Текст книги "Финансовый мониторинг. Том II"

В соответствии с Законом № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, к которым относятся профессиональные участники рынка ценных бумаг (статья 5), представляют/направляют непосредственно в уполномоченный орган в сроки, установленные Законом № 115-ФЗ, в частности, сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю (статья 6), к которым относится зачисление или перевод на счет денежных средств в случае если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или местонахождение в государстве (на территории), которое (которая) не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. В Письме указывается, что при выявлении фактов несоблюдения аудируемым лицом Закона № 115-ФЗ аудитор обязан предпринять меры, предусмотренные данным Законом, а также федеральным Правилом (стандартом) № 14.

Письмо Минфина России от 13.04.2009 № 07-03-32/520 подробно разъясняет обслуживающим лицам, в том числе аудиторским организациям, оказавшимся в подобной ситуации, порядок идентификации клиентов, организации внутреннего контроля, фиксирования, хранения и передачи информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу.

Порядок передачи информации о подобных операциях регулируется Положением о порядке передачи информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг (утв. Постановлением Правительства РФ от 16.02.2005 № 82), в соответствии с которым информация представляется в Федеральную службу по финансовому мониторингу не позднее рабочего дня, следующего за днем выявления соответствующей операции (сделки). Информация представляется в виде письменного документа на бумажном носителе, подписанного соответственно адвокатом, нотариусом, индивидуальным предпринимателем, осуществляющим предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, или уполномоченным лицом организации, осуществляющей деятельность в указанной сфере, и заверенного печатью (при ее наличии), или в виде электронного документа, подписанного с использованием в установленном порядке электронной цифровой подписи.

Инструкция о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», утверждена Приказом Росфинмониторинга от 05.10.2009 № 245. Защиту информации при ее передаче в Федеральную службу по финансовому мониторингу осуществляет владелец информационных ресурсов в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Аудиторская организация не вправе разглашать факт передачи информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу[74]74
  См.: Вопрос:…При проверке финансовой отчетности юрлица, являющегося профессиональным участником рынка ценных бумаг, организация, осуществляющая аудиторскую деятельность, выявила совершенные клиентом операции, связанные с отмыванием доходов, полученных преступным путем. В частности, выявлены признаки необычных сделок. Обязана ли аудиторская организация в данном случае оповестить контролирующие органы? (Консультация эксперта, 2010) Информация о публикации Подготовлен для системы «КонсультантПлюс» Номер в ИБ 84014 // СПС «КонсультантПлюс».


[Закрыть].

Таким образом, при наличии у аудиторской организации оснований полагать, что операции аудируемого лица осуществлены в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, организация обязана уведомить об этих операциях Федеральную службу по финансовому мониторингу не позднее рабочего дня, следующего за днем выявления соответствующей операции (сделки), в порядке, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 16.02.2005 № 82[75]75
  Там же.


[Закрыть].

1.5. Реализация прав и обязанностей субъектами

Закона № 115

Желательно, чтобы в законах, регулирующих финансово-надзорную деятельность уполномоченных органов государства, было по возможности как можно больше конкретных норм. И это касается как материального, так и процессуального (процедурного) права в сфере регулирования ПОД/ФТ. В материальном праве таких норм, которые предусматривают критерии подозрительных сделок и операций с денежными средствами и имуществом в Законе № 115, много. Правда, среди них есть и неконкретные нормы. Но такая ситуация по своей природе объективна. Слишком много конкретизации оставляет за бортом достаточно замаскированные способы финансовых преступлений, которые могут не подпадать под критерии подозрительных сделок. А цена последствий может быть несопоставимой – в частности, если будут пропущены операции по переводу денег террористам. Как показывает практика, находятся те, кто даже за совсем небольшие деньги, в силу разных обстоятельств (даже небольшие суммы денег для поддержания элементарного биологического существования террориста, фанатически охваченного какими-то идеями), совершает акты террора, от которых страдают ни в чём не повинные люди. Новые типологии финансовых махинаций тоже могут не подпадать под критерии Закона № 115. Вот почему закон не в состоянии установить абсолютные критерии. И всегда в нём будет простор для индивидуальных оценок. Значит, важно ответственное отношение к своим обязанностям со стороны тех, кто выполняет обязанности, предусмотренные Законом № 115, их уровень образования и опыт работы в сфере ПОД/ФТ.

Соответственно, для качественного исполнения обязанностей в этой области требуется:

Во-первых, высокий профессионализм тех, кто на нижнем уровне выявляет незаконные финансовые операции, отфильтровывает те из них, которые вызывают разумные и обоснованные подозрения с точки зрения норм ПОД/ФТ, и направляет соответствующую информацию в Росфинмониторинг для перепроверки. Здесь играют роль и специальное образование, и переподготовка, и отбор людей, которые по своим качествам способны выполнять такие задачи, и материальное стимулирование. Ведь коммерческие структуры действуют на основе частного права. Поэтому чрезмерная и необоснованная подозрительность может уменьшить их доходы. С другой стороны, беспечность может обойтись дороже – и тогда субъект, осуществляющий сделки и операции с денежными средствами или иным имуществом, может быть оштрафован и даже лишен лицензии.

И Росфинмониторинг, и Банк России издали соответствующие нормативные акты, которые обязывают организации, осуществляющие сделки и операции с денежными средствами и имуществом, проводить занятия со своими работниками (инструктаж) по вопросам ПОД/ФТ. Все эти вопросы подробно урегулированы в Приказе Росфинмониторинга № 203 «Об утверждении положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»[76]76
  См.: Приказ Росфинмониторинга от 03.08.2010 № 203 (ред. от 01.11.2010) «Об утверждении положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».


[Закрыть] (Далее – Положение).

Положение не распространяется на кредитные организации, поскольку порядок обучения для них в сфере ПОД/ФТ установлен нормативными актами Банка России, за исключением тех из них, которые являются профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Подготовка и обучение кадров профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся кредитными организациями, осуществляются в соответствии с требованиями, установленными Банком России по согласованию с Федеральной службой по финансовому мониторингу и с учетом особенностей, установленных пунктами 5, 9, 10, 11, 12, 13 Положения. Эти особенности касаются перечня лиц, которые должны пройти обучение, вводный и дополнительный инструктаж и аккредитации организаций, частоты прохождения обучения сотрудниками организаций[77]77
  Там же.


[Закрыть]. В частности, в пункте 5 Положения предусмотрено, что в организации, осуществляющей профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, являющейся кредитной организацией, в перечень лиц, которые должны проходить обучение, включаются следующие сотрудники:

а) руководитель и заместитель руководителя структурного подразделения, которое осуществляет деятельность на финансовом рынке;

б) контролер;

в) сотрудники структурного подразделения, которые в соответствии с должностными обязанностями выполняют хотя бы одну из следующих функций:

– совершение сделок с ценными бумагами: от имени организации и за счет организации; от имени клиентов и за счет клиентов; от имени организации и за счет клиентов;

– совершение сделок и (или) операций с денежными средствами и (или) ценными бумагами в интересах учредителя управления;

– ведение внутреннего учета операций с ценными бумагами;

– проведение операций, связанных с переходом права собственности на ценные бумаги по счетам депо клиентов;

– подписание документов, подтверждающих право собственности клиента на ценные бумаги, и документов о проведенных операциях.

г) специальное должностное лицо;

д) иные сотрудники структурного подразделения, которое осуществляет деятельность на финансовом рынке, по усмотрению руководителя этого структурного подразделения[78]78
  Приказ Росфинмониторинга № 203.


[Закрыть].

Для сотрудников организаций, осуществляющих деятельность на финансовом рынке, целевой инструктаж осуществляется организациями, аккредитованными Федеральной службой по финансовым рынкам на осуществление аттестации специалистов финансового рынка.

Для сотрудников организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, являющихся кредитными организациями, перечисленных в подпунктах «а» – «г» пункта 5 Положения, целевой инструктаж в соответствии с настоящим Положением может осуществляться иными организациями, которые осуществляют подготовку и обучение кадров в соответствии с требованиями к подготовке и обучению кадров, установленными Банком России по согласованию с Федеральной службой по финансовому мониторингу, при условии включения в программу обучения вопросов, связанных с особенностями противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма на финансовом рынке, определяемых Федеральной службой по финансовым рынкам.

Для сотрудников иных организаций целевой инструктаж осуществляется организациями, учрежденными Федеральной службой по финансовому мониторингу, и другими организациями по программам, устанавливаемым Федеральной службой по финансовому мониторингу.

Прохождение соответствующим должностным лицом организации целевого инструктажа должно подтверждаться документом, выдаваемым организацией, проводящей целевой инструктаж.

С учетом специфики в работе кредитных организаций Банк России издал Указание «О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях»[79]79
  Указание Банка России от 09.08.2004 № 1485-У (ред. от 27.11.2014) «О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях».


[Закрыть] (далее – Указание).

В Указании предусматривается, что в кредитной организации должна быть разработана программа подготовки и обучения кадров по ПОД/ФТ (далее – программа обучения по ПОД/ФТ). Программа обучения по ПОД/ФТ должна:

– во-первых, основываться на требованиях Банка России по этим вопросам, других нормативных правовых актах Российской Федерации в области ПОД/ФТ;

– во-вторых, учитывать особенности деятельности самой кредитной организации, специфику деятельности ее клиентов и степени (уровня) риска совершения клиентами операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма должна быть разработана программа подготовки и обучения кадров по ПОД/ФТ.

Разработанная в кредитной организации программа обучения по ПОД/ФТ должна быть утверждена руководителем кредитной организации.

1.6. FATCA и обязанности субъектов

Закона № 115

В США был принят Закон о налогообложении иностранных счетов (Foreign Account Tax Compliance Act, далее – закон FATCA). Его принятие датируется 18.03.2010. Многие нормы этого закона вступили в юридическую силу с 01.01.2013.

1.6.1. Требования норм FATCA

Согласно этому закону, все налогоплательщики – граждане и компании – обязаны сообщать налоговой службе США (Internal Revenue Service, далее – IRS) сведения о собственных зарубежных активах, банковских счетах и движениях средств по ним превышают сумму в 50 тыс. долл. США.

Этим законом (FATCA) предусмотрено, что с 01.07.2014 по отношению к США иностранные банки и другие финансовые организации были обязаны заключить специальное соглашение о представлении в IRS (налоговая служба США) информации о наличии счетов американских граждан. Кроме того, уже со II квартала 2015 года они были обязаны предоставлять информацию о счетах юридических лиц и компаний с долей американского участия более 10 %. Те финансовые организации, которые проигнорируют требования или не участвуют в FATCA, будут подпадать под весьма санкции. Выплата в их адрес любого дохода от американских активов, процентов, дивидендов, роялти, а с 2017 года – выручка от продажи акций или облигаций американских компаний, а также «транзитные платежи» предусматривают принудительное списание 30 % от сумм их международных банковских переводов. При этом суровость санкций заключается не только в ставке налога, в отсутствии понятия транзитных платежей, но и в том, что такой «налог» должны будут удерживать не только американские, но и все иные банки, присоединившиеся к закону FATCA. Действие FATCA распространяется на обширную категорию налогоплательщиков США[80]80
  См.: Кирилин А.В., Сарнакова А.В. Закон США «О налогообложении иностранных счетов» (FATCA): особенности реализации и возможность применения // Банковское право. 2015. № 4.; № 5.; № 6.


[Закрыть].

Вопросы выполнения требований FATCA едва ли не самые обсуждаемые в литературе по ПОД/ФТ[81]81
  См., например: Грекова И.Ю. FATCA: новые трудности контроля // Внутренний контроль в кредитной организации. – 2012. – № 3; Цыпурко Т.А., Явец-кий В.Н.Закон США о налогообложении иностранных счетов (FATCA) в российском правовом поле // Налогообложение, учет и отчетность в коммерческом банке. – 2012. – № 9).


[Закрыть].

В Письме Минфина России от 24.04.2012[82]82
  Письмо Минфина России от 24.04.2012 № 03-08-07 // СПС «Консультант-Плюс».


[Закрыть] отмечается ряд важных моментов для понимания той роли, которую играет этот американский закон. По мнению Минфина РФ, FATCA нарушает принцип суверенного равенства государств; российское законодательство не предусматривает принудительного исполнения требований налоговых органов США; в Российской Федерации за разглашение банковской тайны, к которому приведет выполнение положений FATCA российскими организациями, предусмотрена ответственность, включающая возмещение ущерба[83]83
  Там же.


[Закрыть].

Минфин РФ дал оценку этим проблемам: «Проблемы, связанные с FATCA, обсуждаются в рамках Комитета по налоговым вопросам Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), в работе которого Минфин России участвует в качестве наблюдателя.

С самого начала дискуссии были обозначены по существу те же опасения, которые высказывают российские официальные ведомства и банковское сообщество:

– FATCA противоречит положениям об обмене информацией и конфиденциальности, которые содержатся в соглашениях об избежании двойного налогообложения, заключенных США с зарубежными странами;

– FATCA ведет к нарушению национального законодательства стран – членов ОЭСР в отношении банковской тайны;

– положение FATCA о закрытии счетов американских владельцев при отказе соответствующих финансовых организаций от сотрудничества с Налоговой службой США также противоречит их национальному законодательству;

– принудительное списание 30 % от суммы платежей финансовой организации, не участвующей в FATCA, является нежелательным актом, который будет иметь негативные последствия для международной финансовой системы;

– результатом FATCA для финансовых организаций, которые из-за ограничений, установленных национальным законодательством, не смогут сотрудничать с американскими налоговыми органами, будет снижение их конкурентоспособности;

– в случае согласия сотрудничать в рамках FATCA у финансовых организаций появятся высокие издержки по выполнению его требований;

– практическая реализация FATCA требует значительных доработок его технических деталей и соответствующей нормативной базы.

На основании изложенного членами упомянутого Комитета делается вывод о том, что обмен информацией, интересующей налоговые органы США, не должен осуществляться в обход правительственных компетентных органов и соглашений об избежании двойного налогообложения.

Тем не менее в рамках ОЭСР не сформировано солидарной позиции членов этой организации по отношению к FATCA. Более того, наметился своего рода «сепаратный» подход – пять ведущих европейских государств за спиной других членов этой организации договорились с США о реализации требований FATCA через имеющиеся межправительственные каналы обмена налоговой информацией. В результате было принято известное Совместное заявление США, Великобритании, Германии, Испании, Италии и Франции от 08.02.2012[84]84
  Письмо Минфина России от 24.04.2012 № 03-08-07 // СПС «Консультант-Плюс».


[Закрыть].

Как отмечается в литературе, в нынешние времена сложилась мировая тенденция – оптимизация и упорядочение вопросов налогообложения, которое, с одной стороны, направлено на «обеление» и предотвращение злоупотребления использования преимуществ офшорных юрисдикций юридическими лицами, а с другой стороны – практически на ликвидацию понятия банковской тайны на международном уровне. И показательным в этом отношении является американский Закон о налогообложении иностранных счетов (FATCA), который предусматривает внесение существенных изменений в порядок налогообложения операций, осуществляемых резидентами США через иностранные финансовые организации.

Механизм применения FATCA: иностранные финансовые организации обязаны заключить специальное соглашение с налоговой службой CLUA(IRS) по вопросам осуществления контроля над наличием счетов, открываемых налогоплательщиками США в иностранных финансовых организациях, и при этом еще и информировать о них налоговую службу США. Неучастие в FATCA российских финансовых организаций влечет для них дополнительные риски, связанные с возможными санкциями со стороны IRS и иностранных финансовых организаций. В частности, такие санкции будут выражаться в виде принудительного изъятия 30 % от сумм международных банковских переводов. С другой стороны, выполнение требований FATCA создает им риски нарушения российского законодательства о банковской, налоговой тайне, а также о персональных данных[85]85
  См.: Сорокин К.Г. Перспективы имплементации ключевых требований новой редакции международных стандартов ФАТФ в рамках Таможенного союза ЕврАзЭС // Таможенное дело. – 2012. – № 4. – С. 32–36.


[Закрыть].

1.6.2. Закон об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами

Для правильного применения законов в этой области надо учитывать требования норм Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами[86]86
  См.: Федеральный закон от 28.06.2014 № 173-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «Об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами, о внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации». См., также: Письмо Банка России от 02.11.2015 № 12-4-5/2568 «Обобщение практики применения Федерального закона от 28.06.2014 № 173-ФЗ “Об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами, о внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации”» (Прим. Данное Письмо Банка России не считается актом официального толкования).


[Закрыть].

В статье 1 Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами предусматривается обязанность организаций финансового рынка по выявлению лиц, на которых распространяются его требования.

Под организациями финансового рынка, на которые возложены указанные обязанности, понимаются:

– кредитные организации (банки и небанковские кредитные организации);

– страховщики, осуществляющие деятельность по добровольному страхованию жизни;

– профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность, и (или) деятельность по управлению ценными бумагами, и (или) депозитарную деятельность;

– управляющий по договору доверительного управления имуществом;

– негосударственный пенсионный фонд;

– акционерный инвестиционный фонд;

– управляющая компания инвестиционного фонда;

– управляющая компания паевого инвестиционного фонда;

– управляющая компания негосударственного пенсионного фонда;

– клиринговая организация.

Данные организации обязаны принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по выявлению среди лиц, заключающих (заключивших) с организацией финансового рынка договор, предусматривающий оказание финансовых услуг (далее – клиент), лиц, на которых распространяется законодательство иностранного государства о налогообложении иностранных счетов (далее – клиент – иностранный налогоплательщик). Необходимо иметь в виду, что в соответствии с Законом об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами под клиентом – иностранным налогоплательщиком понимаются лица, на которых распространяется законодательство иностранного государства о налогообложении иностранных счетов.

При этом в статье 1 Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами указывается перечень клиентов, в отношении которых запрещается собирать и передавать информацию.

Если иное не установлено федеральными законами, то не подлежит сбору и передаче предусмотренная настоящим Федеральным законом информация о клиентах:

Во-первых, о физических лицах – гражданах Российской Федерации, за исключением физических лиц:

а) лиц, имеющих одновременно с гражданством Российской Федерации гражданство иностранного государства (за исключением гражданства государства – члена Таможенного союза);

б) лиц, имеющих вид на жительство в иностранном государстве.

Во-вторых, о юридических лицах, которые созданы в соответствии с законодательством Российской Федерации и более 90 % акций (долей) уставного капитала которых прямо или косвенно контролируются Российской Федерацией и (или) гражданами Российской Федерации. В том числе лицами, имеющими одновременно с гражданством Российской Федерации гражданство государства – члена Таможенного союза. За исключением физических лиц, имеющих одновременно с гражданством Российской Федерации гражданство иностранного государства (за исключением гражданства государства – члена Таможенного союза), а также физических лиц, имеющих вид на жительство в иностранном государстве.

1.6.2.1. Закон об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами и вопросы, связанные с регистрацией в иностранном налоговом органе

Закон об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами не содержит требования об обязательной регистрации организаций финансового рынка (далее – ОФР) в иностранном налоговом органе (ИНО). Поэтому решение о целесообразности такой регистрации, равно как и о сроках ее осуществления, ОФР принимает самостоятельно. При этом надо иметь в виду, что российский закон не предусматривает ответственности за несвоевременную регистрацию ОФР в ИНО. Однако в случае регистрации в ИНО, совершённой в целях предоставления сведений, предусмотренных законодательством иностранного государства о налогообложении иностранных счетов, ОФР обязана уведомить уполномоченные органы о регистрации в ИНО (часть 1 статьи 3 Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами).

В части 2 статьи 15.27.2 КоАП РФ предусмотрена ответственность, если ОФР не направит в уполномоченные органы сведения о регистрации такой ОФР в ИНО, которая совершена ею в целях предоставления в ИНО информации о тех лицах, на которые распространяется законодательство иностранного государства о налогообложении иностранных счетов (далее – клиент – иностранный налогоплательщик).

Закон об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами устанавливает исчерпывающий перечень видов финансовых организаций, которые относятся к ОФР. Например, микрофинансовые организации и кредитные потребительские кооперативы не относятся к ОФР, поэтому не подпадают под его требования.

1.6.2.2. Закон об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами и вопросы, связанные с направлением информации в иностранный налоговый орган

Организация финансового рынка (ОФР) обязана не позднее десяти рабочих дней до дня направления в иностранный налоговый орган (ИНО) информации о клиенте – иностранном налогоплательщике направлять данную информацию в уполномоченные органы[87]87
  См.: часть 4 статьи 3 Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами.


[Закрыть]. Такими уполномоченными органами, в соответствии с частью 6 статьи 2 и частью 4 статьи 3 об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами относятся Банк России, Федеральная служба по финансовому мониторингу и Федеральная налоговая служба.

В соответствии с частью 4 статьи 3 данного Закона, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (Росфинмониторинг), может вынести решение о запрете на направление организацией финансового рынка информации о клиенте – иностранном налогоплательщике в ИНО.

Правила направления Федеральной службой по финансовому мониторингу организации финансового рынка решения о запрете на направление информации в иностранный налоговый орган утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 23.07.2015 № 742.

Данный Федеральный закон предусматривает обязанность ОФР направить в Банк России информацию о выявленном клиенте – иностранном налогоплательщике, при этом согласование направления указанной информации в ИНО с Банком России не требуется.

Следует иметь в виду, что Закон об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами не содержит требования о направлении ОФР в ИНО и российские уполномоченные органы «нулевой отчетности». Решение о целесообразности направления в ИНО «нулевой отчетности» ОФР принимает самостоятельно. При этом, если ОФР будет предоставлять такую отчетность в ИНО, данная информация должна быть предварительно направлена в адрес уполномоченных органов в соответствии с частью 4 статьи 3 Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами.

1.6.2.3. Закон об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и вопросы, связанные с выявлением и обслуживанием клиентов – иностранных налогоплательщиков

Важно обращать внимание на обоснованность и достаточность документов и (или) информации для отнесения клиента организации финансового рынка (ОФР) к категории клиентов – иностранных налогоплательщиков. Характерно, что рассматриваемый здесь Закон не установлен перечень документов и (или) информации, необходимых для формирования у ОФР обоснованного, документально подтвержденного предположения о том, что клиент относится к категории клиентов – иностранных налогоплательщиков.

В соответствии с частью 3 статьи 2 Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами критерии отнесения клиентов к категории клиента – иностранного налогоплательщика определяются ОФР самостоятельно. При этом учитывается два основания: требования, указанные в Законе об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами и в своих внутренних документах. Причем последние должны быть обязательно размещены на официальном сайте ОФР в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Информация о клиенте – иностранном налогоплательщике не подлежит направлению ОФР в иностранный налоговый орган (ИНО) в следующих случаях:

Во-первых, если клиент относится к лицам, информация о которых не подлежит сбору и передаче (перечень указанных лиц установлен частью 2 статьи 2 Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами).

Во-вторых, при неполучении от клиента – иностранного налогоплательщика согласия на передачу информации в ИНО (часть 4 статьи 2 Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами), ОФР вправе отказать такому клиенту в совершении финансовых операций и (или) в случаях, предусмотренных этим Законом, расторгнуть договор в одностороннем порядке[88]88
  См.: части 7 и 10 статьи 2 Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами.


[Закрыть].

В-третьих, если Росфинмониторинг направил в адрес ОФР решение о запрете на направление информации в ИНО (часть 4 статьи 3 Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами).

На практике возникает вопрос о том, правомерно ли требование ОФР к клиентам, в том числе являющимся ОФР, о заполнении анкет (опросников) в соответствии с иностранным налоговым законодательством. Здесь надо иметь в виду, что в соответствии с частью 1 статьи 2 Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами, ОФР принимают обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по выявлению среди лиц, заключающих (заключивших) с ОФР договор, предусматривающий оказание финансовых услуг, клиентов – иностранных налогоплательщиков. Согласно части 3 статьи 2 Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами, критерии отнесения клиентов к категории клиента – иностранного налогоплательщика и способы получения от них необходимой информации определяются ОФР самостоятельно на основании этого Закона в своих внутренних документах. При этом такие документы должны быть размещены на официальном сайте ОФР в сети Интернет.

Таким образом, в целях выявления клиентов – иностранных налогоплательщиков ОФР вправе запросить необходимую информацию от лиц, заключающих (заключивших) с ОФР договор, предусматривающий оказание финансовых услуг. При этом не исключается возможность использования в указанных целях анкет (опросников), составленных ОФР, в том числе с учетом требований иностранного законодательства[89]89
  См., также: Письмо Банка России от 02.11.2015 № 12-4-5/2568 «Обобщение практики применения Федерального закона от 28.06.2014 № 173-ФЗ “Об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами, о внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации”» (Прим.: данное Письмо Банка России не считается актом официального толкования).


[Закрыть].

ОФР имеет право отказать лицу в заключении договора, предусматривающего оказание финансовых услуг, либо расторгать заключенный с клиентом договор, предусматривающий оказание финансовых услуг в следующих случаях:

1) в случае непредоставления клиентом, в отношении которого у ОФР имеется обоснованное, документально подтвержденное предположение, что клиент относится к категории клиентов – иностранных налогоплательщиков, информации, необходимой для его идентификации в качестве клиента – иностранного налогоплательщика;

2) в случае непредставления клиентом – иностранным налогоплательщиком согласия (отказа от предоставления согласия) на передачу информации в ИНО[90]90
  См.: части 1–2 статьи 4 (для кредитных организаций) и части 1–2 статьи 5 (для других ОФР) Закона об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами.


[Закрыть].

ОФР вправе расторгнуть заключенный с ОФР-клиентом договор, предусматривающий оказание финансовых услуг (в том числе договор банковского счета) в случае отказа ОФР-клиента от взаимодействия с ИНО или признания его ИНО не сотрудничающим с данным ИНО. Расторжение договора, предусматривающего оказание финансовых услуг, осуществляется в порядке, установленном Указанием № 3312-У[91]91
  См.: Указание Банка России от 07.07.2014 № 3312-У «Об особенностях взаимодействия организаций финансового рынка по вопросам расторжения договоров об оказании финансовых услуг, а также по вопросам закрытия банковских счетов по основаниям, вытекающим из особенностей законодательства иностранного государства о налогообложении иностранных счетов».


[Закрыть].

При этом Закон об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами не ограничивает право ОФР отказать лицу в заключении договора, предусматривающего оказание финансовых услуг, либо расторгнуть в одностороннем порядке указанный договор по иным основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации.

1.7. Обязанности обучения сотрудников субъекта Закона № 115

Целью обучения сотрудников кредитной организации по ПОД/ФТ является получение знаний по ПОД/ФТ, необходимых для исполнения ими нормативных правовых и иных актов Российской Федерации в области ПОД/ФТ и внутренних документов кредитной организации по ПОД/ФТ.

Данные вопросы регулируются Постановлением Правительства РФ № 492[92]92
  См.: Постановление Правительства РФ от 29.05.2014 № 492 (ред. от 10.04.2015) «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации».


[Закрыть].