Текст книги "Фирменное право России"

§ 1.3. Соотношение фирменного наименования со смежными категориями

Фирменное наименование должно рассматриваться исходя из выполняемых им функций в триединстве как институт корпоративного, торгового и интеллектуального законодательства, одновременно в качестве части субъекта права и объекта прав. В связи с этим необходимо показать соотношение фирменного наименования со сходными категориями, которые будут существенно различаться в зависимости от предмета и целей правового регулирования той или иной отраслью законодательства[58]58
  Еще раз подчеркнем, что речь ведется об отраслях законодательства, т. е. выделенных по воле законодательства определенных массивов нормативных правовых актов, регулирующих на основе различных методов сходные общественные отношения.


[Закрыть]. В научной литературе проведено исследование только соотношения фирменного наименования с другими средствами индивидуализации, – иначе говоря, научные исследования следуют за законодателем, не вполне удачно избравшим место основной части норм, регулирующих использование фирменных наименований. В связи с этим в литературе проведено изучение института средств индивидуализации и показано место субститута фирменного наименования в нем[59]59
  См., например: Иванов А. Б. Указ. соч. С. 116 и далее.


[Закрыть], однако фирменное наименование должно быть соотнесено и с иными сходными правовыми средствами, используемыми в корпоративном и торговом праве.

Отметим, что даже и в сопоставлении с другими средствами индивидуализации неизбежно проявляется специфика дуалистичной природы фирмы, о которой уже неоднократно упоминалось в настоящей работе.

Начнем с сопоставления фирменного наименования и товарного знака.

В российском законодательстве вопрос о соотношении права на фирменное наименование с правами на смежные объекты института средств индивидуализации специально урегулирован нормой ст. 1476 ГК РФ. Пункт 1 этой статьи содержит дозволительную норму, устанавливающую право использования фирменного наименования или отдельных его элементов в составе коммерческого обозначения или товарного знака. В таких случаях правообладателю предоставляется право на фирменное наименование и право на товарный знак или коммерческое обозначение. Эти права не имеют связи друг с другом и охраняются обособленно. Основной практической задачей, которая может быть решена посредством включения фирменного наименования или его части в коммерческое обозначение или товарный знак является установление связи между деловой репутацией коммерческой организации и товарами, изготавливаемыми или продаваемыми такой организацией. Кроме того, при неотчуждаемости фирменного наименования и права на него с помощью включения его части (добавления) в товарный знак обеспечивается введение в торговый оборот этого элемента гудвилла путем предоставления возможности использовать его другому лицу за плату.

Независимость правовой охраны товарного знака и фирменного наименования следует и из ст. 8 Конвенции об охране промышленной собственности (г. Париж, 1883 г.).

П. П. Цитович отмечал, что для фирмы «важно не столько ее произношение, сколько начертание»[60]60
  Цитович П. П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С. 96.


[Закрыть]. По сути о том же писал В. В. Розенберг, отмечая, что индивидуализация и отличительные свойства фирмы присущи ей, во-первых, в смысле ее произношения, а во-вторых, в виде ее начертания[61]61
  См.: Розенберг В. В. Указ. соч. С. 52.


[Закрыть]. Современные исследователи также отмечают это сходство фирменного наименования с товарным знаком. Так, Э. Гаврилов отмечает, что при описании способов использования товарного знака и фирменного наименования законодатель называет в качестве правомочий осуществление сходных действий. В обоих случаях речь идет о возможности указания и размещения этих средств индивидуализации на вывесках, в документации, в рекламе, на товарах и упаковках. Это объясняется именно сходством основной функции – индивидуализации, т. е. выделения, которое необходимо коммерческой организации (являющейся правообладателем и в отношении права на товарный знак, и в отношении права на фирменное наименование) для достижения ее основной цели – извлечения прибыли[62]62
  См.: Гаврилов Э. Указ. соч. С. 36–37.


[Закрыть]. И товарный знак, и фирменное наименование могут использоваться лишь субъектами предпринимательской деятельности.

В соответствии с нормами современного отечественного законодательства о фирменном наименовании начертание фирмы не включается в содержание фирменного наименования и правовой охране не подлежит. Запись в ЕГРЮЛ делается в стандартном виде, путем заполнения заявления в письменной (бумажной и электронной) форме, и к заявлению могут быть приложены лишь те документы, которые названы в Федеральном законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», при этом никакие фотографии, чертежи, рисунки с изображениями начертания фирменного наименования в регистрирующий орган предоставляться не могут. Фирма может существовать только в качестве словесно-знакового обозначения. Начертание фирменного наименования на вывеске, бланках, этикетках и прочем само по себе охраняется только нормами авторского права (как произведение изобразительного искусства), охрана исключительного права на фирменное наименование эти изображения не охватывает. Если субъект нуждается в правовой охране именно начертания его фирменного наименования, то одновременно с исключительным правом на фирменное наименование он может приобрести исключительное право на товарный знак, зарегистрировав его в установленном порядке либо зарегистрировав вывеску с изображением фирменного наименования в качестве промышленного образца. В обоих случаях можно будет охранять именно способ начертания, однако ни в том, ни в другом случае такая охрана к охране фирмы отношения иметь не будет.

В качестве товарного знака может быть зарегистрировано не только словесное, но и иное обозначение, даже обсуждается вопрос о допустимости регистрации обонятельных товарных знаков, исходя из того, что именно запах физиологами рассматривается как обладающий наибольшей степенью запоминаемости[63]63
  См.: Фелицына С. Б., Журавлева В. В. Сладкий аромат товарного знака // Патенты и лицензии. 2004. № 5. С. 39.


[Закрыть]. Очевидно, что ни обонятельных, ни звуковых, ни объемных фирм быть не может.

Товарный знак индивидуализирует товар, тогда как фирменное наименование – юридическое лицо. Товарный знак относится к регистрируемым средствам индивидуализации, а фирменное наименование – нет. Правовой режим товарного знака и фирменного наименования существенно различаются.

Кроме того, существует целый ряд частных различий. Исключительное право на фирменное наименование существует бессрочно – в течение всего времени существования самой коммерческой организации, тогда как исключительное право на товарный знак подлежит регистрации, прекращается в связи с истечением срока правовой охраны, который каждый раз должен продлеваться (неограниченное количество раз). Товарный знак регистрируется в отношении определенных классов товаров, и правовая охрана предоставляется только в соответствии с этими классами, тогда как сферы деятельности коммерческой организации, для которых предоставляется правовая охрана фирменному наименованию, определяются не на основании данных, внесенных в ЕГРЮЛ, а по фактически осуществляемой старшей (зарегистрированной ранее) коммерческой организацией деятельности.

Наиболее спорным является вопрос о разграничении фирменного наименования и коммерческого обозначения. По сути дела и в том, и в другом случае используется словесное обозначение, призванное обозначить определенный бизнес, однако в одном случае речь идет об индивидуализации проекта через определение его принадлежности определенному коммерсанту, а в другом – посредством индивидуализации предприятия. В настоящее время определение предприятия как имущественного комплекса содержится в ст. 132 ГК РФ, в связи с чем системное толкование положений ГК ПФ должно приводить к выводу, что если фирменное наименование индивидуализирует коммерческую организацию, то коммерческое обозначение – определенную совокупность имущества, имущественный комплекс, именуемую предприятием. И в том, и в другом случае за средством обозначения стоит имущественная обособленность, но если индивидуализируемое коммерческим обозначением имущество неправосубъектно, то фирменное наименование обозначает субъекта права. Различия фирменного наименования и коммерческого обозначения кроются в сфере корпоративного права, а не права интеллектуальной собственности и выражаются, в частности, в том, что в отличие от фирменного наименования у коммерческого обозначения никакого корпуса нет, поскольку у него нет организационно-правовой формы ввиду отсутствия правосубъектности, не установлено также и требований к обязательной части добавления коммерческого обозначения. Присвоение и использование коммерческого обозначения в значительно большей степени регулируются с применением дозволительного метода. Права потребителей, потенциальных контрагентов, кредиторов организации, индивидуализирующей одно из своих предприятий, коммерческим обозначением не ущемляются. В связи с этим коммерческие обозначения не нуждаются не только в государственной регистрации, но и в фиксации в каком-либо государственном реестре. Их использование остается на собственное усмотрение коммерческой организации. Коммерческое обозначение не выполняет большей части функций, свойственных фирменному наименованию. Вследствие этого у одной коммерческой организации может быть неограниченное количество коммерческих обозначений. В отличие от фирменных наименований, для которых уникальность (различительная способность) не ограничивается по территории, в отношении коммерческих обозначений все чаще пишут о необходимости выделения признака территориальной определенности[64]64
  См. об этом: Харитонова Ю. С. Коммерческое обозначение в РФ: критерии охраноспособности в законодательстве и практике // Коммерческое право: научно-практический журнал. 2015. № 1 (16). С. 65–66.


[Закрыть].

Сходство фирменного наименования и доменного имени обусловлено тем, что оба являются словесными обозначениями, выполняют рекламную и информационную функцию, основными полезными свойствами и в том, и в другом случае являются запоминаемость и привлекательность для потенциальных потребителей. Различий у них значительно больше. Так, доменное имя не отнесено законодательно к средствам индивидуализации, а фирменное наименование – отнесено. Для доменного имени действует принцип абсолютной уникальности, поскольку технически невозможно существование двух идентичных доменных имен. Абсолютная уникальность обеспечивается посредством иерархичной системы регистрации доменных имен. В отличие от этого фирменное наименование имеет относительную уникальность. Допускается существование идентичных фирменных наименований, если коммерческие организации при этом занимаются различными видами деятельности. Доменное имя – регистрируемый объект, хотя регистрация и не носит государственного характера, фирменное наименование регистрации не подлежит, оно лишь включается в ЕГРЮЛ при регистрации коммерческой организации как юридического лица. В отношении доменных имен законодатель не предоставляет правовой охраны исключительного права; в отношении фирменного наименования исключительное право предусмотрено законом. Одно юридическое лицо может иметь только одно полное фирменное наименование на русском языке, и всего не более четырех фирменных наименований, тогда как количество доменных имен, которые могут быть зарегистрированы одним юридическим лицом, ничем не ограничены. Фирменное наименование может быть только у коммерческой организации, доменное имя может быть зарегистрировано за любым субъектом права, в том числе и не осуществляющим предпринимательскую деятельность гражданином, некоммерческой организацией, государством в лице государственного органа и пр. Фирменное наименование индивидуализирует коммерческую организацию, а доменное имя – определенный ресурс в сети «Интернет». Доменное имя не выражает правоспособности, не содержит сведений о ее ограничениях, не следует за особенностями корпоративных правоотношений в коммерческой организации.

Далее рассмотрим соотношение фирменного наименования со смежными категориями корпоративного законодательства.

Наиболее очевидная связь прослеживается между фирменным наименованием и наименованием юридического лица. Оба понятия содержатся в ст. 54 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 54 ГК РФ каждое юридическое лицо имеет наименование. Исходя из буквального толкования п. 5 ст. 54 ГК РФ у коммерческой организации одновременно имеется и наименование (как у любого юридического лица), и фирменное наименование (как у всех коммерческих организаций), однако такой вывод не вполне согласуется с фактическим состоянием дел и не находит подтверждения в судебной практике. Так, арбитражным судом было рассмотрено дело по исковому заявлению гражданина о признании недействительным отказа в государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью «Метпром» в связи с отсутствием у него фирменного наименования. В уставе общества были указаны только полное и сокращенное наименования, а слово «фирменное» вообще не упоминалось. Суд отметил, что «наименование общества с ограниченной ответственностью является только фирменным», никаких иных наименований у общества с ограниченной ответственностью нет[65]65
  См.: Постановление ФАС Центрального округа от 7 июня 2011 г. по делу № 09–7926/2010.


[Закрыть].

Отметим, что сведения о юридическом лице в ЕГРЮЛ содержат разд. 1 и 2, в которых указываются полное и сокращенное наименование юридического лица; отдельного раздела, где можно было бы зафиксировать еще три варианта фирменных наименований не предусмотрено. Вместе с тем при обращении за государственной регистрацией в электронном виде форма подачи документов содержит три графы: «Полное наименование», «Сокращенное наименование» и «Фирменное наименование». В связи с чем было дано разъяснение Министерства РФ по налогам и сборам, в соответствии с которым «при вводе сведений о наименовании юридического лица в ЕГРЮЛ в электронном виде рекомендуется сведения, содержащиеся в графе «Полное, с указанием организационно-правовой формы» повторить в графе «Фирменное»»[66]66
  Письмо МНС России от 24 июня 2003 г. № ММ-6–09/687@.


[Закрыть].

Изученные записи в ЕГРЮЛ не позволили обнаружить коммерческие организации, у которых полное фирменное наименование не совпадало бы с наименованием юридического лица. По всей видимости, исходя из обычаев и честной деловой практики нормальным является совпадение полного фирменного наименования коммерческой организации с наименованием юридического лица. Иное служило бы маркером попытки вводить в заблуждение потенциальных контрагентов и потребителей.

Необходимость установления особого правового режима фирменных наименований для коммерческих организаций связана с ценностью фирменного наименования для осуществления предпринимательской деятельности, а поэтому возникновением потребности получения повышенной охраны в сравнении с наименованием юридического лица. Стоимость акций и долей в уставных капиталах оценивается с учетом стоимости всех активов организации, в том числе стоимости гудвилла, включающего фирменное наименование и право на него.

Доброе имя, связанное с фирменным наименованием, стимулирует коммерческую организацию дорожить им, а значит, при участии в гражданском обороте стремиться не нарушать принятых на себя обязательств, производить и продавать качественные товары в широком ассортименте. Этот эффект от использования хорошо охраняемого постоянного фирменного наименования, несомненно, должен поощряться со стороны государства, поэтому и соответствующая ожидаемая коммерсантом правовая охрана фирмы предоставляется. Некоммерческая организация не является постоянным участником торгового оборота, возможности совершения ею торговых сделок существенно ограничены. У них нет оборотоспособных долей участия, у которых нужно было бы определять стоимость; не требуется предоставления в отношении наименований правового режима объекта, права на который подлежат правовой охране. Именно поэтому специальная правовая охрана предоставлена фирме, но не предоставлена наименованию юридического лица. В соответствии с п. 58.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление № 5/29)[67]67
  Вестник ВАС РФ. 2009. № 6.


[Закрыть] наименование некоммерческой организации не признается средством индивидуализации, правовая охрана, установленная § 1 гл. 76 на него не распространяется. Эта правовая позиция нашла многократные подтверждения в судебной практике при рассмотрении споров с участием некоммерческих организаций. Число соответствующих исков в суд вместе с тем ставит проблему правовой неопределенности и недостаточности предоставленных мер для защиты интересов некоммерческих организаций. Предметом настоящего исследования ни такие интересы, ни их защита не является, однако специалисты в области некоммерческих организаций могли бы рассмотреть этот вопрос более подробно и разработать адекватные ситуации предложения.

Фирменное наименование и наименование некоммерческой организации служат цели идентификации субъекта, поэтому состав и ряд иных свойств у них совпадают. Вместе с тем в отличие от фирменного наименования наименование некоммерческой организации не рассматривается как объект права, на него не возникает исключительное право, поэтому специальные способы защиты исключительного права в отношении наименований некоммерческой организации не применяются. В отношении наименования некоммерческой организации у его создателей возникает авторское право, если такое наименование обладает признаками произведения; с наименованием некоммерческой организации связано возникновение личных не-имущественные прав, в том числе права на доброе имя, деловую репутацию. Судебная практика последовательно придерживается указанного разграничения прав на наименование некоммерческой организации и фирменное наименование, отказывая в исках о применении способов защиты исключительного права, предусмотренного для фирменного наименования[68]68
  См. об этом: Забегало Л. А., Назаров И. А. Актуальные вопросы применения законодательства о фирменном наименовании юридического лица // Современное право. 2010. № 8. С. 73–77.


[Закрыть].

Корни различия наименования и фирменного наименования юридического лица стоит искать в тех правопорядках, где существуют торговые реестры, в которых регистрируются коммерсанты. Во многих европейских государствах наличие статуса коммерсанта зависит не от организационно-правовой формы юридического лица, а от включенности в торговый реестр. В таких правопорядках в одной и той же форме можно вести как предпринимательскую, так и не предпринимательскую деятельность. В таких правопорядках все юридические лица регистрируются под своими наименованиями в реестрах юридических лиц; те же из числа юридических лиц, которые являются коммерсантами, дополнительно регистрируются в торговых реестрах под фирмой.

Так, в соответствии со ст. 934 ШОЗ фирменное наименование субъекта может вноситься или не вноситься в реестр, иначе говоря, существование наименования не связано с внесением в реестр. Существуют субъекты, для которых включение фирменного наименования в реестр является обязательным, и те, для которых включение фирменного наименования в реестр рассматривается как право. Так, в соответствии с п. 1 ст. 934 ШОЗ лицо, занимающееся торговой или производственной деятельностью или иным промыслом в коммерческой форме, обязано обратиться за внесением своего фирменного наименования в торговый реестр по месту нахождения основного подразделения. Иные субъекты свое фирменное наименование вносят в торговый реестр по собственному усмотрению. Интересно отметить, что фирменное наименование по швейцарскому праву имеет не только юридическое лицо. В соответствии со ст. 945 ШОЗ единоличный владелец промысла также использует фирму, при этом к такой фирме предъявляются более жесткие требования, чем к фирме акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и кооперативных организаций. Единоличный владелец обязан иметь фирменное наименование, в котором существенным элементом является фамилия такого владельца (ст. 945 ШОЗ).

В России, где торговый реестр существует в соответствии с Федеральным законом от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности», он носит только информационный характер, на правоспособность коммерсанта не влияет, включение сведений в торговый реестр производится добровольно, фактически, единственная государственная регистрация юридического лица, с которой связано возникновение у него правоспособности, производится налоговыми органами (исключение сделано для некоторых коммерческих организаций, которые по роду деятельности включаются в дополнительные реестры, – например, кредитные организации, микрофинансовые организации и пр.).

В реальной жизни не проводится разграничение, под каким именно именем выступает в данный момент коммерческая организация, – под фирменным наименованием, если речь идет о гражданском обороте, или под наименованием, если речь идет о налоговых, административных и прочих отношениях, не связанных с участием в гражданском обороте. Совпадение фирменного наименования и наименования у коммерческой организации делает такое выяснение не имеющим практического смысла.

Сопоставим фирменное наименование и имя физического лица. Теория разграничения фирменных наименований и имени человека во многом зиждется на советской науке гражданского права, в частности, на работах М. Н. Малеиной[69]69
  См., например: Малеина М. Н. Указ. соч.


[Закрыть], которые были написаны в иной экономической и политической ситуации, и сегодня должны использоваться с определенными оговорками. Так, в качестве различий указывают, что имя физического лица лишено экономического содержания, оно не может быть оценено, не сопровождается имущественным предоставлением[70]70
  См.: Орлова В. В. Указ. соч. С. 39.


[Закрыть]. Кроме того, указывают, что на фирменное наименование в отличие от имени физического лица законом установлено исключительное право. Отличие также проводят по возможности отчуждения прав на фирменное наименование. Представляется, что в сложившихся условиях приведенные различия в значительной степени сомнительны. Имя предпринимателя является не меньшей ценностью, чем фирменное наименование коммерческой организации, с ним также связана деловая репутация и клиентура, возможность отчуждения для имени и фирменного наименования в настоящее время одинакова, даже для физического лица больше, поскольку в соответствии со ст. 19 ГК РФ именем гражданина с его согласия может пользоваться другое лицо, а фирменным наименованием – нет, даже с согласия коммерческой организации. Признание существования исключительного права в отношении фирменных наименований и непризнание такового в отношении имени гражданина находятся в сфере произвола законодателя и не являются единственно возможным решением. Так, в проанализированном ШОЗ, имя гражданина-коммерсанта (личная фирма) имеет тот же режим, что и фирменное наименование коммерческой организации, а потому нельзя говорить, что законодательное решение, предоставить или нет исключительное право на тот или иной объект, всегда имеет под собой глубоко обоснованную доктринально теоретическую позицию. Как видим, различия между именем и фирменным наименованием носят в основном процедурный характер: закон устанавливает различные процедуры для приобретения и изменения имени и фирменного наименования, различные государственные органы ведут их учет. Что же касается функций, то в целом они совпадают.

Далее проанализируем соотношение фирменного наименования и учредительного документа коммерческой организации. Их сходство обусловлено информационной функцией, которую выполняют и устав, и фирменное наименование. Как устав, так и фирменное наименование представляют собой словесное описание коммерческой организации. Оба содержат сведения о правоспособности, о структуре органов управления, сведения об обоих включаются в ЕГРЮЛ, туда же включаются сведения об их изменении. Отличия состоят в том, что фирменное наименование содержит только ключевые моменты о коммерческой организации, а учредительный документ – полную ее характеристику. Учредительный документ не признается объектом исключительного права, тождество или сходство учредительного документа одной коммерческой организации с другим учредительным документом не влекут никаких правовых последствий.

Последнее сравнение, на котором бы хотелось остановиться, – это соотношение фирмы и подписи. Необходимость такого сопоставления вызвана, в частности, этимологическим родством фирмы (firma) и подписи (буквальный перевод слова «firma» с итальянского, испанского и ряда других европейских языков), позволяющим подозревать и определенное функциональное сходство. Действительно, и то, и другое служат идентификации субъекта гражданского оборота; используются при совершении сделок; имеют буквенно-знаковое выражение; показывают связь сделки и лица, указанного в фирме или подписи. На этом сходства завершаются. Подпись вообще не рассматривается в качестве объекта права, представляет собой только часть субъекта, на подпись не устанавливается субъективное право, она не охраняется.