Текст книги "Комментарий к Федеральному закону «О клиринге и клиринговой деятельности»"

Статья 8. Требования к собственным средствам клиринговой организации и иные обязательные нормативы

1. Минимальный размер собственных средств клиринговой организации должен составлять не менее 100 миллионов рублей. Состав собственных средств клиринговых организаций должен соответствовать требованиям, которые устанавливаются федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков с учетом видов деятельности, с которыми совмещается ими клиринговая деятельность.

2. Клиринговая организация должна выполнять обязательные нормативы, перечень, величина и методика определения которых устанавливаются федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков.

3. Требования, установленные настоящей статьей, не распространяются на кредитные организации, осуществляющие клиринговую деятельность.

1. Комментируемая статья Закона № 7-ФЗ определяет требования к минимальному размеру собственных средств клиринговой организации, а также устанавливает нормы, касающиеся иных обязательных нормативов.

2. Одним из важнейших показателей, характеризующих финансовую устойчивость и способность хозяйствующего субъекта отвечать по своим обязательствам перед своими контрагентами, является размер собственных средств организации.

Особое значение этот показатель, бесспорно, имеет для организаций, осуществляющих клиринговую деятельность на организованных финансовых и товарных рынках. Поэтому не случайно, что для них законодательно устанавливаются требования к минимальной величине собственных средств.

Как следует изч. 1 ст. 8 Закона № 7-ФЗ, величина собственных средств клиринговой организации в течение всего периода осуществления ею клиринговой деятельности должен составлять не менее 100 млн руб. Такую величину собственных средств клиринговые организации должны иметь на момент получения лицензии и в дальнейшем на протяжении всего периода осуществления клиринговой деятельности.

Обычно размер собственных средств организации определяется как разница между стоимостью активов и суммой пассивов организации. Стоимость активов и суммы пассивов организации определяются на дату расчета собственных средств организации на основании данных бухгалтерского учета. Стоимость активов организации, используемых для целей расчета собственных средств, корректируется на коэффициенты. В частности, именно такой подход к расчету собственных средств ряда участников финансового рынка утвержден приказом ФСФР России от 23 октября 2008 г. № 08–41/ пз-н[14]14
  Российская газета. – 2009. – № 25.


[Закрыть]. Этот же нормативный правовой акт ФСФР России определяет конкретный состав активов и пассивов, принимаемый во внимание при расчете величины собственных средств организации, осуществляющей деятельность на финансовом рынке.

Закон № 7-ФЗ жестко не фиксирует состав собственных средств клиринговой организации. При этом установлено, что он должен соответствовать требованиям, которые устанавливаются ФСФР России с учетом видов деятельности, с которыми совмещается клиринговыми организациями клиринговая деятельность. Таким образом, можно сделать вывод о том, что вопрос будет урегулирован нормативным правовым актом ФСФР России[15]15
  На момент подготовки комментария соответствующий нормативный правовой акт не был принят.


[Закрыть].

3. Из части 2 ст. 8 Закона № 7-ФЗ следует, что помимо соблюдения норматива достаточности собственных средств клиринговая организация должна выполнять и иные обязательные нормативы.

Закон № 7-ФЗ не устанавливает кои крепили перечень указанных нормативов, но при этом содержит указание на то, что такой перечень и методика их определения устанавливаются ФСФР России[16]16
  То же.


[Закрыть]. К их числу, по нашему мнению, следует отнести:

норматив ликвидности. Этот норматив представляет собой соотношение определенных в соответствии с нормативными правовыми актами ФСФР России активов и обязательств;

норматив финансовой устойчивости (надежности). Этот норматив представляет собой соотношение определенных в соответствии с нормативными правовыми актами ФСФР России собственных средств и активов;

норматив долговой нагрузки на капитал. Этот норматив представляет собой соотношение определенных в соответствии с нормативными правовыми актами ФСФР России собственных средств и обязательств;

норматив покрытия собственными средствами заемного капитала. Этот норматив представляет собой соотношение определенных в соответствии с нормативными правовыми актами ФСФР России обязательств и собственных средств.

4. В части Зет. 8 Закона № 7-ФЗ установлена норма, согласно которой требования ст. 8 Закона № 7-ФЗ, касающиеся обязательных нормативов, которые обязана соблюдать клиринговая организация, не распространяются на кредитные организации, осуществляющие клиринговую деятельность. Таким образом, к кредитным организациям, осуществляющим клиринговую деятельность, будут предъявляться иные требования.

Статья 9. Внутренний учет клиринговой организации

1. Клиринговая организация должна осуществлять внутренний учет в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков.

2. Клиринговая организация вправе осуществлять ведение внутреннего учета с использованием электронных носителей информации при условии обеспечения возможности предоставления учитываемой информации на бумажных носителях.

3. Клиринговая организация обязана в соответствии с правилами клиринга предоставлять участнику клиринга информацию об обязательствах этого участника клиринга, допущенных к клирингу, а также об имуществе, предназначенном для исполнения таких обязательств, имуществе, являющемся индивидуальным обеспечением, о его доле имущества в коллективном клиринговом обеспечении.

1. Комментируемая статья Закона № 7-ФЗ определяет основополагающие нормы, касающиеся внутреннего учета клиринговой организации.

2. В части 1 ст. 9 Закона 7-ФЗ установлено, что при осуществлении клиринговой деятельности клиринговая организация обязана осуществлять внутренний учет.

Исходя из ст. 2 Закона № 7-ФЗ под внутренним учетом клиринговой организации следует понимать учет обязательств участников клиринга и лица, осуществляющего функции центрального контрагента, а также учет информации об имуществе, предназначенном для исполнения обязательств, имуществе, являющемся предметом обеспечения, в том числе индивидуального и коллективного клирингового обеспечения.

В рамках внутреннего учета клиринговая организация осуществляет хранение и учет:

документов, полученных от организаторов торговли или клиринговых организаций, подтверждающих совершение сделок, по которым должен быть осуществлен клиринг (договоры, протоколы проведенных торгов, реестры совершенных сделок, иные документы);

документов, полученных от участников клиринга (договоры, поручения, иные документы);

документов, полученных от расчетных депозитариев, подтверждающих наличие ценных бумаг на счетах клиринговых организаций и (или) на торговых счетах депо участников клиринга и (или) их клиентов;

документов, полученных от расчетных организаций, подтверждающих наличие денежных средств на счетах клиринговых организаций и (или) на денежных торговых счетах участников клиринга и (или) их клиентов;

копий поручений клиринговой организации, направленных депозитарию, расчетной организации или клиринговой организации для исполнения сделок с ценными бумагами, в отношении которых осуществляется клиринг;

информации о ценных бумагах и денежных средствах, которые могут быть использованы в качестве обеспечения при выставлении заявок и (или) заключении сделок;

информации о ценных бумагах и денежных средствах, которые заблокированы в качестве обеспечения выставленных заявок и (или) заключенных сделок;

иных документов и информации по усмотрению клиринговой организации.

Клиринговая организация должна раздельно по каждому участнику клиринга и (или) по клиентам каждого участника клиринга осуществлять на отдельных клиринговых регистрах (разделах клиринговых регистров) учет:

информации о ценных бумагах и (или) денежных средствах, принадлежащих разным участникам клиринга;

информации о ценных бумагах и (или) денежных средствах, размещенных на отдельных торговых счетах;

обязательств каждого из участников клиринга.

Информация о ценных бумагах и (или) денежных средствах участников клиринга и их клиентов должна учитываться на раздельных клиринговых регистрах или разделах клиринговых регистров (за исключением информации о денежных средствах в случае, когда участник клиринга является кредитной организацией). Информация о ценных бумагах и (или) денежных средствах клиентов участника клиринга может учитываться:

отдельно по каждому клиенту участника клиринга; совместно по нескольким клиентам участника клиринга. Клиринговая организация должна вести: реестр участников клиринга; реестр клиентов участников клиринга;

реестр остатков ценных бумаг и денежных средств, размещенных на торговых счетах участников клиринга и (или) их клиентов и (или) клиринговых счетах клиринговой организации; реестр сделок, по которым осуществлен клиринг; реестр принятых поручений (в том числе переданных организатором торговли в составе реестра сделок);

реестр поручений, направленных расчетной организации и (или) расчетному депозитарию;

реестр отчетов, направленных участникам клиринга и их клиентам. Указанные реестры должны позволять составлять списки и выписки из них на любую дату и за любой период.

Клиринговая организация должна осуществлять внутренний учет в соответствии с требованиями Закона № 7-ФЗ и нормативных правовых актов ФСФР России[17]17
  На момент подготовки комментария соответствующий нормативный правовой акт не был принят.


[Закрыть].

3. Как следует из смысла ч. 2 ст. 9 Закона № 7-ФЗ, клиринговая организация может осуществлять внутренний учет как на бумажных, так и на электронных носителях информации. При этом условием ведения учета только в электронном виде является обеспечение возможности предоставления учитываемой информации на бумажных носителях.

4. Часть 3 ст. 9 Закона № 7-ФЗ предписывает клиринговой организации представлять участнику клиринга информацию:

о его обязательствах, допущенных к клирингу;

об имуществе, предназначенном для исполнения указанных выше обязательств;

об имуществе, являющемся индивидуальным обеспечением;

о его доле имущества в коллективном клиринговом обеспечении.

Конкретный порядок представления такой информации определяется правилами клиринга клиринговой организации.

Статья 10. Внутренний контроль клиринговой организации

1. Клиринговая организация обязана организовать внутренний контроль за соответствием осуществления ею клиринговой деятельности требованиям настоящего Федерального закона и принятым в соответствии с ним нормативным правовым актам федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков, а также правилам клиринга, учредительным документам и иным документам клиринговой организации.

2. Для организации и осуществления внутреннего контроля клиринговая организация обязана назначить контролера и (или) сформировать отдельное структурное подразделение (службу внутреннего контроля). Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) назначается на должность и освобождается от должности решением совета директоров (наблюдательного совета). Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) подотчетен совету директоров (наблюдательному совету).

3. Порядок осуществления внутреннего контроля устанавливается документами клиринговой организации. Требования к указанным документам устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков, а если клиринговая организация является кредитной организацией, то требования к указанным документам структурного подразделения, осуществляющего клиринг, устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков по согласованию с Центральным банком Российской Федерации (далее – Банк России).

1. Комментируемая статья Закона № 7-ФЗ определяет основополагающие нормы, касающиеся внутреннего контроля клиринговой организации.

2. Как следует из смысла ч. 1 ст. 10 Закона № 7-ФЗ, клиринговая организация должна организовать и осуществлять внутренний контроль. Предметом такого контроля является контроль за соответствием деятельности клиринговой организации требованиям законодательства РФ (Закон № 7-ФЗ, нормативные правовые акты ФСФР России), а также внутренних документов (правилам клиринга, уставу и др.).

3. Согласно ч. 2 ст. 10 Закона № 7-ФЗ осуществление внутреннего контроля клиринговой организации возлагается на контролера. Для осуществления внутреннего контроля клиринговая организация может сформировать структурное подразделение (службу внутреннего контроля). Руководителем службы внутреннего контроля является контролер.

Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) назначается на должность решением совета директоров (наблюдательного совета). Должность контролера включается в штат работников клиринговой организации. Работа в должности контролера должна быть основным местом работы контролера. По должности контролер является заместителем руководителя клиринговой организации. Контролер освобождается от должности решением совета директоров (наблюдательного совета).

Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) независим в своей деятельности от других структурных подразделений клиринговой организации. Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) подотчетен совету директоров (наблюдательному совету), т. е. именно орган управления клиринговой организации осуществляет контроль за деятельностью контролера.

4. Закон № 7-ФЗ не определяет порядок осуществления внутреннего контроля клиринговой организации. При этом в ч. 3 ст. 10 Закона № 7-ФЗ установлено, что порядок осуществления внутреннего контроля устанавливается документами клиринговой организации.

Одним из таких документов является инструкция о внутреннем контроле. Такая инструкция обычно содержит следующие разделы: описание функций контролера, его прав и обязанностей; порядок и сроки рассмотрения поступивших жалоб, обращений и заявлений;

порядок действий контролера в случае выявления им правонарушений;

типовую форму и сроки представления контролером отчетных документов;

ответственность контролера в случаях непредставления или несвоевременного представления отчетов контролера совету директоров (наблюдательному совету);

иные положения, регламентирующие осуществление внутреннего контроля, не противоречащие законодательству РФ.

Конкретные требования к документам, регламентирующим порядок осуществления внутреннего контроля, устанавливаются нормативными правовыми актами ФСФР России[18]18
  На момент подготовки комментария соответствующий нормативный правовой акт не был принят.


[Закрыть]. В случае, когда клиринговая организация является кредитной организацией, требования к указанным документам структурного подразделения, осуществляющего клиринг, устанавливаются нормативными правовыми актами ФСФР России по согласованию с Банком России[19]19
  То же.


[Закрыть].

Статья 11. Требования к участникам клиринга

1. Требования к лицам, которые могут являться участниками клиринга, устанавливаются правилами клиринга. Правилами клиринга могут быть определены различные группы (категории) участников клиринга и установлены требования к участникам клиринга, а также права и обязанности участников клиринга, относящихся к различным группам (категориям) участников клиринга. Требования к участникам клиринга одной группы (категории) могут отличаться от требований к участникам клиринга других групп (категорий), но должны быть одинаковы по отношению к участникам одной группы (категории).

2. Правилами клиринга должны быть установлены требования к финансовой устойчивости участников клиринга, осуществляемого с участием центрального контрагента, за исключением Банка России, а также федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, к функциям которых отнесено составление и (или) исполнение соответствующего бюджета, и лиц, действующих от их имени.

3. Участники клиринга, к финансовой устойчивости которых установлены требования, обязаны предоставлять клиринговой организации отчетность, характеризующую их финансовое состояние, в объеме, порядке и сроки, которые определены правилами клиринга, а также незамедлительно уведомлять клиринговую организацию о своем несоответствии указанным требованиям.

4. Стороной договора, заключенного на организованных торгах на основании заявки, в которой указан клиринговый брокер, является такой клиринговый брокер. Указание клирингового брокера в заявке допускается при условии, что клиринговая организация получила на то согласие клирингового брокера в порядке, определенном правилами клиринга.

1. Комментируемая статья Закона № 7-ФЗ определяет требования к участникам клиринга.

2. Отметим, что, согласно п. 16 ст. 2 Закона № 7-ФЗ, участники клиринга – это лица, которым клиринговая организация оказывает клиринговые услуги на основании заключенного с ним договора об оказании клиринговых услуг.

Законодатель в ст. 11 Закона № 7-ФЗ императивно не определяет исчерпывающий перечень требований, которые должны быть установлены клиринговой организацией по отношению к участникам клиринга (за исключением требования к финансовой устойчивости).

Как следует из ч. 1 ст. 11 Закона № 7-ФЗ, клиринговая организация самостоятельно устанавливает требования к участникам клиринга в правилах клиринга. При этом она вправе предусмотреть в правилах клиринга деление участников клиринга на различные группы (категории). Так, например, правила клиринга Акционерного коммерческого банка «Национальный Клиринговый Центр» (Закрытое акционерное общество) при проведении Единой торговой сессии межбанковских валютных бирж предусматривают четыре группы (категории) участников клиринга:

1) участник клиринга, осуществляющий расчеты через ЗАО РП ММВБ (Закрытое акционерное общество «Расчетная палата Московской межбанковской валютной биржи»);

2) участник клиринга, осуществляющий расчеты через РРЦ (как региональные расчетные центры);

3) участник клиринга без лимита нетто-операций;

4) участник клиринга с лимитом нетто-операций.

Также правила клиринга Акционерного коммерческого банка «Национальный Клиринговый Центр» (Закрытое акционерное общество) делят участников клиринга на следующие группы (категории):

1) участники клиринга – кредитные организации;

2) участники клиринга – банки-нерезиденты;

3) участники клиринга – государственные корпорации;

4) участники клиринга – международные организации. Требования, права и обязанности могут различаться по группам

участников клиринга. Однако в рамках одной группы (категории) требования к участникам клиринга должны быть одинаковы. Так, например, правила клиринга Акционерного коммерческого банка «Национальный Клиринговый Центр» (Закрытое акционерное общество) предусматривают, что участники клиринга в течение всего срока действия договора на клиринговое обслуживание должны соответствовать следующим требованиям:

1) участники клиринга – кредитные организации: иметь лицензию Банка России на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте;

быть членом Секции валютного рынка ЗАО «Московская межбанковская валютная биржа»;

соблюдать обязательные нормативы Банка России, установленные для кредитных организаций;

иметь по балансу на последнюю отчетную дату положительный финансовый результат текущего года, определяемый как разница между суммой остатков, числящихся на балансовых счетах по учету доходов текущего года, и суммой остатков, числящихся на балансовых счетах по учету расходов текущего года, в том числе на балансовых счетах по учету использования прибыли текущего года;

в деятельности участников клиринга – кредитных организаций должны отсутствовать основания для осуществления мер по предупреждению банкротства в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, а также основания для отзыва Банком России лицензии на осуществление банковских операций в соответствии с законодательством Российской Федерации о банковской деятельности;

2) участники клиринга – государственные корпорации:

быть членом Секции валютного рынка ЗАО «Московская межбанковская валютная биржа»;

иметь на последнюю отчетную дату положительный финансовый результат деятельности;

3) участники клиринга – банки-нерезиденты:

иметь специальное разрешение (лицензию или иное основание) выданное центральным (национальным) банком стороны международного соглашения или иным органом государственного управления, который в соответствии с законодательством стороны международного соглашения осуществляет валютное регулирование и банковский надзор (далее – компетентные органы), на основании которого банк-нерезидент имеет право осуществлять банковские операции;

быть членом Секции валютного рынка ЗАО «Московская межбанковская валютная биржа»;

соблюдать обязательные нормативы, установленные компетентным органом государства учреждения банка-нерезидента (в случае если в соответствии с национальным законодательством государства учреждения банка-нерезидента такие обязательные нормативы устанавливаются);

иметь на последнюю отчетную дату положительный финансовый результат деятельности;

в деятельности участника клиринга – банка-нерезидента должны отсутствовать основания для осуществления мер по предупреждению банкротства в соответствии с национальным законодательством государства его учреждения, а также основания для отзыва лицензии на осуществление банковских операций в соответствии с национальным законодательством государства его учреждения;

4) участники клиринга – международные организации:

быть членом Секции валютного рынка ЗАО «Московская межбанковская валютная биржа»;

иметь на последнюю отчетную дату положительный финансовый результат деятельности.

3. В части 2 ст. 11 Закона № 7 – ФЗ установлено требование к участникам клиринга, которое в обязательном порядке должно быть включено в правила клиринга, осуществляемого с участием центрального контрагента. Таким требованием является требование к финансовой устойчивости участника клиринга. Оно не применяется к следующим участникам клиринга, осуществляемого с участием центрального контрагента:

Банку России и лицам, действующим от его имени;

Минфину России и лицам, действующим от его имени;

органу исполнительной власти субъектов РФ, к функциям которого отнесено составление и (или) исполнение бюджета, и лицам, действующим от его имени.

4. Часть 3 ст. 11 Закона № 7-ФЗ обязывает участников клиринга, в отношении которых установлены требования к финансовой устойчивости, предоставлять клиринговой организации отчетность, характеризующую их финансовое состояние. Объем, порядок и сроки предоставления такой отчетности определяются правилами клиринга. Если участник клиринга перестает соответствовать требованиям к финансовой устойчивости, то он обязан незамедлительно уведомить об этом клиринговую организацию.

5. В части 4 ст. 11 Закона № 7-ФЗ установлена норма, согласно которой стороной договора, заключенного на организованных торгах на основании заявки, в которой указан клиринговый брокер, является такой клиринговый брокер. Его указание в заявке допускается при условии, что клиринговая организация получила на то согласие клирингового брокера. Порядок получения такого согласия определяют правила клиринга.