Текст книги "Нотариат: Шпаргалка"

10. Понятия «Нотариальное делопроизводство» и «Порядок совершения нотариальных действий»

Основы о нотариате проводят грань между нотариальным делопроизводством и порядком совершения нотариальных действий. Согласно Основам о нотариате нотариальное делопроизводство осуществляется нотариусами в соответствии с правилами, утверждаемыми Министерством юстиции РФ совместно с ФНП. Порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается Основами и другими законодательными актами РФ и субъектов РФ.

Уровень данных нормативных актов свидетельствует о том, что порядок совершения нотариальных действий имеет более весомое значение в институте нотариата, чем нотариальное делопроизводство. Одновременно Основы о нотариате предусматривают следующее:

• порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается законодательными актами РФ;

• порядок совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений устанавливается Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий, утверждаемой Министерством юстиции РФ.

В настоящее время действует Инструкция о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти (утверждена Министерством юстиции РФ 19 марта 1996 г).

Раздел II Инструкции называется «Основные правила совершения нотариальных действий», раздел III посвящен правилам совершения отдельных видов нотариальных действий. Иными словами, порядок совершения нотариальных действий тождествен понятию «правила совершения нотариальных действий».

Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений установлен гл. XIII Консульского устава СССР.

Порядок совершения нотариальных действий нотариусами регулируется единственным законом – Основами о нотариате, где под порядком также понимаются соответствующие правила.

Таким образом, порядок совершения нотариальных действий – это закрепленные законодательным путем правила совершения нотариальных действий. Правила нотариального делопроизводства представляют собой официальный документ, устанавливающий обязательные требования к организации хранения, учета и использования нотариальных документов, а также иных документов, необходимых для нормального функционирования нотариуса.

11. Понятие нотариального акта

Понятие «нотариальный акт» как категория используется прежде всего за рубежом и отождествляется с конечным продуктом нотариальной деятельности. Основы о нотариате не содержат понятие «нотариальный акт». В то же время он рассматривается в двух смыслах: 1) как нотариальное действие, на которое уполномочен нотариус; 2) как документ, к которому предъявляются строгие формализованные требования.

Нотариальный акт является разновидностью индивидуального правового акта управления, что обусловливает распространение общих качеств на данный вид с учетом определенных особенностей.

1. Нотариальный акт составляется только уполномоченным лицом. Перечень субъектов, обладающих правом осуществлять нотариальную деятельность, перечислен в Основах о нотариате, носит исключительный характер и может быть изменен только законом.

2. Нотариальный акт не может быть издан без инициативы лица, обратившегося в нотариальный орган. Нотариус не может по собственной инициативе составить какой-либо нотариальный акт в отношении другого лица.

3. Нотариальный акт – это юридически властное волеизъявление нотариального органа.

4. Нотариальный акт подзаконен.

5. Нотариальный акт подконтролен. Неправильное совершение нотариального действия обжалуется в судебном порядке. При этом нотариальный акт не может изменить судебное постановление. Административное обжалование нотариального акта не предусматривается.

6. Нотариальный акт является письменным документом.

7. Нотариальный акт составляется с соблюдением определенных (официально установленных) правил. Нотариальный акт должен быть надлежащим образом оформлен.

8. Нотариальный акт обязателен для исполнения. Он может быть отменен самими лицами, обратившимися за ним в нотариальный орган, либо оспорен в судебном порядке.

9. Нотариальный акт является основанием для возникновения, изменения или прекращения правоотношений.

10. Нотариальный акт издается лицом, осуществляющим нотариальную деятельность единолично. Лицензия на право нотариальной деятельности является индивидуальной, выдается только физическому лицу.

Выделенные особенности позволяют сформулировать определение нотариального акта. Это официальный документ, принимаемый уполномоченным лицом, составленный в соответствии с установленными правилами, на основании индивидуального обращения, порождающий соответствующие права и обязанности, обязательный к исполнению, заключающийся в применении нормы материального права к выявленным фактическим обстоятельствам.

12. Понятие нотариального округа

Основы о нотариате учреждение должности нотариуса связывают с понятием «нотариальный округ». Количество должностей нотариусов в нотариальном округе определяется органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Согласно Основам нотариальный округ – территория деятельности нотариуса, которая устанавливается в соответствии с административно-территориальным делением РФ. В городах, имеющих районное или иное административное деление, нотариальным округом является вся территория города.

При назначении на должность нотариуса в приказе органа юстиции округ обозначается как место деятельности конкретного нотариуса. Это означает, что выполнение должностных функций не может носить абстрактный характер, а связывается только с указываемой территорией. Соответственно, нотариус не может самолично изменить границы своей профессиональной деятельности. Однако совершение нотариусом нотариального действия за пределами своего нотариального округа не влечет за собой признания недействительности этого действия. Кроме того, нотариус вправе выехать в другой нотариальный округ для удостоверения завещания в случае тяжелой болезни завещателя при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариуса.

Существование нотариального округа обусловливает определенные последствия.

Во-первых, нотариус должен иметь место для совершения нотариальных действий в пределах нотариального округа, в который он назначен на должность. Нарушение данного правила может повлечь за собой применение мер дисциплинарного воздействия.

Во-вторых, в некоторых случаях лицо, обращающееся за совершением нотариального действия, связано территорией обслуживания отдельного нотариуса. Общее правило исходит из того, что каждый гражданин для совершения нотариального действия вправе обратиться к любому нотариусу. Однако законом предусмотрены случаи, когда нотариальное действие может быть совершено только определенным нотариусом:

1) когда это прямо предусмотрено Основами о нотариате (например, удостоверение договоров об отчуждении жилого дома, квартиры, дачи, садового дома, гаража, а также земельного участка производится по месту нахождения указанного имущества):

2) в случаях, предусмотренных иными законодательными актами РФ (например, в соответствии с ГК РФ наследственное дело открывается по последнему месту жительства наследодателя);

3) когда это предусмотрено законодательством субъекта Федерации (например, ст. 10 закона Воронежской области от 12 июня 1997 г «О нотариате» делит нотариальный округ на зоны обслуживания наследственных дел. Нотариус обязан принимать к производству все дела, связанные с оформлением наследства на закрепленной за ним территориальной зоне).

Понятие «нотариальный округ» следует отличать от понятия «место совершения нотариального действия».

13. Понятие нотариальной конторы

Деятельность нотариуса непосредственно связана с понятием «нотариальная контора». Данный термин использовался законодательством советского периода, но значение, придаваемое ему в настоящее время, несколько изменилось и нуждается в дополнительном уточнении.

Закон СССР «О государственном нотариате» устанавливал, что «для совершения нотариальных действий в СССР организуются государственные нотариальные конторы». Далее закреплялся перечень должностных лиц (работников) нотариальной конторы, обладающих правом непосредственного совершения нотариальных действий. Нотариат как система учреждений представлял собой совокупность нотариальных контор.

Основы о нотариате изначально устанавливают статус индивидуального субъекта – нотариуса: нотариальные действия совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. Таким образом, нотариальная контора – это пространство, где совершаются нотариальные действия. Одновременно ни Основы о нотариате, ни региональное законодательство в полной мере не отражают данную логику закона, путая значения нотариальной конторы – самостоятельного субъекта правоотношений и нотариальной конторы – места (в техническом смысле) совершения нотариальных действий.

Региональное законодательство частично устраняет данный пробел. Так, закон Новгородской области «О регулировании нотариальной деятельности» закрепляет: «Для совершения нотариальных действий нотариус должен иметь помещение (контору, бюро – далее по тексту контора) на территории нотариального округа, в котором он назначен на должность». При этом помещение должно быть пригодным для беспрепятственного доступа граждан и представителей юридических лиц, соблюдения тайны совершения нотариальных действий, а также сохранности нотариальных документов. Нотариус при переходе на частную практику должен представить данные о помещении, в котором будут совершаться нотариальные действия. В приказе органа юстиции о наделении нотариуса полномочиями указывается и местонахождение нотариальной конторы. Ей присваивается номер. Одновременно закон Новгородской области устанавливает, что на помещение нотариальной конторы заводится паспорт, в котором указываются не только юридический адрес конторы, телефон, телефакс, но и правовой статус помещения (собственность, аренда и т.д.), общая площадь помещения, количество комнат, режим работы конторы, наличие помещения для архива. Следует отметить, что большинство региональных актов о нотариате очерчивают круг требований, предъявляемых к месту совершения нотариального действия.

14. Учреждение должности нотариуса

В соответствии с Основами о нотариате должность нотариуса учреждается и ликвидируется в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, совместно с ФНС.

Количество должностей нотариусов в нотариальном округе определяется в порядке, утверждаемом федеральным органом исполнительной власти. Следует отметить, что необходимые нормативные акты до настоящего времени не приняты.

Основы о нотариате также связывают учреждение должности нотариуса с наделением нотариуса соответствующими полномочиями, что является не совсем верным. Учреждение должности – это учреждение штатной единицы, на которую может в последующем осуществляться назначение нотариуса. Должность может быть некоторое время вакантной, что не означает ее отсутствия.

Характеристика должности нотариуса включает в себя:

• социальный статус, который предопределяет отношения нотариуса с должностными лицами органа юстиции, нотариальной палаты, отношения с гражданами в процессе осуществления нотариальной деятельности;

• организационный статус, который определяет место в составе структурного подразделения соответствующего аппарата. В отношении государственного нотариуса это означает, что лицо замещает структурную штатную единицу в государственной нотариальной конторе;

• правовой статус предполагает объем полномочий, который включает в себя как общие права и обязанности, так и специальные. Общие права и обязанности присущи любому нотариусу, закреплены в Основах о нотариате. Специальные присущи только конкретному лицу и зависят прежде всего от территории осуществления нотариальной деятельности. В частности, специальная компетенция связана с порядком оформления наследственных дел. Не все частнопрактикующие нотариусы имеют право заниматься оформлением таких дел, а только те, которым предоставлено такое право приказом органа юстиции субъекта РФ.

На практике количество должностей нотариусов в нотариальном округе определяется исходя из различных факторов. Например, закон г Москвы от 19 апреля 2006 г. «Об организации и деятельности нотариата в городе Москве» устанавливает, что в городе Москве численность нотариусов определяется в соответствии с законодательством РФ органами государственной власти города Москвы исходя из соотношения: один нотариус на 15 тыс. человек, имеющих постоянную регистрацию по месту проживания в городе Москве, в целях доступности нотариальных действий и учитывая возможность финансового самообеспечения каждым нотариусом нотариальной деятельности.

15. Требования, предъявляемые к соискателю должности нотариуса

Основы о нотариате определяют условия, при наличии которых лицо может обладать специальным статусом нотариуса.

1. Гражданство РФ. Закон не предусматривает возможность назначения на должность иностранного гражданина либо лица без гражданства.

2. Наличие высшего юридического образования. ФЗ от 22 августа 1996 г. «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» устанавливает следующие ступени высшего профессионального образования: «бакалавр»; «дипломированный специалист»; «магистр». Лицо, претендующее на должность нотариуса, должно представить в органы юстиции диплом бакалавра, диплом специалиста или диплом магистра по специальности «Юриспруденция».

3. Прохождение стажировки сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой. В настоящее время действует утвержденный приказом Минюста России от 21 июня 2000 г. Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса. В соответствии с Порядком назначение на должность стажера в государственной нотариальной конторе осуществляется органом юстиции путем издания приказа о зачислении в штат соответствующей государственной нотариальной конторы. Соответственно на стажеров распространяются правила внутреннего трудового распорядка. Назначение на должность нотариуса, занимающегося частной практикой, осуществляется нотариальной палатой. Орган юстиции и нотариальная палата совместным решением определяют руководителя стажировки «из числа нотариусов со стажем работы нотариусом не менее трех лет, при наличии у них соответствующих условий для организации работы стажера».

4. Сдача квалификационного экзамена.

5. Наличие лицензии на право нотариальной деятельности. Успешная сдача экзамена является условием выдачи лицензии на право нотариальной деятельности. Порядок выдачи лицензии устанавливается Министерством юстиции РФ. Однако получение лицензии не означает автоматического назначения на должность нотариуса, для которой предусмотрена специальная процедура. Гражданин, получивший лицензию, но не приступивший к работе в должности нотариуса в течение трех лет, допускается к должности нотариуса только после повторной сдачи квалификационного экзамена. Повторный экзамен не предусматривается только для помощника нотариуса.

16. Порядок выдачи лицензии

Порядок выдачи лицензии на право нотариальной деятельности регулируется Административным регламентом исполнения ФРС государственной функции по выдаче лицензии на право нотариальной деятельности, утвержденным приказом Минюста России от 16 июля 2007 г. Заявитель представляет заявление о выдаче лицензии на право нотариальной деятельности (по установленной форме) и необходимые документы в территориальный орган ФРС не позднее пяти рабочих дней со дня принятия решения квалификационной комиссией по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности. За выдачу лицензии взимается государственная пошлина в соответствии с НК РФ.

Срок выдачи лицензии на право нотариальной деятельности не должен превышать месяца со дня подачи заявления о выдаче лицензии на право нотариальной деятельности.

Регламент закрепляет основания отказа в выдаче лицензии:

• если из решения квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, следует что заявитель является лицом, не выдержавшим квалификационный экзамен;

• если представленная копия диплома не подтверждает факт наличия у заявителя высшего юридического образования;

• если из заключения об итогах прохождения стажировки следует, что заявитель не прошел стажировку в сроки и порядке, установленные Основами о нотариате и приказом Минюста России от 21 июня 2000 г. «Об утверждении Порядка прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса».

Отказ в выдаче лицензии на право нотариальной деятельности оформляется письменно в виде уведомления.

Не позднее пяти дней со дня принятия решения квалификационной комиссией секретарь комиссии представляет в орган юстиции решение о сдаче экзамена, копию диплома о высшем юридическом образовании, документ о прохождении стажировки у нотариуса.

Регламент определяет порядок приема и регистрации заявления на получение лицензии, указывая максимальное время, которое может быть затрачено государственным служащим на выполнение того или иного действия. Регламент предусматривает процедуру изучения представленных документов на предмет соответствия Основам о нотариате, закрепляет обязательные реквизиты лицензии.

Органами юстиции ведется реестр выданных лицензий на право нотариальной деятельности, который хранится в течение 75 лет.

Специалист, ответственный за выдачу лицензии, сообщает заявителю по телефону и по электронной почте о том, когда он может получить лицензию, которая выдается ему непосредственно.

17. Ликвидация должности нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе

Основы о нотариате устанавливают институт ликвидации должности. Однако это не означает сокращения штатной единицы.

Основы закрепляют основания увольнения нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе. То есть речь идет не о ликвидации должности как структурной единицы (должность не исчезает), а о прекращении выполнения профессиональных функций конкретным лицом. Если по аналогии рассматривать институт государственной службы, то в таких ситуациях предусматривается прекращение службы, а не ликвидация самой должности.

Законодательство о нотариате предусматривает различный порядок прекращения нотариальной службы государственным и частнопрактикующим нотариусами.

Согласно Основам увольнение нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, производится в соответствии с законодательством РФ о труде. Следовательно необходимо руководствоваться нормами Трудового кодекса РФ, где предусмотрены следующие общие основания прекращения трудового договора:

• соглашение сторон;

• истечение срока трудового договора, за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;

• расторжение трудового договора по инициативе работника;

• расторжение трудового договора по инициативе работодателя;

• отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора;

• обстоятельства, не зависящие от воли сторон;

• нарушение установленных данным Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы, и др.

Трудовой договор может быть прекращен и по другим основаниям, предусмотренным ТК РФ и иными федеральными законами.

Юридическим основанием прекращения полномочий нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, будет служить приказ руководителя территориального органа юстиции в субъекте РФ.

18. Ликвидация должности нотариуса, занимающегося частной практикой

Основы о нотариате устанавливают институт ликвидации должности нотариуса, занимающегося частной практикой, который может сложить полномочия в добровольном порядке (по собственному желанию).

Юридическим основанием принудительного прекращения полномочий нотариуса, занимающегося частной практикой, является только решение суда, вступившее в законную силу. Закон определяет перечень органов, уполномоченных возбуждать дисциплинарное производство, а также перечень фактических оснований, при наличии которых выносится такое решение суда.

Однако следует отметить правовое несовершенство Основ: в них говорится лишь о лишении права заниматься нотариальной деятельностью, но не упоминается при этом о лишении лицензии. Нотариус лишается права нотариальной деятельности, но его лицензия не аннулируется.

Нотариус, занимающийся частной практикой, освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности в случаях: 1) осуждения его за совершение умышленного преступления – после вступления приговора в законную силу. За пределами правового регулирования Основ о нотариате остаются факты привлечения к уголовной ответственности за неумышленные преступления, хотя наказание может заключаться и в виде лишения свободы. В этом случае непонятно, сохраняет ли свой пост нотариус, осужденный к лишению свободы, например, за причинение смерти по неосторожности; 2) ограничения дееспособности или признания недееспособным в установленном законом порядке – после вступления решения суда в законную силу. Порядок ограничения дееспособности и признания недееспособным определяется ГПК РФ. ГК РФ предусматривает, что гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным. Над ним устанавливается опека. В соответствии с ГК РФ гражданин, который вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности. Над ним устанавливается попечительство; 3) по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, а также в случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья (при наличии медицинского заключения) и в других случаях, предусмотренных законодательными актами РФ – после вступления решения суда в законную силу. Правом ходатайствовать о лишении нотариуса полномочий обладают только нотариальные палаты (не органы юстиции, не налоговые органы, не прокуратура). На уровне субъектов РФ (Республика Тыва, Воронежская область) происходит расширение перечня органов, имеющих право подавать в суд заявление о лишении нотариуса права нотариальной деятельности. Причем расширение производится в пользу государственных органов (юстиции, налоговые органы).

Нотариус может сложить полномочия по собственному желанию. Для этого необходимо его личное заявление.