Текст книги "Хозяйственное (предпринимательское) право"

Для покрытия убытков АО, а также для погашения выпущенных им облигаций и выкупа его акций в случае отсутствия иных средств в акционерном обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом, но не менее 5 % от его уставного капитала. Данный фонд формируется путем обязательных ежегодных отчислений в размере, предусматриваемом уставом, но не менее 5 % от чистой прибыли. Уставом общества может быть предусмотрено также формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества, средства которого расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами, для последующего размещения их работникам.

Общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Решение о выплате дивидендов может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода. Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, причем как деньгами, так и в случаях, предусмотренных уставом общества, – иным имуществом. Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества. Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров. В случае если уставом срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия соответствующего решения.

Акционерное общество не вправе объявлять о выплате дивидендов по акциям: до полной оплаты всего уставного капитала; до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии Федеральным законом «Об акционерных обществах»; если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у него в результате выплаты дивидендов; если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения; в иных случаях, предусмотренных федеральными законами. Общество не вправе объявлять о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов (в том числе накопленных дивидендов) по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен уставом общества.

Все взаимоотношения между акционерами строятся в зависимости от того, каков размер сделанного ими взноса. Это имеет свое влияние на управление АО, поскольку участие в решении вопросов общества определяется количеством принадлежащих акционеру долей (акций). Пропорционально количеству принадлежащих участнику акций распределяется и прибыль общества. В отличие от доли в ООО акция является ценной бумагой. Она подтверждает в первую очередь право ее держателя на дивиденды от деятельности организации. При этом акция не дает права требовать возврата денежных сумм и иных видов обеспечения, внесенных акционером в уставный капитал АО. Акционер может только переуступить принадлежащие ему акции другим покупателям. В связи с этим акционерное общество является достаточно устойчивым хозяйственным образованием.

Сведения о каждом акционере общества, количестве и категориях (типах) акций, записанных на его имя, а также иные сведения, предусмотренные правовыми актами РФ, содержатся в реестре акционерного общества. Держателем реестра акционеров может быть как само общество, так и профессиональный регистратор. В АО с числом акционеров более 50 держателем реестра может быть только регистратор. Держатель реестра акционеров по требованию акционера или номинального держателя акций обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки из реестра.

Органами управления акционерным обществом являются общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный (директор, генеральный директор) и коллегиальный (правление, дирекция) исполнительные органы общества.

Высшим органом управления АО является общее собрание акционеров, проводимое ежегодно в сроки, устанавливаемые уставом, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. К его компетенции относятся:

♦ внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение его в новой редакции;

♦ реорганизация либо ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

♦ определение количественного состава совета директоров, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

♦ определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

♦ увеличение или уменьшение уставного капитала общества;

♦ образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров;

♦ избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий; утверждение аудитора общества;

♦ выплата (объявление) дивидендов;

♦ утверждение годовой бухгалтерской отчетности, а также распределение прибыли и убытков общества по результатам финансового года;

♦ определение порядка ведения общего собрания акционеров;

♦ избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;

♦ дробление и консолидация акций;

♦ принятие решений об одобрении крупных сделок;

♦ принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;

♦ утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества;

♦ решение иных вопросов, предусмотренных федеральным законом.

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу или совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Право вносить вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвигать кандидатуры в совет директоров, единоличный (коллегиальный) исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоров) и счетную комиссию общества принадлежит акционерам, являющимся в совокупности владельцами не менее 2 % голосующих акций.

Согласно ст. 55 Федерального закона «Об акционерных обществах», помимо очередного общего собрания акционеров, в АО может проводиться и внеочередное общее собрание акционеров. Решение о его проведении принимается советом директоров на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора), аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее 10 % голосующих акций.

В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества более 100 создается счетная комиссия, количественный и персональный состав которой утверждается общим собранием акционеров. В обществе, держателем реестра акционеров которого является регистратор, ему может быть поручено выполнение функций счетной комиссии. При этом в АО с числом владельцев голосующих акций более 500 функции счетной комиссии в обязательном порядке выполняет регистратор. Счетная комиссия проверяет полномочия и регистрирует лиц, участвующих в общем собрании акционеров, определяет кворум общего собрания, разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъясняет порядок голосования, обеспечивает установленный порядок голосования и права акционеров на участие в голосовании, подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, составляет протокол об итогах голосования, передает в архив бюллетени для голосования.

Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. При отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. При отсутствии на нем кворума может быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня и пониженным кворумом (не менее 30 % голосов размещенных голосующих акций). Уставом общества с числом акционеров более 500 тыс. может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна голосующая акция – один голос», за исключением проведения кумулятивного голосования. Само голосование чаще всего осуществляется бюллетенями. По итогам голосования составляется протокол счетной комиссии и протокол общего собрания акционеров.

Общее руководство деятельностью АО осуществляет совет директоров (наблюдательный совет) общества. В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее 50 уставом может предусматриваться, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров. По решению общего собрания членам совета директоров общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими своих функций. К компетенции совета директоров АО относятся следующие вопросы:

♦ определение приоритетных направлений деятельности общества;

♦ созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров и утверждение их повестки дня;

♦ размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

♦ образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

♦ рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

♦ использование резервного фонда и иных фондов общества;

♦ утверждение внутренних документов общества;

♦ создание филиалов и открытие представительств общества;

♦ одобрение крупных сделок;

♦ утверждение регистратора общества, а также расторжение договора с ним;

♦ иные вопросы, предусмотренные федеральным законом и уставом АО.

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров из числа физических лиц (в том числе и не являющихся акционерами данного АО) на срок до следующего годового общего собрания. При этом члены коллегиального исполнительного органа АО не могут составлять более 1/4 состава совета директоров общества, а лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров общества.

Лица, избранные в состав совета директоров, могут переизбираться неограниченное число раз. По решению общего собрания акционеров возможно досрочное прекращение полномочий любого члена (всех членов) совета директоров. Количественный состав совета директоров определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров. При этом для АО с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 1000 количественный состав совета директоров общества не может быть менее семи членов, а для АО с числом акционеров более 10 тыс. – менее девяти членов.

Из числа членов совета директоров большинством голосов избирается председатель, который в любое время может быть переизбран. Председатель совета директоров организует его работу, созывает заседания совета директоров и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола и председательствует на общем собрании акционеров.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). В последнем случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества. По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

Акционерное общество обязано вести бухгалтерский учет и представлять финансовую отчетность в порядке, установленном федеральным законодательством. Достоверность данных, содержащихся в годовой бухгалтерской отчетности АО, должна быть подтверждена ревизионной комиссией (ревизором) общества. Перед опубликованием указанных документов общество обязано привлечь для ежегодной проверки и подтверждения годовой финансовой отчетности аудитора, не связанного имущественными интересами с АО или его акционерами. Годовой отчет общества подлежит предварительному утверждению советом директоров (наблюдательным советом), а в случае его отсутствия – лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, не позднее чем за 30 дней до даты проведения годового общего собрания акционеров.

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общим собранием акционеров в соответствии с уставом общества избирается ревизионная комиссия (ревизор) общества. Члены ревизионной комиссии (ревизор) общества не могут одновременно являться членами совета директоров, а также занимать иные должности в органах управления общества. Акции, принадлежащие членам совета директоров или лицам, занимающим должности в органах управления общества, не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Ревизионная (аудиторская) проверка финансово-хозяйственной деятельности общества осуществляется по итогам деятельности общества за год, а также во всякое время по инициативе ревизионной комиссии (ревизора), решению общего собрания акционеров, совета директоров или по требованию акционера (акционеров) общества, владеющего в совокупности не менее 10 % голосующих акций общества. По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности ревизионная комиссия (ревизор) или аудитор общества составляет заключение, в котором должны содержаться: подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах и иных финансовых документах общества; информация о фактах нарушения порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности.

Федеральное законодательство устанавливает особый порядок совершения крупных сделок в АО. Согласно ст. 78 Федерального закона «Об акционерных обществах» крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. При этом решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества, принимается единогласно всеми членами совета директоров, а решение об одобрении сделки, предметом которой является имущество стоимостью более 50 % балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов. Крупная сделка, совершенная с нарушением данных требований, может быть признана недействительной по иску общества или отдельного акционера.

Лицо, которое имеет намерение приобрести более 30 % общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе направить в открытое общество публичную оферту, адресованную акционерам – владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций открытого общества (добровольное предложение).

Лицо, которое приобрело более 30 % общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам – владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение).

Открытое общество в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. В случае, если функции совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее собрание акционеров, открытое общество обязано направить полученное добровольное или обязательное предложение владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в течение пяти дней с даты его получения.

Владельцы ценных бумаг, которым адресовано добровольное или обязательное предложение, вправе принять его путем направления заявления о продаже ценных бумаг по почтовому адресу, указанному в добровольном или обязательном предложении, или, если это предусмотрено соответствующим предложением, путем представления такого заявления лично по адресу, указанному в добровольном или обязательном предложении.

Лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества или обязательного предложения стало владельцем более 95 % общего количества акций открытого общества (обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции открытого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции открытого общества, по требованию их владельцев. Указанное лицо в течение 35 дней с даты приобретения соответствующей доли ценных бумаг обязано направить владельцам ценных бумаг, имеющим право требовать выкупа ценных бумаг, уведомление о наличии у них такого права.

Требования владельцев о выкупе принадлежащих им ценных бумаг могут быть предъявлены не позднее чем через шесть месяцев со дня направления им уведомлений о праве требовать выкупа ценных бумаг открытым обществом.

Лицо, которое стало владельцем более 95 % акций открытого общества, обязано оплатить выкупаемые ценные бумаги в течение 15 дней с даты получения указанного требования и прилагаемых к нему документов, подтверждающих списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица, владеющего 95 % акций.

В российском законодательстве содержатся также правила, регулирующие положение так называемых дочерних и зависимых обществ, которые не образуют самостоятельной организационно-правовой формы, а действуют в организационно-правовых формах хозяйственного товарищества или общества.

Согласно ст. 105 ГК РФ дочерним признается хозяйственное общество, если другое (материнское) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего (более 50 %) участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. При этом для определения того или иного общества как дочернего достаточно наличия хотя бы одного из указанных признаков. Материнская организация несет солидарную ответственность за деятельность дочернего общества, но не по всем его сделкам, а только по тем, которые были заключены дочерним обществом во исполнение обязательных для него указаний материнской организации. Если же по вине материнской организации дочернее общество стало банкротом, материнская организация несет субсидиарную ответственность по его долгам. Дочернее общество, в свою очередь, не несет ответственности за деятельность материнской организации.

Зависимое общество характеризуется определенным влиянием на него со стороны другого хозяйствующего субъекта. Однако эта зависимость здесь не такая полная, как в случаях с дочерними обществами. В силу ст. 106 ГК РФ хозяйственное общество признается зависимым, если другое общество (преобладающее, участвующее) имеет более 20 % его голосующих акций или уставного капитала. Преобладающей (участвующей) организацией в зависимом обществе может быть только хозяйственное общество, что также отличает зависимые общества от дочерних, поскольку в последних материнской организацией может быть как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество. В соответствии с п. 4 ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах» общество, которое приобрело более 20 % голосующих акций другого общества, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом ФСФР России и ФАС России.

Специальное регулирование взаимоотношений между материнской и дочерней организацией установлено также для так называемых холдинговых компаний – организаций, независимо от организационно-правовой формы, владеющих контрольными пакетами акций других («дочерних») организаций. При этом под контрольным пакетом акций понимается любая форма участия в капитале организации, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании ее участников и в ее органах управления (например, наличие «золотой акции», права «вето», права непосредственного назначения директоров и т. п.). Холдинговые компании и их дочерние общества создаются только в форме открытых акционерных обществ, как правило, для содействия экономической кооперации организаций-смежников и осуществления ими согласованной инвестиционной политики.