Текст книги "Хозяйственное (предпринимательское) право"

Контрольные вопросы

1. Какие отношения составляют предмет хозяйственного (предпринимательского) права?

2. Каковы особенности хозяйственных (предпринимательских) отношений?

3. Что такое хозяйственное (предпринимательское) право?

4. Каковы принципы хозяйственного (предпринимательского) права?

5. Что вы знаете об истории возникновения и развития мирового торгового права?

6. В чем, по вашему мнению, заключается специфика развития хозяйственного права в России?

7. Почему хозяйственное право не получило должного развития в нашей стране в советский период?

8. Каковы источники современного хозяйственного права?

9. Чем, по вашему мнению, вызвана возрастающая роль локального договорного регулирования хозяйственных отношений в нашей стране?

10. Какие разделы включает в себя система курса «Хозяйственное (предпринимательское) право»?

Глава 2
ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ХОЗЯЙСТВУЮЩИХ СУБЪЕКТОВ

2.1. Понятие и классификация хозяйствующих субъектов

В условиях рыночной экономики хозяйствующие субъекты выступают в форме предпринимателей. Понятие предпринимателя основывается на гражданско-правовом (цивилистическом) учении о лицах. Как отмечалось ранее, частные лица в отношении предпринимательства получают дополнительную характеристику, выступая в хозяйственном обороте не просто как частные (физические и юридические) лица, а как квалифицированные частные лица – предприниматели в соответствующих организационно-правовых формах: индивидуальные предприниматели, хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Факт осуществления лицом предпринимательской деятельности является основанием для признания его особым субъектом гражданского права и определяет предъявление к нему и его деятельности особых требований со стороны законодателя.

Во-первых, сделки, заключенные предпринимателем, презюмируются (предполагаются) связанными с его предпринимательской деятельностью и подчиняются специальному режиму правового регулирования. Вывод о существовании такой презумпции основан на том, что отношения между предпринимателями или с их участием специально выделяются в структуре предмета гражданского права (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Во-вторых, признание за лицом статуса предпринимателя возлагает на него ряд специальных обязанностей и предоставляет ему дополнительные права. К таким обязанностям относятся: регистрация сведений о предпринимателе в едином государственном реестре юридических лиц, открытом для всеобщего ознакомления (ст. 51 ГК РФ); ведение учета предпринимательской деятельности, что служит целям контроля за ее проведением, а при возникновении споров с другими лицами облегчает доказательство фактов проведения хозяйственных операций; предоставление предпринимателем в установленном порядке информации о своей деятельности и др. К дополнительным правам предпринимателей относятся, например, исключительное право коммерческой организации на использование фирменного наименования (п. 4 ст. 54 ГК РФ), которое индивидуализирует предпринимателя и его деятельность в хозяйственном обороте.

Законодатель ограничивает круг лиц, которые могут быть предпринимателями. Прежде всего это ограничение касается государственных и муниципальных служащих, то есть граждан Российской Федерации, исполняющих обязанности по государственной (муниципальной) должности государственной (муниципальной) службы за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств государственного бюджета или бюджета муниципального образования. Названным лицам запрещается заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью, иметь в собственности предприятия, самостоятельно или через представителя голосовать посредством принадлежащих им акций, вкладов, паев, долей при принятии решений общим собранием хозяйственного товарищества или общества, занимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта. Ограничения на занятие предпринимательской деятельностью установлены также для служащих товарных и фондовых бирж – им запрещается участвовать в биржевых сделках, создавать собственные брокерские фирмы, использовать служебную информацию в собственных интересах, они не могут быть учредителями и участниками организаций – профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также самостоятельно участвовать в качестве предпринимателей в деятельности биржи. Эти и другие установленные законом ограничения на занятие предпринимательской деятельностью объясняются тем, что в силу общественного (должностного, служебного) положения определенных лиц возможно столкновение их собственных интересов с предпринимательскими интересами других лиц, которым они обязаны содействовать по занимаемой должности.

Применительно к юридическим лицам следует заметить, что не всякое из них является предпринимателем. В силу ст. 50 ГК РФ юридические лица подразделяются на две группы: коммерческие и некоммерческие организации. Критерием такого разграничения является характер основной цели деятельности юридического лица. Организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, признаются коммерческими. Они создаются в форме хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, указанный в ГК РФ, является исчерпывающим. Организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками, являются некоммерческими. Они могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению основных целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

Хозяйствующие субъекты (индивидуальные предприниматели и коммерческие организации), являясь самостоятельными субъектами права, осуществляют предпринимательскую деятельность посредством эксплуатации определенного имущественного комплекса — предприятия, под которым понимается объект права, средство предпринимательской деятельности, принадлежащее предпринимателю, являющемуся субъектом права на предприятие. В связи с этим правильнее говорить не о руководителе предприятия (его работнике), а о руководителе коммерческой организации, являющемся ее представителем и выступающем в хозяйственном обороте от ее имени. Точно так же не предприятие обладает фирменным наименованием и подлежит регистрации в едином государственном реестре юридических лиц, а само это юридическое лицо – предприниматель. Несостоятельным (банкротом) признается предприниматель, но не предприятие как объект права.

Хозяйствующие субъекты подразделяются на две группы: индивидуальные предприниматели – физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридические лица (коммерческие организации).

Классификация хозяйствующих субъектов – коммерческих организаций проводится по трем основаниям:

♦ в зависимости от прав учредителей (участников) в отношении организации или ее имущества;

♦ в зависимости от вида вещного права на имущество организации;

♦ по организационно-правовым формам.

В зависимости от прав учредителей (участников) в отношении коммерческих организаций или их имущества выделяют:

а) коммерческие организации, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы);

б) коммерческие организации, на имущество которых их учредители (участники) имеют право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия);

в) юридические лица, в отношении которых их участники не имеют никаких имущественных прав (ни вещных, ни обязательственных), – некоммерческие организации.

В зависимости от вида вещного права на имущество коммерческой организации различают:

а) коммерческие организации, обладающие правом собственности на принадлежащее им имущество (хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы);

б) коммерческие организации, обладающие правом хозяйственного ведения на находящееся на их балансе имущество (государственные и муниципальные унитарные предприятия, кроме казенных);

в) коммерческие организации, обладающие правом оперативного управления на находящееся на их балансе имущество (казенные предприятия).

В связи с приведенной классификацией отметим, что по действующему законодательству исключается возможность создания и деятельности хозяйствующих субъектов – коммерческих организаций только на базе имущества, полученного по договору (аренды, займа и т. п.), при отсутствии вкладов учредителей в уставный (складочный) капитал коммерческой организации.

По организационно-правовым формам коммерческие организации классифицируются на следующие виды:

♦ хозяйственные товарищества (полные и на вере);

♦ хозяйственные общества (общества с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью и акционерные общества);

♦ производственные кооперативы;

♦ государственные и муниципальные предприятия (на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления).

Следует отметить, что широко используемая современной хозяйственной практикой категория «малое предприятие» к собственно организационно-правовым формам коммерческих организаций отношения не имеет. В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» субъектами малого предпринимательства признаются внесенные в единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также индивидуальные предприниматели, крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие следующим условиям:

♦ для юридических лиц – суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать 25 % (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов), доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать 25 %;

♦ средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать 100 человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия – до 15 человек;

♦ выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством РФ для каждой категории субъектов малого предпринимательства (в соответствии с постановлением Правительства РФ от 22 июля 2008 г. № 556 такие предельные значения с 1 января 2008 г. установлены для малых предприятий в размере 400 млн руб., для микропредприятий – 60 млн руб.).

Малые предприятия создаются в одной из организационно-правовых форм коммерческих организаций, предусмотренных ГК РФ, либо в организационной форме предпринимателя без образования юридического лица.

2.2. Индивидуальные предприниматели

Предпринимательская деятельность граждан без образования юридического лица является одной из самых простых форм организации хозяйственной деятельности. В современном законодательстве это один из немногих способов ведения единоличного частного предпринимательства. Другие организационные формы предпринимательской деятельности предполагают организацию юридического лица и основываются не на единоличном хозяйствовании, а на объединении средств и труда нескольких лиц либо строятся на базе государственного, а не частного имущества.

Гражданское законодательство РФ не указывает прямо, с какого возраста гражданин имеет право заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью, однако из ст. 21, 26 и 27 ГК РФ можно сделать вывод о том, что для осуществления предпринимательской деятельности гражданин должен быть полностью дееспособным, то есть достичь 18-летнего возраста. Из данного правила есть два исключения: вступление гражданина в брак до достижения 18-летнего возраста и эмансипация несовершеннолетнего.

Регистрация индивидуальной предпринимательской деятельности в России производится в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

К предпринимательской деятельности, осуществляемой гражданами без образования юридического лица, в соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ применяются правила ГК РФ, которые регулируют предпринимательскую деятельность коммерческих организаций.

Особой разновидностью индивидуального предпринимательства является ведение крестьянского (фермерского) хозяйства, регулируемое специальным Федеральным законом от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве». Глава такого хозяйства осуществляет деятельность без образования юридического лица, однако легализация подобной деятельности производится с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Другая особенность этой организационной формы заключается в том, что члены фермерского хозяйства, помимо предпринимательского интереса, как правило, связаны еще и узами родства.

Действующий ГК РФ распространяет на индивидуальных предпринимателей принцип полной ответственности. Индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Очередность погашения задолженности индивидуального предпринимателя перед кредиторами совпадает с порядком, установленным для юридических лиц. Помимо тех кредиторов, которые связаны с предпринимателем по характеру его предпринимательской деятельности, особым образом закон определяет права иных кредиторов. Последние вправе заявлять свои требования к предпринимателю в период банкротства, но эти требования сохраняют свою силу и после завершения процедуры банкротства индивидуального предпринимателя.

2.3. Хозяйственные товарищества

Согласно ст. 66 ГК РФ хозяйственными товариществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).

В основе создания полного товарищества лежит интерес нескольких физических или юридических лиц объединиться для ведения совместной деятельности, объединить свои капиталы, образуя самостоятельный субъект коммерческих отношений.

Полное товарищество имеет ряд специфических особенностей.

Во-первых, любой из участников полного товарищества действует от имени товарищества в целом, то есть предпринимательская деятельность участников товарищества признается деятельностью самого товарищества.

Во-вторых, все участники полного товарищества несут солидарную, неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества (п. 1 ст. 69 ГК РФ). При отсутствии у товарищества достаточных средств погасить задолженность ответственность распространяется на все имущество участников товарищества. Кредитор имеет право направить взыскание на имущество товарищества или на личное имущество любого из его участников. Не исключена, следовательно, возможность, когда по сделке, заключенной одним из участников товарищества, отвечать будут другие участники, причем своим личным имуществом.

Участник полного товарищества отвечает по обязательствам товарищества всем своим имуществом вне зависимости от его доли в полном товариществе и доли участия остальных. Условия ответственности участников полного товарищества, зафиксированные в законе, не могут быть изменены какими бы то ни было соглашениями его участников (п. 3 ст. 75 ГК РФ). Общие правила об ответственности участников полного товарищества распространяются и на тех его участников, которые не являются его учредителями, а вступили в товарищество после его регистрации. Выбывшие из полного товарищества участники продолжают нести ответственность по всем долгам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось выбытие (п. 2 ст. 75 ГК РФ).

Достаточно жесткая система ответственности полного товарищества обусловливает его применение в основном в рамках семейных или узкоспециализированных фирм, которые объединяют давно знакомых друг другу лиц либо родственников, где присутствуют личные доверительные отношения между участниками. Утрата или изменение такого характера взаимоотношений влечет обычно прекращение деятельности товарищества. Система ответственности полного товарищества делает его весьма привлекательным для потенциальных кредиторов и контрагентов, повышая тем самым кредитоспособность товарищества.

В-третьих, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ участниками полного товарищества (полными товарищами) могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Закон исключает из числа участников иных граждан, не являющихся предпринимателями. Каждый из участников полного товарищества действует на рынке самостоятельно, для чего должен иметь соответствующие полномочия, закрепленные в свидетельстве о его государственной регистрации в качестве предпринимателя.

Создание полного товарищества начинается с разработки и утверждения участниками его учредительных документов. Поскольку любой участник такого товарищества занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом, для его создания и функционирования не нужен устав, единственным учредительным документом здесь является учредительный договор (ст. 70 ГК РФ). В этом договоре участники товарищества могут договориться о создании общих органов управления для совместного ведения предпринимательской деятельности либо возложить управление товариществом на одного или нескольких его участников (п. 1 ст. 72 ГК РФ).

Управление делами товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, однако они могут договориться о том, что решение принимается большинством голосов (п. 1 ст. 71 ГК РФ). Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрена зависимость числа принадлежащих участнику голосов от размера его имущественного вклада.

Финансовая деятельность полного товарищества, как и любого юридического лица, строится на основе складочного капитала его участников, сведения о котором содержатся в учредительном договоре. В нем, кроме того, должен быть рассмотрен вопрос о размере доли каждого участника и порядке ее внесения. При этом закон не требует для полного товарищества минимального складочного капитала, так как гарантией прав его кредиторов служит личное имущество его участников.

Поскольку для любого участника полного товарищества всегда сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем своим личным имуществом, никто из полных товарищей не может быть устранен от участия как в прибылях, так и в убытках товарищества, даже если на этот счет есть специальные соглашения между участниками по поводу активного или, наоборот, менее активного участия в делах (п. 1 ст. 74 ГК РФ).

Выход из состава полного товарищества может быть добровольным (по воле выбывающего участника) или принудительным (помимо воли выбывающего участника). В первом случае участник вправе выйти из товарищества по собственному заявлению, однако если товарищество создано на определенный срок, то добровольный выход из него возможен лишь по уважительной причине (ст. 77 ГК РФ). Во втором случае участник полного товарищества при наличии серьезных оснований может быть исключен из товарищества в судебном порядке по единогласному решению остающихся участников (п. 2 ст. 76 ГК РФ). При выходе из товарищества участник вправе получить денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества, а при наличии соответствующего условия в учредительном договоре эта доля может быть выдана ему имуществом в натуре. Участник полного товарищества может передать свою долю в имуществе товарищества или ее часть другому товарищу либо третьему лицу, но только с обязательного согласия всех остальных товарищей (ст. 79 ГК РФ). При отсутствии такого согласия участник может либо отказаться от своего решения, либо выйти из товарищества с выплатой денежного эквивалента своей доли (или выдачей имущества в натуре). При этом у других товарищей не возникает права преимущественной покупки доли выбывающего участника.

Ликвидация полного товарищества происходит при возникновении общих обстоятельств, влекущих ликвидацию юридического лица (ст. 61 ГК РФ), или при утрате тех особых лично-доверительных отношений между участниками, на которых оно строилось (п. 1 ст. 76 ГК РФ). Если в полном товариществе остается единственный участник, ему дается возможность в течение шести месяцев преобразовать свое товарищество в хозяйственное общество с одним участником.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) также представляет собой объединение нескольких лиц и их капиталов, созданное на основе договора между ними для совместной хозяйственной деятельности.

Все участники товарищества на вере подразделяются на две группы: полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Первые осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут по его долгам полную ответственность всем своим имуществом, причем неограниченно и солидарно. Правовой режим этой группы полностью схож с тем, который установлен для участников полных товариществ. Другая группа участников – вкладчики (или коммандитисты) делают вклады в имущество товарищества и не несут ответственности по его долгам, они несут лишь риск убытков от утраты своих вкладов в имуществе товарищества. В отличие от полных товариществ, где все участники должны обязательно быть профессиональными предпринимателями, в товариществе на вере только полные товарищи должны быть индивидуальными предпринимателями или коммерческими организациями. Что касается вкладчиков, то ими могут быть любые граждане и любые юридические лица, за исключением тех, которые специально перечислены в ГК РФ. Коммандитисты отстранены от предпринимательской деятельности и управления делами товарищества. Они сохраняют лишь право на получение дохода на сделанный ими вклад и вынуждены доверять полным товарищам в использовании этих вкладов. Такое положение вещей и предопределило наименование этого вида товарищества – «на вере».

Единственным учредительным документом коммандитного товарищества также является учредительный договор, который составляется и подписывается только полными товарищами. В этом документе содержатся условия лишь о совокупном размере вкладов коммандитистов, конкретный же размер вклада каждого из них может быть отражен во внутренних документах товарищества, например в его договорах с вкладчиками или в так называемом свидетельстве об участии, выдаваемом вкладчику товарищества. Полные товарищи также участвуют в образовании складочного капитала, при этом закон не определяет соотношение вкладов полных товарищей и коммандитистов.

Права вкладчиков товарищества на вере определены в учредительном договоре и включают права: на получение необходимой коммерческой информации о деятельности товарищества; на ознакомление с его отчетами и балансами; на получение соответствующей их вкладу части прибыли товарищества; на выход из товарищества с получением своего вклада или на передачу его полностью или частично другому вкладчику или третьему лицу (п. 2 ст. 85 ГК РФ). В последнем случае у других вкладчиков товарищества появляется преимущественное право на покупку доли в складочном капитале (ее части), продаваемой выходящим участником. Однако согласия полных товарищей на передачу вклада (или его части) коммандитистом не требуется.

При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения требований других кредиторов товарищества, а если и после этого у товарищества сохраняется остаток имущества, то они участвуют в его распределении наравне с полными товарищами (п. 2 ст. 86 ГК РФ). Товарищество на вере сохраняется при наличии в нем хотя бы одного полного товарища и одного вкладчика (п. 1 ст. 86 ГК РФ). Если же из него выбывают все вкладчики, полные товарищи вправе либо преобразовать товарищество на вере в полное товарищество, либо ликвидировать его.