции складывается таким образом, что суды привлекают нотариусов в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора. Она не соответствует ГПК РФ в том плане, что суд проявляет активность за рамками принципа диспозитивности и судейского руководства. Инициатива в привлечении третьих лиц должна исходить только от самих лиц, участвующих в деле, поскольку суд не является субъектом доказывания и, соответственно, не должен привлекать по собственной инициативе участников процесса.

Здесь для нотариусов можно дать следующие рекомендации. Во-первых, не следует уклоняться от участия в судебном разбирательстве, поскольку сам нотариус лишает себя возможностей отстаивания своих интересов и обоснования своей правовой позиции. Во-вторых, всегда следует акцентировать внимание на правильности определения как предмета доказывания, так и самого предмета спора. Изучение практики показывает, что в основном по спорам, связанным с осуществлением косвенного контроля за нотариальными действиями, причиной их возникновения являются ошибки, допущенные не нотариусами, а другими органами и должностными лицами.

Например, в судах нередко рассматриваются нотариально удостоверенные договоры купли-продажи недвижимости, основанные на незаконно проведенной приватизации жилых помещений (без участия несовершеннолетнего). Поскольку, как уже отмечалось ранее, нотариусу не дано право оценки правомерности действий органов, передающих жилье в собственность граждан, то при привлечении нотариуса к участию в таких спорах следует заявлять ходатайства об исключении нотариуса из числа лиц, участвующих в деле, и о его возможном участии в деле только в качестве свидетеля.

При разрешении дел в арбитражном процессе арбитражные суды также осуществляют косвенный контроль за нотариальными актами. Например, арбитражный суд вправе отказать в обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество вследствие дефектов договора ипотеки, отсутствия каких-либо существенных условий, что делает договор ипотеки недействительным. Однако прямого контроля за действиями нотариусов арбитражные суды осуществлять не вправе, равно как и привлекать их к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, поскольку споры с участием нотариусов арбитражным судам не подведомственны.

Существует еще одна форма контроля за деятельностью нотариусов – это контроль органов уголовной юстиции.

Уголовная ответственность нотариусов установлена ст. 202 УК РФ «Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами».

Согласно указанной статье использование частным нотариусом своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, – наказывается штрафом в размере от пяти до восьмисот минимальных размеров оплаты труда, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок от трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Те же деяния, совершенные в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного, – наказывается штрафом в размере от семисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

В ракурсе данного вопроса актуальной является проблема профессиональной этики в деятельности нотариуса, поскольку ее соблюдение позволит нотариусу избежать вышеуказанных ошибок.

К нотариусу предъявляются высокие требования и как к профессиональному юристу, и как к человеку с точки зрения его личностных качеств. Такая практика характерна для юридических профессий, представители которых выполняют публично-правовые функции независимо от того, являются они должностными лицами государства либо относятся к лицам либеральных профессий. Так, в России уже приняты и действуют этические правила для судей и адвокатов.

Этические нормы в профессии нотариуса складывались по мере развития института нотариата и получали свое завершенное оформление в специальных актах, принимаемых самими нотариальными сообществами. Например, во многих нотариальных палатах Российской Федерации образованы комиссии по профессиональной этике. Требования профессиональной этики исходят из самой сущности данной юридической профессии и отражают требования к поведению нотариуса во взаимоотношениях как с коллегами, с органами нотариального сообщества, так и с лицами, обращающимися за совершением нотариальных действий, с персоналом нотариальной конторы, с государственными органами и общественными объединениями.

Этические правила российских нотариусов пока далеки от совершенства, но они охватывают основные функциональные полномочия нотариусов. К сожалению, в нашей стране нет общих правил профессиональной этики, однако отдельные их элементы содержатся в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате (гарантии нотариальной деятельности, присяга нотариуса). В нотариальных палатах принимаются кодексы профессиональной этики и положения о комиссиях по этике, регламентирующие порядок проведения разбирательства.