Текст книги "Международное частное право в вопросах и ответах. Учебное пособие"

О. А. Данилочкина
Международное частное право в вопросах и ответах
Учебное пособие

[email protected]

Информация о книге

УДК 341.9(075.8)

ББК 67.412.2я73

Д18

Автор:

Данилочкина О. А., в 2012 г. окончила Московский государственный юридический университет им. О. Е. Кутафина (МГЮА), где в настоящее время работает над диссертацией на соискание ученой степени кандидата юридических наук (кафедра международного частного права).

Международное частное право представляет собой наиболее специфическую частноправовую дисциплину. Многие вопросы в науке международного частного права остаются дискуссионными. Для глубокого и полного освоения дисциплины необходимо изучение трудов различных исследователей, а также огромного массива правовых норм, включая зарубежные и международные.

Настоящее учебное пособие имеет своей целью две задачи: ознакомить читателя в наиболее общей форме с основными положениями курса международного частного права, а также обобщить и систематизировать полученные ранее знания.

По тексту пособия приводятся ссылки на правовые и иные нормы, необходимые к ознакомлению.

Ссылки на источники права в пособии приводятся по СПС «Консультант Плюс».

Законодательство приводится по состоянию на май 2015 г.

УДК 341.9(075.8)

ББК 67.412.2я73

© Данилочкина О. А., 2015

© ООО «Проспект», 2015

1. Понятие МЧП. Сфера применения. Предмет и метод

Единого подхода к определению международного частного права в науке на сегодняшний день не существует. Это связано с различными подходами к его природе. Однако нижеприведенное определение отражает основную характеристику данного понятия.

Международное частное право (МЧП) можно определить как совокупность правовых норм, регулирующих частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, посредством преодоления коллизии права.

• Частноправовыми отношениями являются имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения.

К регуляторам частноправовых отношений принято относить нормы гражданского, семейного, трудового права.

• Иностранный элемент частноправовых отношений может выражаться в следующем:

а) субъект правоотношения, когда его участниками являются лица различных государств. Например, договор купли-продажи заключается между российским юридическим лицом и юридическим лицом иностранного государства; иностранный гражданин усыновляет гражданина другого государства; наследство завещается гражданином РФ гражданину (подданному) иностранного государства; брак заключается между гражданином РФ и гражданином (подданным) иностранного государства, и т. п. Субъектный состав частноправовых отношений традиционно ограничивается физическими и юридическими лицами, однако государство (иная публичная структура) может также выступать в данном роде (например, при заключении договора с физическим или юридическим лицом);

б) объект правоотношения, когда имущество находится за рубежом или принадлежит иностранным лицам. Например, договор аренды заключается между двумя юридическими лицами в отношении недвижимости, находящейся за рубежом; наследодатель – гражданин РФ завещает имущество, находящееся за рубежом, другому гражданину РФ, и т. п.;

в) юридический факт, когда он имел место за рубежом. Например, гражданину РФ был причинен вред за рубежом; граждане РФ вступили в брак на территории иностранного государства; гражданин РФ осуществляет трудовую деятельность на территории иностранного государства; договор между юридическими лицами был заключен за рубежом, и т. п. Для характеристики правоотношения как правоотношения, осложненного иностранным элементом, достаточно одного из вышеперечисленных факторов.

Иностранный элемент в частноправовом отношении позволяет идентифицировать его трансграничный характер, и таким образом выделить нормы международного частного права. Следует отметить, что термин «международное» в отрасли «международного частного права» говорит о том, что правоотношение выходит за границы права одного государства и связано с правом нескольких государств. Иными словами, здесь идет речь не об отношениях между различными государствами, как в международном (публичном) праве, а об отношениях, выходящих за пределы одного государства.

Исходя из вышеизложенного, предметом МЧП являются частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Предмет МЧП обуславливает совокупность признаков, определяющих сферу его применения:

а) отношения частноправового характера;

б) наличие иностранного элемента (объект и/или субъект и/или юридический факт).

Коллизия права (от лат. collisio – столкновение) в общем смысле – это отличное друг от друга (противоречащее) содержание норм права, регулирующих определенные отношения.

Коллизия права как категория МЧП – это потенциальный результат, к которому ведет применение частноправовых норм различных государств к тому или иному отношению, осложненному иностранным элементом.

То есть при появлении в правоотношении иностранного элемента на его регулирование претендуют нормы двух или более государств. Очевидно, что различные государства могут регулировать те или иные общественные отношения различным образом.

Таким образом, метод МЧП – это комплекс способов и приемов регулирования частноправовых отношений, направленных на преодоление коллизии права.

2. Способы регулирования в МЧП и правовые формы их осуществления

Принято различать два способа:

а) коллизионно-правовой (отсылочный).

Коллизионная норма отсылает к тому или иному правопорядку для регулирования отношений с иностранным элементом. В российском законодательстве коллизионные нормы содержатся в разделе VI Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), в разделе VII Семейного кодекса РФ (далее – СК РФ), гл. XXVI Кодекса торгового мореплавания РФ (далее – КТМ РФ).

Выражается:

– в создании государствами в своем внутреннем праве так называемых коллизионных норм, которые регламентируют, право какого государства подлежит применению в правоотношениях с иностранным элементом (национально-правовая форма);

– в создании различными государствами унифицированных (единообразных) коллизионных норм посредством заключения международных соглашений. Например, Кодекс международного частного права 1928 г. (Кодекс Бустаманте), многочисленные договоры о правовой помощи (международно-правовая форма).

Национально-правовая форма является исторически первой, в целях ее усовершенствования в XIX в. появилась международно-правовая форма. Последняя направлена на устранение деструктивных факторов, присущих национальному коллизионному регулированию. Например, «хромающих отношений» (имеющие правовое регулирование в одном государстве и не имеющие в другом), конфликта квалификаций (различное толкование тех или иных понятий в праве) и др.;

б) материально-правовой (прямой).

Выражается:

– в заключении различными государствами международных соглашений, содержащих единообразные (унифицированные) материальные нормы права, направленные на урегулирования отношений, осложненных иностранным элементом.

Данные нормы отменяют необходимость обращения к коллизионным нормам, поэтому являются наиболее удобными. Однако современный масштаб унификации права не позволяет отказаться от первого способа – коллизионно-правового.

Оба вышеперечисленных способа используются комплементарно.

К приемам, существующим в рамках вышеназванных способов, можно отнести особенности применения иностранного права с множественностью правовых систем (решение интерлокальных, интерперсональных, интертемпоральных коллизий), обратную отсылку и отсылку к праву третьего государства, конфликт квалификаций, оговорка о публичном порядке и др.

3. Нормативный состав МЧП. Место МЧП в юридической системе

Нормативный состав МЧП условно можно разделить на две группы в соответствии со способами регулирования (коллизионно-правовой, материально-правовой способы):

а) коллизионные нормы — отсылочные нормы, указывающие на право того или иного государства, подлежащее применению к определенным общественным отношениям. В свою очередь, в совокупности коллизионных норм можно выделить национальные или международные по своей природе, в зависимости от формы их создания. Национальные коллизионные нормы принимаются государством самостоятельно в своем внутреннем праве. Международные коллизионные нормы принимаются несколькими государствами путем согласования их воль через подписание международных соглашений, после чего они становятся частью внутреннего права.

Включение коллизионных норм в нормативный состав МЧП не подвергается сомнению, тогда как в отношении нижеперечисленных норм не существует единства мнений среди представителей различных школ науки частного права;

б) унифицированные материальные частноправовые нормы — нормы материального права (прямые нормы), содержащиеся в международных соглашениях. Данные нормы позволяют преодолеть коллизию права в отношениях с иностранным элементом напрямую, минуя коллизионную стадию;

в) материальные нормы российского права, регулирующие отношения с иностранным элементом. Подобные нормы в основном содержатся в законах, регулирующих внешнеэкономическую деятельность, инвестиционные отношения, правовое положение иностранцев. Однако стоит отметить, что данные нормы чаще носят не частноправовой, а публично-правовой характер. Кроме этого, такие нормы применяются на втором этапе, то есть после снятия коллизионной проблемы. Данные обстоятельства и являются основной критикой при отнесении таких норм к регуляторам МЧП.

Место МЧП в юридической системе

Ввиду отсутствия в доктрине единого подхода к определению МЧП нет и согласованного мнения в отношении места МЧП в юридической системе. Условно можно выделить следующие точки зрения:

а) международное частное право в совокупности с международным публичным правом входит в состав международного права;

б) это самостоятельная отрасль внутригосударственного частного права;

в) это «полисистемный комплекс», состоящий и из внутригосударственного права, и из международного (публичного).

4. Основные принципы МЧП

Принципы МЧП – это основные начала данной отрасли права.

В качестве основных принципов можно выделить следующие:

а) принцип суверенного равенства национального права различных государств. Данный принцип означает, что каждое государство должно уважать законодательство другого государства и применять его в установленных границах, когда соответствующая норма права указывает на это;

б) принцип защиты отечественного правопорядка. Т. е. иностранное право должно применяться строго в допустимых пределах. Такое применение не должно нарушать действующие нормы непосредственного применения (ст. 1192 ГК РФ), а также установленный публичный порядок отечественного государства (ст. 1193 ГК РФ);

в) принцип автономии воли сторон. Означает возможность сторон частноправового отношения, осложненного иностранным элементом, выбрать применимое право;

г) принцип наиболее тесной связи, т. е. отыскание правопорядка, с которым отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано (п. 2 ст. 1186 ГК РФ). В соответствии с п. 9 ст. 1211 ГК РФ, данный принцип может корректировать применение коллизионной нормы.

5. Источники МЧП, понятие, виды

Источником МЧП является объективированная форма выражения правовой нормы.

1. Нормативно-правовой акт. В РФ не существует отдельного кодифицированного акта о международном частном праве. Его нормы разбросаны по различным законам, в частности:

– Гражданский кодекс РФ (раздел VI «Международное частное право»);

– Семейный кодекс РФ (раздел VII);

– Кодекс торгового мореплавания РФ (гл. XXVI) и др.

В ряде стран приняты специальные законы о международном частном право, например, в Австрии, Италии, Словении, Тунисе, Турции, Украине, Эстонии.

2. Обычай — сложившееся в практике правило поведения, которое признано государством в качестве юридически обязательного (применяется преимущественно в коммерческой сфере).

Такие санкционированные обычаи являются источником МЧП только в случае установления ими коллизионной нормы. Их следует отличать от обычаев делового оборота (обыкновений), которые не имеют юридической силы. Обычаи могут применяться по воле самих участников отношений (п. 11 ст. 1186 ГК).

3. Международный договор. Рядом авторов не признается в качестве источника МЧП, так как любой международный договор применяется только после его введения в правовую систему государства, в частности, посредством принятия внутреннего нормативно-правового акта (о ратификации или о присоединении), а также после официальной публикации. Виды:

1) по юридической силе:

а) двусторонний (соглашение между двумя странами);

б) многосторонний (соглашение между несколькими государствами):

– региональный (соглашение между государствами одного региона, например странами СНГ);

– универсальный (соглашение между государствами различных регионов);

2) по способу исполнения:

а) самоисполнимый (не требует принятия внутригосударственного акта, уточняющего его содержание);

б) несамоисполнимый (применяется только после принятия соответствующего внутригосударственного акта).

В ряде зарубежных государств (в особенности англо-американской правовой семьи) также известны следующие источники:

– судебный прецедент– ранее вынесенное решение суда, которое признается обязательным при разрешении аналогичных дел (признается в качестве источника права преимущественно в странах англо-американской правовой семьи);

– доктрина —мнение наиболее авторитетных компетентных ученых.

Концепция двойственности источников МЧП основывается на том, что среди его источников имеются как внутригосударственные нормы права, так и международные. Отнесение тех или иных норм к источникам МЧП зависит от воли каждого конкретного государства.

Критика данного подхода связана с тем, что многие исследователи не признают международный договор источником МЧП, как это было сказано выше. Однако такое отрицание не умаляет роли международных договоров в регулировании общественных отношений, связанных с иностранным элементом. Только это возможно посредством трансформации международной нормы во внутригосударственную.

6. Место lex mercatoria в регулировании трансграничных отношений

Под современным lex mercatoria (торговое право) принято понимать свод международных торговых обычаев. Lex mercatoria обычно называют «мягким правом» (soft law), поскольку данные нормы носят рекомендательный характер. Также в научной литературе можно встретить такие определения, как «общие принципы МЧП», «общие принципы права», «транснациональные принципы».

В правовой доктрине отсутствует единый подход к определению места lex mercatoria в правовом регулировании. При этом мнения расходятся от категоричного отрицания lex mercatoria в качестве самостоятельного правопорядка до диаметрально противоположного.

Ввиду разрозненности источников lex mercatoria, отсутствия среди них четкой иерархии концепция носит размытый характер. Обычно lex mercatoria отождествляют с принципами УНИДРУА, общими принципами права, типовыми (модельными) законами и т. п. Таким образом, lex mercatoria вряд ли способна выступать самостоятельным регулятором общественных отношений.

Согласно российскому законодательству, принципы lex mercatoria подлежат применению по воле участников соответствующего правоотношения в установленных императивными нормами пределах.

Зачастую нормы lex mercatoria инкорпорируются (включаются) в трансграничные сделки в качестве их условий. В таком случае они не подменяют собой правовые нормы и подлежат применению в качестве обычных условий договора.

7. Унификация права в МЧП: понятие, признаки, виды, результаты

Унификация права — это создание единообразных норм во внутригосударственном праве.

Унификация права возможна благодаря сотрудничеству государств в создании единообразных норма права.

В правотворческом процессе унификации принято выделять две последовательные стадии.

1. Международная – подписание международного договора, регулирующего те или иные правоотношения. Данная стадия, т. е. наличие международного договорного процесса, является основным признаком унификации права и отличает его от гармонизации права.

2. Национальная – имплементация международных норм права на национальном уровне, т. е. их фактическая реализация на внутригосударственном уровне.

Процедура национальной имплементации регулируется каждым государством самостоятельно.

В РФ правовая основа восприятия международных договоров закреплена в п. 4 ст. 15 Конституции РФ: «…Принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». Таким образом, благодаря своей договорной природе унифицированные нормы занимают особое положение во внутреннем законодательстве. Важно не только наличие в законодательстве разных стран унифицированных (одинаковых) норм, но и их единообразное толкование и применение.

Условно можно выделить следующие виды унификации.

1. Критерий способа правового регулирования:

а) унификация коллизионного права;

б) унификация материального частного права;

в) смешанная унификация.

2. Критерий субъектного состава:

а) универсальная (многосторонняя). Заключается, как правило, между большим количеством государств;

б) региональная (многосторонняя в рамках одного региона, например, СНГ или ЕС);

в) двусторонняя; двусторонние соглашения различных государств.

Конфликт между унифицированными нормами, созданными вышеприведенными субъектами, разрешается следующим образом: двусторонние, далее региональные, затем универсальные. На практике наибольшая эффективность наблюдается при двусторонней и региональной унификации, потому как такая унификация в большей мере может учитывать особенности правового регулирования в определенных государствах.

Результатом унификации является появление во внутреннем праве определенного круга государств одинаковых (унифицированных) норм в той или иной сфере регулирования.

8. Правовая природа унифицированных частноправовых норм, их место в национальном праве

Договорное происхождение унифицированных частноправовых норм выделяет такие нормы внутригосударственного права среди прочих. Связь между унифицированной нормой и унифицирующим ее договором сохраняется на протяжении всего времени ее действия.

Данное обстоятельство вызвано следующими причинами:

а) международный договор очерчивает территориальные и предметные границы применения унифицированной нормы права. Например, при закреплении какого-либо положения региональным соглашением по определенному предмету оно работает только в отношении лиц соответствующих государств и только в отношении установленного предмета регулирования;

б) особенности толкования и применения, т. е. унифицированные нормы должны толковаться и применяться строго в соответствии с положениями унифицирующего их международного договора. В противном случае потеряется суть унификации норм права, заключенной в минимизации коллизий права;

в) временнЫе пределы действия унифицированных норм, т. е. унифицированная норма начинает свое действие с момента вступления в силу унифицирующего международного договора и прекращает – с момента прекращения действия договора вообще или для данного государства в частности.

Пункт 4 ст. 15 Конституции РФ определяет место унифицированных норм в законодательстве РФ: «Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». Данная норма аналогичным образом закреплена и в иных нормативно-правовых актах законодательства РФ. Применительно к таким нормам действует общепринятый принцип lex specialis derogat lex generalis (специальные нормы верховенствуют над общими).

9. Гармонизация права: понятие, признаки, виды, соотношение с унификацией

Гармонизация права — процесс сближения права разных государств с целью уменьшения существующих различий.

Гармонизация права представляет собой неформализованный процесс развития внутригосударственного права путем заимствования норм иностранного права (иногда норм международных договоров между другими государствами) и включения их во внутреннее законодательство. Иными словами, он выражается в заимствовании опыта правового регулирования одного государства другим государством. Отсутствие договорной природы является основным признаком гармонизации права.

Условно можно выделить следующие виды гармонизации.

1. По субъектному составу:

а) односторонняя;

б) двусторонняя (взаимная).

2. По способу осуществления:

а) стихийная (например, в процессе колонизации);

б) целенаправленная;

в) рецепция (одностороннее заимствование норм права одного государства другим).

3. По уровню:

а) национальная;

б) международная (создание рекомендательных норм на межгосударственном и межправительственном уровне).

В результате гармонизации появляются схожие нормы права, направленные на устранение противоречий, но при этом неодинаковые (по форме, содержанию или толкованию и применению). Таким образом, гармонизированные нормы не снимают коллизионный вопрос, в отличие от унифицированных. Однако гармонизация, безусловно, способствует сближению права, т. к. в законодательствах разных стран появляется все больше схожих норм.

Гармонизация права – это процесс, который присутствует наряду с унификацией и не уступает ей по масштабности и значимости.