Текст книги "Хозяйственное (предпринимательское) право"

2.5. Производственные кооперативы

Как юридические лица кооперативы делятся на два вида: производственные и потребительские. Первые являются коммерческими организациями и осуществляют предпринимательскую деятельность; вторые коммерческими организациями не являются, поскольку основная цель их деятельности – удовлетворение материальных потребностей своих членов, а не получение прибыли (например, для домостроительных кооперативов – это инвестирование денежных средств его участников в строительство жилья). В настоящем разделе нами будут рассмотрены именно производственные кооперативы.

Производственным кооперативом (артелью) согласно п. 1 ст. 107 ГК РФ признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Правовой основой деятельности производственных кооперативов в Российской Федерации являются нормы § 3 гл. 4 ГК РФ и специальный Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах».

Образование производственных кооперативов происходит исключительно по решению его учредителей.

Учредительным документом производственного кооператива является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. В уставе должны определяться фирменное наименование кооператива, место его нахождения, а также содержаться условия: о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке их внесения; характере и порядке трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности; порядке распределения прибыли и убытков; размере и условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам; составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений; порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества; порядке вступления в кооператив новых членов, порядке выхода из кооператива, основаниях и порядке исключения из членов кооператива, а также другие необходимые для деятельности кооператива сведения.

В качестве членов (участников) кооператива могут выступать как граждане Российской Федерации, так и иностранные граждане и лица без гражданства, достигшие возраста 16 лет. Наследники умершего члена кооператива также могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено его уставом. Пунктом 2 ст. 7 Федерального закона «О производственных кооперативах» устанавливается следующее ограничение: число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25 % числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности.

Упоминание о возможности членства в производственном кооперативе юридического лица носит скорее формальный, чем реальный характер. Вряд ли какое-либо юридическое лицо вложит капитал в предприятие, не обладая при этом достаточными гарантиями контроля над вложенными средствами.

Согласно п. 3 ст. 108 ГК РФ число членов производственного кооператива не должно быть менее пяти. Количество наемных работников в производственном кооперативе не должно превышать 30 % числа членов кооператива (ст. 21 Федерального закона «О производственных кооперативах»).

Основные права и обязанности членов производственного кооператива перечислены в ст. 8 Федерального закона «О производственных кооперативах». Члены кооператива имеют право: участвовать в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, а также в работе общего собрания с правом одного голоса; избирать и быть избранными в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива; получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты. Члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в его деятельности, имеют, кроме того, право на получение платы за свой труд. Обязанности члена производственного кооператива сводятся к внесению паевого взноса, участию в деятельности производственного кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, соблюдению установленных правил внутреннего распорядка, несению субсидиарной ответственности по долгам кооператива.

Член производственного кооператива вправе по своему усмотрению выйти из него, предупредив в письменной форме председателя (правление) кооператива не позднее чем за две недели. Исключение из членов производственного кооператива допускается только по решению общего собрания в случае, если член кооператива не внес в установленный уставом срок паевой взнос, либо в случае, если член кооператива не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных уставом кооператива. Член наблюдательного совета или исполнительного органа производственного кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания членов также в связи с его членством в аналогичном производственном кооперативе. Лицу, прекратившему членство в производственном кооперативе, выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее его паю, а также производятся другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Выплата стоимости пая или выдача другого имущества вышедшему (исключенному) члену кооператива производятся по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Имущество производственного кооператива образуется за счет паевых взносов членов (участников) кооператива, прибыли от собственной деятельности, кредитов, имущества, переданного в дар физическими и юридическими лицами, и иных допускаемых законодательством источников. При этом производственный кооператив не вправе выпускать акции.

Собственное имущество производственного кооператива делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда). Если иное не предусмотрено уставом, член производственного кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива. Передача пая (его части) лицу, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. При этом остальные члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

Паевым взносом члена производственного кооператива могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе и имущественные права, а также иные объекты гражданских прав. Оценка паевого взноса, сделанного в неденежной форме, проводится при образовании кооператива по взаимной договоренности членов кооператива на основе сложившихся на рынке цен, а при вступлении в кооператив новых членов комиссией, назначаемой правлением кооператива. Оценка паевого взноса, превышающего 250 МРОТ, производится независимым оценщиком. Размер паевого взноса устанавливается уставом кооператива. Пункт 1 ст. 10 Федерального закона «О производственных кооперативах» закрепляет обязанность члена производственного кооператива внести к моменту государственной регистрации кооператива не менее 10 % паевого взноса. Остальная часть паевого взноса должна быть внесена в течение года после государственной регистрации кооператива. Паевые взносы образуют паевой фонд кооператива, который определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов.

Уставом производственного кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимый фонд кооператива, используемый в целях, определяемых его уставом. Решение об образовании неделимого фонда кооператива принимается по единогласному решению членов кооператива, если иное не установлено уставом. Имущество, составляющее неделимый фонд производственного кооператива, не включается в паи членов кооператива. На указанное имущество не может быть обращено взыскание по личным долгам члена производственного кооператива.

Прибыль производственного кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым или иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. При этом часть прибыли производственного кооператива, распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать 50 % подлежащей распределению прибыли.

Управление в производственном кооперативе осуществляется общим собранием, наблюдательным советом, а также исполнительными органами.

Высшим органом управления производственным кооперативом является общее собрание его членов, которое полномочно рассматривать и принимать решение по любому вопросу образования и деятельности кооператива. К исключительной компетенции общего собрания относятся: утверждение устава кооператива и внесение в него изменений; определение основных направлений деятельности кооператива; прием и исключение из членов кооператива; установление размера паевого взноса, размеров и порядка образования фондов кооператива; определение направлений их использования; образование наблюдательного совета и исполнительных органов кооператива и прекращение полномочий их членов; избрание ревизионной комиссии (ревизора) кооператива и прекращение полномочий ее членов; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, заключений ревизионной комиссии (ревизора) кооператива и аудитора; распределение прибыли и убытков кооператива; принятие решений о реорганизации и ликвидации кооператива; создание и ликвидация филиалов и представительств; решение вопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и обществах, а также о вступлении в союзы (ассоциации).

Очередное общее собрание членов производственного кооператива созывается правлением (председателем) кооператива и проводится не реже чем один раз в год в сроки, установленные уставом кооператива, но не позднее чем через три месяца после окончания финансового года. Внеочередное общее собрание может созываться правлением (председателем) кооператива по собственной инициативе, по решению наблюдательного совета, по требованию ревизионной комиссии (ревизора) кооператива или по требованию не менее 10 % общего числа членов кооператива.

В производственном кооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива и решает другие вопросы, отнесенные уставом кооператива к его компетенции (ст. 16 Федерального закона «О производственных кооперативах»). Число членов наблюдательного совета производственного кооператива и срок их полномочий определяются общим собранием. Член наблюдательного совета не может одновременно быть членом правления кооператива либо председателем кооператива. Из своего состава наблюдательный совет производственного кооператива избирает председателя. Заседания наблюдательного совета производственного кооператива созываются по мере необходимости, но не реже чем один раз в полгода.

Исполнительные органы, представленные правлением и (или) председателем производственного кооператива, осуществляют текущее руководство его деятельностью. В производственном кооперативе с числом членов более 10 избирается правление, которое руководит деятельностью кооператива в период между общими собраниями. Правление кооператива избирается общим собранием из числа членов кооператива на срок, предусмотренный его уставом. В компетенцию правления входят вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания и наблюдательного совета кооператива. Правление возглавляет председатель кооператива, избираемый общим собранием из числа членов кооператива. Полномочия председателя, срок на который он избирается, условия оплаты его труда, ответственность за причиненные кооперативу убытки, а также основания для освобождения его от должности определяются уставом кооператива.

Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью производственного кооператива общее собрание избирает ревизионную комиссию в составе не менее трех членов кооператива или ревизора, если число членов кооператива менее 20. При этом члены ревизионной комиссии (ревизор) производственного кооператива не могут одновременно являться членами наблюдательного совета и исполнительных органов кооператива. Ревизионная комиссия (ревизор) осуществляет проверку финансового состояния кооператива по итогам работы за год, проводит проверку финансово-хозяйственной деятельности кооператива по поручению общего собрания его членов, наблюдательного совета либо по требованию не менее 10 % членов кооператива, а также по собственной инициативе.

Для проверки финансово-хозяйственной деятельности и подтверждения финансовой отчетности исполнительные органы производственного кооператива могут привлекать внешних аудиторов. Обязательный аудит осуществляется в случаях, установленных Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности». Применительно к производственным кооперативам такими случаями, в частности, могут являться определенный объем выручки от реализации продукции (работ, услуг) за год либо определенная сумма активов баланса на конец отчетного года. Проверка финансово-хозяйственной деятельности производственного кооператива аудиторами осуществляется также по решению наблюдательного совета кооператива или по требованию не менее 10 % членов кооператива.

2.6. Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Унитарные предприятия являются единственной формой единоличного предпринимательства, то есть ведения бизнеса одним предпринимателем с созданием юридического лица. Сам термин «предприятие» как субъект хозяйственной деятельности в отечественном хозяйственном законодательстве используется только применительно к унитарным предприятиям, в остальных случаях предприятие – это только объект прав хозяйствующих субъектов (ст. 132 ГК РФ).

Деятельность унитарных предприятий в Российской Федерации регулируется § 4 гл. 4 ГК РФ, а также Федеральным законом от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Унитарные предприятия делятся на два вида: основанные на праве хозяйственного ведения и основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия).

В форме унитарных предприятий в Российской Федерации могут быть созданы только государственные или муниципальные предприятия (далее – ГУП и МУП). Собственником их имущества является Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование. Само унитарное предприятие обладает только правом хозяйственного ведения или оперативного управления на закрепленное за ним имущество. Имущество унитарного предприятия неделимо и не может быть распределено по вкладам (долям, паям).

Государственное или муниципальное предприятие может быть создано в случаях, установленных ст. 8 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Так, оно может быть создано в случае необходимости: использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, которое необходимо для обеспечения безопасности Российской Федерации; осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения продовольственной безопасности государства; осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для государственных унитарных предприятий; осуществления научной и научно-технической деятельности в отраслях, связанных с обеспечением безопасности Российской Федерации; разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящейся в сфере интересов Российской Федерации и обеспечивающей безопасность Российской Федерации; производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной.

Казенное предприятие может быть создано в случае: если преобладающая или значительная часть производимой продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг предназначена для федеральных государственных нужд, нужд субъекта РФ или муниципального образования; необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, необходимого для обеспечения безопасности Российской Федерации, функционирования воздушного, железнодорожного и водного транспорта, реализации иных стратегических интересов Российской Федерации; необходимости осуществления деятельности по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг, реализуемых по установленным государством ценам в целях решения социальных задач; необходимости разработки и производства отдельных видов продукции, обеспечивающей безопасность Российской Федерации; необходимости производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной; необходимости осуществления отдельных дотируемых видов деятельности и ведения убыточных производств; необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для казенных предприятий.

Создание унитарного предприятия осуществляется по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Учредитель разрабатывает и утверждает устав будущего предприятия, а также определяет состав и размер его уставного фонда. Минимальный размер уставного фонда для ГУП составляет 5000 МРОТ, а для МУП – 1000 МРОТ. В казенном предприятии уставный фонд не формируется. Согласно п. 1 ст. 13 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» уставный фонд ГУП (МУП) должен быть полностью сформирован его собственником в течение трех месяцев с момента государственной регистрации предприятия.

Унитарное предприятие за счет остающейся в его распоряжении чистой прибыли создает резервный фонд в порядке и в размерах, предусмотреных уставом. Средства резервного фонда используются исключительно на покрытие убытков унитарного предприятия.

Собственник унитарного предприятия имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении ГУП (МУП). Предприятие ежегодно перечисляет в бюджет часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, в порядке, размерах и сроки, которые определяются Правительством РФ, уполномоченными органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления.

Права собственника унитарного предприятия определены в ст. 20 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». В отношении указанного предприятия собственник: принимает решение о его создании; определяет цели, предмет, виды деятельности предприятия, а также дает согласие на участие предприятия в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; определяет порядок составления, утверждения и установления показателей планов (программы) финансово-хозяйственной деятельности унитарного предприятия; утверждает бухгалтерскую отчетность и отчеты унитарного предприятия; дает согласие на распоряжение недвижимым имуществом и совершение иных сделок; утверждает показатели экономической эффективности деятельности предприятия и контролирует их выполнение; принимает решения о проведении аудиторских проверок, утверждает аудитора и определяет размер оплаты его услуг; имеет другие права и несет другие обязанности, определенные законодательством РФ. Собственник казенного предприятия, помимо вышеуказанных правомочий, вправе также: изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество; доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд; утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.

Унитарное предприятие распоряжается движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, самостоятельно, за рядом исключений. Распоряжаться недвижимым имуществом, продавать его, сдавать в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества без согласия собственника унитарное предприятие не вправе. При этом движимым и недвижимым имуществом ГУП (МУП) распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет и виды которой определены в его уставе. Без согласия собственника унитарное предприятие не вправе совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества.

Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему имуществом только с согласия учредителя или уполномоченного им органа государственной власти или местного самоуправления. Если иное не установлено федеральными законами или иными нормативными правовыми актами РФ, казенное предприятие самостоятельно реализует произведенную им продукцию (работы, услуги). Оно вправе распоряжаться принадлежащим ему имуществом только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, предмет и цели которой определены уставом. Деятельность казенного предприятия осуществляется в соответствии со сметой доходов и расходов, утверждаемой собственником.

Унитарное предприятие вправе по согласованию с собственником создавать филиалы и открывать представительства, быть участником (членом) коммерческих и некоммерческих организаций. При этом унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций, а также создавать дочерние унитарные предприятия. Распоряжение вкладами (долями) в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ или товариществ, а также принадлежащими унитарному предприятию акциями осуществляется унитарным предприятием только с согласия собственника его имущества.

Для унитарного предприятия характерен не коллегиальный орган управления, а единоличный. Это директор (генеральный директор) предприятия, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом управления. Пункт 2 ст. 21 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» накладывает на руководителя унитарного предприятия ряд ограничений. Так, он не вправе: быть учредителем (участником) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности; заниматься предпринимательской деятельностью; быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации, за исключением случаев, когда это входит в его должностные обязанности; принимать участие в забастовках.

Контроль за деятельностью унитарного предприятия осуществляется органом, осуществляющим полномочия собственника, и другими уполномоченными органами. Бухгалтерская отчетность унитарного предприятия в случаях, определенных собственником имущества, подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке независимым аудитором.

Унитарное предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. По обязательствам собственника унитарное предприятие ответственности не несет. Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование не несут ответственность по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, если несостоятельность (банкротство) такого предприятия была вызвана собственником. В этих случаях на собственника при недостаточности имущества предприятия может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. По обязательствам своих казенных предприятий Российская Федерация, субъекты РФ или муниципальные образования несут субсидиарную ответственность при недостаточности их имущества.