Текст книги "Ответственность за организацию преступного сообщества или участие в нем"

В это время происходили и некоторые изменения в толковании уголовного законодательства относительно преступлений, совершаемых преступными сообществами и бандами. Впервые с 1989 г. Пленум Верховного Суда СССР, а затем РФ сформулировал разъяснение о применении норм об ответственности за бандитизм и преступления, совершаемые бандой. Согласно п. 2 Постановления Верховного Суда РФ № 9 под вооруженной бандой следовало понимать устойчивую организованную вооруженную группу из двух и более лиц, предварительно объединившихся для совершения одного или нескольких нападений на граждан либо на предприятия, учреждения, организации.[52]52
  Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 22.09.1989 г. № 10 «О выполнении судами руководящих разъяснений Пленума Верховного Суда СССР при рассмотрении уголовных дел об умышленных убийствах» // Бюллетень Верховного Суда СССР. 1989. № 6. С. 16; постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.1993 г. № 9 «О судебной практике по делам о бандитизме» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. № 3. С. 3.


[Закрыть]

Существенные изменения в уголовном законодательстве, касающиеся противодействия организованной преступности, произошли в 1996 г., когда был принят новый УК РФ. Отдельная 7 глава в Общей части УК посвящена вопросам соучастия. Законодателем было сформулировано понятие соучастия, а также его виды и формы (ст. 32, 33, 35). Впервые законодательно закреплено и понятие такой формы соучастия как преступное сообщество (преступная организация). Установлены правила квалификации при соучастии и эксцесс исполнителя (ст. 34, 36). Впервые в Особенной части УК появилась статья (ст. 210), предусматривающая ответственность за создание преступного сообщества (преступной организации) для совершения тяжких или особо тяжких преступлений. Кроме того, в дополнение к ст. 210 УК еще в четырех статьях (ст. 208, 209, 239 и ст. 282¹) предусматривается уголовная ответственность за создание и участие в преступных объединениях различного вида. Завершая освещение социально-исторической обусловленности выделения преступного сообщества (преступной организации) или участия в нем (ней) как формы соучастия, можно сделать следующие выводы.

1. Истоки образования, создания и развития преступного сообщества как самостоятельной разновидности преступного деяния лежат в институте соучастия.

2. Своеобразные подходы дореволюционного российского законодательства и доктрины уголовного права позволили нам выделить ряд отличительных черт того времени в части противодействия преступным организациям. Во-первых, деятельность по созданию преступных сообществ, банд и сговоров рассматривалась как некое приготовление к основному преступлению, совершение которого исключало ответственность за деятельность по созданию таких объединений. Во-вторых, уже в то время выделяли роли организатора, создателя группы, сообщества, банды, ее участников и пособников, четко дифференцировалась их ответственность, за исключением политических и государственных преступлений.

3. Основным условием, с точки зрения субъективной стороны, было заведомое осознание характера совершаемых действий и характера самой организации, членами которой являлось то или иное лицо, которое входило в ее состав или каким-либо образом оказывало помощь и содействие такой организации.

4. Уже в то время предпринимались попытки предупреждения подобных преступлений путем выделения норм-примечаний о деятельном раскаянии и добровольном отказе от участия в преступной организации. Лицо, которое заранее донесло о существовании преступного сообщества или банды, освобождалось от наказания, если в его действиях не содержалось признаков иного состава преступления.

5. Изменились и правила квалификации создания и участия в преступном сообществе или банде. Так, до 1917 г. преступление, для совершения которого была создана такая организация, охватывало создание последней. Была предусмотрена ответственность за сам факт создания какого-либо сообщества без соответствующего разрешения. Цель создания такого сообщества не имела никакого значения для квалификации. В советское же время, создание сообщества, организации, практически всегда охватывало те преступления, ради совершения которых оно (она) создавалось. И только в 1980-х гг. иные преступления, совершаемые преступными организациями, предложено квалифицировать по правилам совокупности преступлений.

6. Совершение преступления в соучастии существенно повышает степень его тяжести. В соответствии со ст. 39 УК РСФСР 1960 г. совершение преступления организованной группой признавалось отягчающим обстоятельством. В нормах Особенной части повышенная общественная опасность этой формы преступления выражалась двумя способами. Первый способ – соучастие указывалось в качестве обязательного элемента ряда особо тяжких преступлений, например, в ст. 72 УК 1960 г. – организованная антисоветская деятельность или ст. 77 – бандитизм. Всего в УК РСФСР 1960 г. таких составов преступлений было 11. И второй способ – это то, что в ряде составов преступлений оно является квалифицирующим признаком, требующим изменения квалификации преступления и назначения более строгого наказания. Анализируя историю уголовного законодательства, касающегося института соучастия в целом и преступного сообщества в частности, мы видим, что современное определение преступного сообщества, имеющееся в ч. 4 ст. 35 УК РФ, своими основными чертами воспроизведено из Уголовного уложения Российской империи 1903 г. с некоторыми изменениями.

7. Помимо всего вышеперечисленного, УК РФ 1996 г. впервые в истории российского уголовного законодательства предусмотрел ответственность за организацию преступного сообщества (преступной организации) (ст. 210 УК РФ).

§ 2. Законодательство зарубежных стран об ответственности за создание преступного сообщества

Организованная преступность, приобретающая все более широкие масштабы в мире, является одной из острейших проблем современности. Процесс криминализации организованных форм преступной деятельности за рубежом начался значительно раньше, чем в России, однако, организованная преступность, несмотря на национальные особенности, имеет определенные сходные черты. Борьба с организованной преступностью вызывает необходимость объединения усилий всех стран. Проблема организованной преступности впервые была осознана международным сообществом и получила свое юридическое закрепление на пятом Конгрессе ООН (Женева, 1975 г.). Было признано, что преступность представляет собой более серьезную угрозу, чем традиционные формы преступного поведения. К этой проблеме и впоследствии обращались шестой Конгресс (Каракас, 1980 г.), при рассмотрении вопроса о правонарушениях и правонарушителях, а также седьмой Конгресс (Милан, 1985 г.). В Миланском плане действий впервые было отмечено, что преступность представляет собой серьезную проблему в национальном, а в ряде случаев и в международном масштабе.[53]53
  См.: Принятие Миланского плана действий. URL: http://www.juristlib.ru/book_5654.html (дата обращения: 20.05.2011).


[Закрыть] В Руководящих принципах, в области предупреждения преступности и уголовного правосудия, отмечалось, что предупреждение преступности как глобального явления должно не ограничиваться общими видами преступности, а распространяться и на такие деяния, которые являются особо опасными.[54]54
  См.: Руководящие принципы в области предупреждения преступности и уголовного правосудия в контексте развития и нового международного экономического порядка // Сборник стандартов и норм ООН в области предупреждения преступности и уголовного правосудия. Нью-Йорк, 1992. С. 24.


[Закрыть]

В 1990 г. в Гаване, на восьмом Конгрессе ООН,[55]55
  Там же. С. 43.


[Закрыть] для предупреждения организованной преступности и борьбы с ней, были приняты Руководящие принципы. Одним из них является принцип оказания содействия проведению сопоставительного анализа и сбору информации в отношении международной организованной преступности, ее причин, связи с внутригосударственной нестабильностью и другими формами преступности, а также в отношении и борьбы с ней.[56]56
  См.: Руководящие принципы для предупреждения организованной преступности и борьбы с ней // Сборник стандартов и норм ООН в области предупреждения преступности и уголовного правосудия. Нью-Йорк, 1992. С. 46.


[Закрыть] Этот принцип является одним из аргументов рассмотрения вопроса противодействия организованной преступности на международном уровне. Опыт борьбы с организованной преступностью уже описывался в отечественной литературе,[57]57
  См., напр.: Трайнин А. Н. Указ. соч. С. 6–22; Ковалев М. И. Указ. соч. С. 14–43; Долгова А. И. Правовые проблемы борьбы с организованной преступностью… С. 54–55; Мондохонов А. Н. Указ. соч. С. 11–21; Малиновский В. В. Организационная деятельность в уголовном праве России (виды и характеристика): монография / отв. ред. А. И. Чучаев. М.: Проспект, 2009. С. 63–83.


[Закрыть] но нам непосредственно хотелось бы остановиться на отдельных ее формах, таких как преступное сообщество (преступная организация).

Изучая опыт зарубежных стран, следует более детально остановиться на уголовном законодательстве Франции, Италии и ФРГ, которое закрепило в своих нормах такое понятие, как объединение преступников. В Италии же, помимо объединения преступников, используется еще и понятие мафии. О преступном сообществе речь идет в законодательстве ФРГ и КНР. Швейцария и Голландия ведут активную борьбу с преступными организациями.

Интересен законодательный опыт противодействия преступным сообществам странами СНГ. Изучая уголовное законодательство этих государств, в первую очередь следует остановиться на Модельном уголовном кодексе,[58]58
  См.: Модельный уголовный кодекс для государств – участников Содружества Независимых Государств. Рекомендательный законодательный акт. URL: http://www.iacis.ru/data/prdoc/019.rar (дата обращения: 25.05.2011).


[Закрыть] подготовленном рабочей группой и одобренном Межпарламентской Ассамблеей государств – участников Содружества Независимых Государств 17 февраля 1996 г. Модельный уголовный кодекс оказал самое непосредственное влияние на законодательство некоторых государств. Как заметил Б. В. Волженкин, Модельный уголовный кодекс является «научно аргументированной рекомендацией законодательным органам государств» и неким образцом при разработке собственного законодательства.[59]59
  См.: Волженкин Б. В. Модельный уголовный кодекс и его влияние на формирование уголовного законодательства государств – участников Содружества Независимых Государств // Новое уголовное законодательство стран СНГ и Балтии: сб. науч. ст. / под ред. Л. Л. Кругликова, Н. Ф. Кузнецовой. М., 2002. С. 8.


[Закрыть]

Особое внимание в Модельном УК уделено вопросам соучастия и борьбе с организованными преступными проявлениями. Так, в главе седьмой соучастием признается умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления. В ст. 38 предусмотрено совершение преступления группой лиц или преступным сообществом. В Особенной части Модельного уголовного кодекса имелась ст. 185 «создание организованной группы или преступного сообщества либо участие в преступном сообществе», которая так же, как и ст. 210 УК РФ, относит к преступным деяниям руководство деятельностью, направленной на создание организованной преступной группы или преступного сообщества, а равно руководство организованной преступной группой или преступным сообществом, и признает такую деятельность особо тяжким преступлением.[60]60
  См.: Малиновский В. В. Указ. соч. С. 76.


[Закрыть] Само же участие в преступном сообществе, согласно ч. 3 ст. 185 Модельного уголовного кодекса, признано тяжким преступлением, а вот участие в организованной группе вообще ненаказуемо.

Анализируя уголовное законодательство стран СНГ и Балтии, можно отметить разнообразие в решении вопросов соучастия. Например, УК Литовской Республики, принятый в 2000 г. и вступивший в законную силу 1 мая 2003 г., в ст. 25 выделяет следующие формы соучастия: группу соучастников, организованную группу и преступное объединение.[61]61
  Уголовный кодекс Литовской Республики. URL: http://ru.wikipedia.org/wiki/ (дата обращения: 01.06.2011).


[Закрыть] При этом, ч. 4 ст. 25 под преступным объединением признает устойчивое объединение, созданное для преступной деятельности – для совершения одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений, – если в него объединяются три или более лица, имеющих постоянные связи между собой, распределенные обязанности или задания. Уголовная ответственность за организацию или участие в преступном сообществе предусмотрена ст. 249 УК Литовской Республики.

В Уголовном кодексе Украины[62]62
  Ведомости Верховной Рады. 2001. № 25–26. Ст. 131 (с последующими изменениями и дополнениями).


[Закрыть] вопросам соучастия в преступлении посвящен шестой раздел Общей части. Так, в ч. 4 ст. 28 УК Украины сказано, что преступление признается совершенным преступной организацией: «если оно совершено устойчивым иерархическим объединением из нескольких лиц (пять и более), члены которого или структурные части которого по предварительному сговору организовались для совместной деятельности с целью непосредственного совершения тяжких или особо тяжких преступлений участниками этой организации или руководства или координации преступной деятельности других лиц, или обеспечения функционирования, как самой преступной организации, так и других преступных групп».[63]63
  См.: Уголовный кодекс Украины с изменениями на 13.01.2011 г. URL: http://meget.kiev.ua/kodeks/ugolovniy-kodeks/ (дата обращения: 01.06.2011).


[Закрыть] Наряду с этим, УК Украины дает более точное определение преступной организации, точно указывая ее конститутивные признаки. Их установление устраняет субъективизм при рассмотрении уголовных дел в судебном порядке. В Особенной части раздела 9 УК Украины в ст. 255 предусмотрена уголовная ответственность «… за создание преступной организации в целях совершения тяжкого либо особо тяжкого преступления, а также руководство такой организацией или участие в ней, или участие в преступлениях, совершаемых такой организацией…» При определенных условиях от ответственности могут быть освобождены рядовые члены сообщества, исключая организатора или руководителя преступной организации…[64]64
  См.: Уголовный кодекс Украины с изменениями на 13.01.2011 г. URL: http://meget.kiev.ua/kodeks/ugolovniy-kodeks/razdel-1–9/ (дата обращения: 01.06.2011).


[Закрыть]

Наиболее интересным по УК Украины, по нашему мнению, является то, что законодатель поставил наличие определенной формы соучастия в зависимость от минимального числа участников преступления. Для группы лиц по предварительному сговору это два и более субъекта, для организованной группы – три и более, а для наличия преступной организации – это количество увеличено как минимум до пяти лиц.

В Уголовном кодексе Республики Беларусь[65]65
  См.: Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 1999. № 76, 2/50, с изменениями на 01.01.2011 г. URL: http://pravo.levonevsky.org/kodeksby/uk/indexuk.htm (дата обращения: 01.06.2011).


[Закрыть] о преступной организации как форме соучастия говорится в главе 3 раздела 2 Общей части. Так, в соответствии с ч. 3 ст. 19 УК Республики Беларусь «… преступление признается совершенным преступной организацией, если оно совершено участником такой организации во исполнение ее преступных целей, либо по заданию преступной организации лицом, не являющимся участником данной организации». Это положение, по нашему мнению, является спорным. Преступление, совершенное лицом, не являющимся участником преступной организации, не может быть признано преступлением, совершенным преступной организацией, хотя и по ее заданию. Самой же преступной организацией признается «объединение организованных групп либо их организаторов (руководителей), иных участников для разработки или реализации мер по осуществлению преступной деятельности либо созданию условий для ее поддержания и развития».

Если сравнивать с российским уголовным законодательством, то мы видим, что в данном случае цель преступной организации не ограничивается рамками совместного совершения одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений или получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды. По законодательству Республики Беларусь целью является осуществление преступной организацией любой преступной деятельности.

Статья 20 УК Республики Беларусь определяет общие условия освобождения от уголовной ответственности за участие в преступной организации или банде. Участник преступной организации или банды (кроме организатора или руководителя), добровольно заявивший о существовании преступной организации или банды и способствовавший их изобличению, освобождается от уголовной ответственности за участие в преступной организации или банде и совершенные им в составе преступной организации или банды преступления, за исключением особо тяжких или тяжких преступлений, связанных с посягательством на жизнь или здоровье человека.

По нашему мнению, исключение, которое предусмотрено в ст. 20 УК Республики Беларусь, является весьма спорным. Участник преступной организации или банды может быть освобожден от уголовной ответственности за участие в этих объединениях, но за совершенные конкретные преступления, независимо от их степени тяжести, на наш взгляд, он должен нести ответственность. В Особенной части УК Республики Беларусь ответственности за создание преступной организации либо участию в ней посвящена ст. 285. Из УК Республики Беларусь в российское уголовное законодательство можно было бы позаимствовать указание о цели преступного сообщества – осуществление любой преступной деятельности, направленной на создание условий, поддержание и развитие преступной организации. Положительным моментом также, с нашей точки зрения, является то, что организаторы и руководители преступной организации не имеют возможности избежать ответственности за организацию и создание преступного сообщества, так как общие условия освобождения от уголовной ответственности в ст. 20 УК Республики Беларусь не распространяются на данную категорию лиц.

В УК Республики Узбекистан,[66]66
  См.: Уголовный кодекс Республики Узбекистан / вступ. ст. З. Х. Гулямова, М. Х. Рустамбаева, А. С. Якубова. СПб., 2001.


[Закрыть] принятом в 1994 г., во втором разделе главы седьмой Общей части, в ч. 5 ст. 29 дано понятие преступного сообщества, под которым понимается предварительное объединение двух или более организованных групп для занятия преступной деятельностью.[67]67
  См.: Уголовный кодекс Республики Узбекистан. URL: http://www.legislationline.org/ru/documents/action/popup/id /14405/preview (дата обращения: 01.06.2011).


[Закрыть] Основная функция такого сообщества будет направлена на обеспечение его существования и функционирования.

Особого внимания заслуживает ст. 71 УК Республики Узбекистан[68]68
  См.: Уголовный кодекс Республики Узбекистан. Статья 71 в редакции Закона РУз от 27.12.2010 г. № ЗРУ-277. URL: http://fmc.uz/legisl.php?id=k_ug_13 (дата обращения: 01.06.2011).


[Закрыть] об освобождении от наказания в связи с деятельным раскаянием виновного. Согласно ч. 2 данной статьи, лицо, совместно с другими лицами принимавшее участие в совершении преступления или являвшееся членом организованной группы либо преступного сообщества, может быть освобождено судом от наказания, при условии, если оно непосредственно не принимало участие в совершении тяжких или особо тяжких преступлений.

УК Республики Армения,[69]69
  См.: Уголовный кодекс Республики Армения / пер. с армян. Р. З. Авакяна, науч. ред. Е. Р. Азарян, Н. И. Мацнев. СПб., 2004.


[Закрыть] принятый в 2003 г., в ч. 4 ст. 41 раскрывает признаки преступного сообщества: сплотившаяся группа, созданная и организованная для совершения тяжких или особо тяжких преступлений, либо объединение организованных групп, созданных для тех же целей. На наш взгляд, преступление может быть совершено преступным сообществом лишь в случае, если оно совершается непосредственно участником этого преступного сообщества. Статья 223 «создание преступного сообщества или участие в преступном сообществе» УК Республики Армения по своему содержанию практически полностью повторяет старую редакцию ст. 210 УК РФ. А ч. 4 ст. 223 по своим положениям полностью совпадает с примечанием к ст. 210 УК РФ.

В ст. 31 Общей части УК Республики Казахстан[70]70
  См.: Уголовный кодекс Республики Казахстан / предисл. И. И. Рогова. СПб., 2001.


[Закрыть] приведены формы соучастия, в качестве которых называются организованная группа и преступное сообщество. Согласно ч. 4 этой нормы, преступление признается совершенным преступной организацией, если оно совершено сплоченной организованной группой (организацией), созданной для совершения тяжких или особо тяжких преступлений, либо объединением организованных групп, созданных в тех же целях.[71]71
  См.: Уголовный кодекс Республики Казахстан с изменениями и дополнениями по состоянию на 18.01.2011 г. URL: http://online.prg.kz/Document/?link_id=1000005850 (дата обращения: 01.06.2011).


[Закрыть] Как и в примечании к ст. 210 УК РФ, в ч. 2 ст. 65 УК Республики Казахстан предусмотрены условия освобождения от уголовной ответственности. Особого внимания заслуживает ст. 235 УК Республики Казахстан, ч. 2 которой предусматривает уголовную ответственность не только за создание преступного сообщества (преступной организации) и руководство им, но и за создание организованной группы, а равно руководство ею (ч. 1 ст. 235). Ни в одном из изученных нами кодексах различных государств, кроме УК Республики Казахстан, мы не встретили положений, согласно которым криминализировалась бы деятельность по созданию и руководству организованной преступной группой. Возможно, законодатель, криминализируя эту разновидность преступной деятельности, попытался предотвратить образование более опасной формы соучастия – преступного сообщества.

Изучая современные уголовные кодексы зарубежных стран, мы находим, что в большинстве своем они не дают понятия соучастия и ограничиваются в основном только перечислением видов соучастников, правилами квалификации и освобождения их от уголовной ответственности, описанием эксцесса исполнителя (например, США, Англия, Япония).[72]72
  См.: Мондохонов А. Н. Указ. соч. С. 13.


[Закрыть]

Англосаксонская уголовно-правовая система характеризуется прецедентным характером. Широкое распространение эта система получила в уголовных законах Англии и США. Отказавшись от определения понятия соучастия и установления его общих признаков при отсутствии четкой систематизации, уголовные законы этих стран оставляют решение вопроса о наличии соучастия на усмотрение судов, впоследствии ссылаясь на них в качестве прецедентов.[73]73
  См., напр.: Уголовное право зарубежных государств. Общая часть / под ред. И. Д. Козочкина. М., 2001. С. 197; Мелешко Н. П., Тарло Е. Г. Уголовно-правовые системы России и зарубежных стран (криминологические проблемы сравнительного правоведения, теории, законодательная и правоприменительная практика). М., 2003. С. 24–54.


[Закрыть]

Институт соучастия в английском уголовном праве имеет очень давнюю историю своего развития. Еще с эпохи Средневековья в нем существовал институт сговора. Предусматривалась выдача приказов об уголовном преследовании сговора только после совершения действий, направленных на достижение незаконного соглашения. «В дальнейшем, после 1611 г., сговор по английскому уголовному праву определялся как соглашение двух или более лиц совершить незаконное действие или совершить законное действие незаконными средствами».[74]74
  См.: Стифен Дж. Уголовное право Англии в кратком очертании. СПб., 1865. С. 9.


[Закрыть] Данное преступление считалось оконченным в момент достижения сторонами соглашения, независимо от того будет ли в дальнейшем это соглашение приведено в действие или нет. С 1977 г., когда парламент Великобритании одобрил Закон об уголовном праве, сговор стал преступлением не только по общему, но и по статутному праву. В соответствии с Законом 1977 г. статутным сговором является соглашение двух или более лиц о соглашении действий, которые являются преступлением или должны привести к совершению какого-либо преступления или преступлений одним или более из участников соглашения, если последнее осуществлено в соответствии с их намерениями.[75]75
  См.: Уголовное право зарубежных стран. Общая и Особенная части: учебник / под ред. И. Д. Козочкина. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 70.


[Закрыть]

Уголовное законодательство США восприняло основные положения английского общего права и института соучастия в преступлении.[76]76
  См.: Мондохонов А. Н. Указ. соч. С. 14.


[Закрыть] В дальнейшем законодатель в США, регулируя вопросы соучастия в организованных преступных формированиях, следует по пути создания обобщенных законов. Например, Закон о контроле над организованной преступностью 1970 г., известный как закон RICO. В этом законе предусматривалось 32 вида преступлений, которые государство признало «рэкетирской деятельностью». В течение десяти лет совершение двух преступлений из этого перечня служит основанием для уголовного преследования организованных групп за все противозаконные действия независимо от их взаимосвязанности и единого умысла.[77]77
  См.: Рыльская О. А. Правовые основы борьбы с организованной преступностью за рубежом // Рос. следователь. 2004. № 9. С. 40; Уолш Дж. Закон о борьбе с организованной преступностью и коррупцией (Закон RICO) // Проблемы борьбы с организованной преступностью: Материалы Международ. науч. – практ. конф. (Москва, 23–25 апреля 1997 г.). М., 1998. С. 32–36.


[Закрыть]

Следующая уголовно-правовая система континентально-европейская представлена романо-германской правовой семьей. Основной ее характеристикой является принятие систематизированных и кодифицированных законов, и прецедентное право уже не рассматривается в качестве источников (Франция, ФРГ, Италия и др).

УК Франции 1810 г. предусматривал ответственность за организацию заговора против безопасности государства.[78]78
  См.: Французский уголовный кодекс 1810 года. С изменениями и дополнениями на 1 июня 1940 г. / пер. Н. С. Лапшиной; под ред. и со вступ. ст. М. М. Исаева. М., 1947.


[Закрыть] Так, ст. 60 этого УК говорила о том, что виновные в организации заговора против безопасности государства подлежат наказанию, даже если преступление и не было выполнено. Кодекс 1810 г. выделял также и сообщество злоумышленников, которое предполагало подготовку или совершение преступлений против личности или собственности, о чем прямо говорилось в ст. 265. УК Франции 1992 г.[79]79
  См.: Уголовный кодекс Франции / пер. с франц. и предисл. Н. Е. Крыловой; науч. ред. Л. В. Головко, Н. Е. Крылова. СПб., 2002.


[Закрыть] исходит из акцессорной природы соучастия и не содержит законодательного определения соучастия, называя лишь виды соучастников.[80]80
  См.: Уголовное право зарубежных государств. Общая часть / под ред. И. Д. Козочкина. М., 2001. С. 329–337.


[Закрыть] По мнению В. В. Малиновского, для французского права, в соответствии со ст. 450–1 УК Франции, традиционна наказуемость участия в организации злоумышленников, которую «образует любая сформированная группировка или любое заключенное соглашение, имеющие целью подготовку одного или нескольких преступлений или одного или нескольких проступков».[81]81
  См.: Малиновский В. В. Указ. соч. С. 68.


[Закрыть] Кодекс упоминает лишь о наказуемости участия в том или ином сообществе, не устанавливая более строгое наказание для организатора сообщества. При этом условием освобождения от наказания лица, принявшего участие в таком объединении (группе) или сговоре, является помощь в раскрытии всего сообщества и установлении других членов сообщества.

Особенностью действующего УК ФРГ 1871 г., в редакции 1998 г., в отличие от российского уголовного права, является то, что в нем отсутствует понятие соучастия. Специфика его состоит еще и в том, что Общая часть УК ФРГ не содержит такой разновидности соучастника, как организатор. Согласно § 25–27 УК ФРГ лицо, организовавшее конкретное преступное деяние, признается иным соучастником преступления – исполнителем, подстрекателем или пособником.[82]82
  См.: Уголовное право зарубежных государств. Общая часть. С. 329–337.


[Закрыть] Таким образом, германское законодательство определяет всего две формы совместного участия в преступном деянии. Первая форма – исполнительство, а вторая – подстрекательство и пособничество. Именно вторая форма, определенная в Общей части действующего уголовного кодекса ФРГ (§ 26 и 27), и является собственно соучастием.

По уголовному законодательству ФРГ ответственность предусмотрена за создание вооруженных групп (§ 128), создание преступных сообществ (§ 129) и создание террористических сообществ (§ 129 а). Например, в § 129 сказано, что «тот, кто организует сообщество, цели, и деятельность которого направлены на совершение преступных деяний или кто является членом подобного сообщества, вербует в это объединение или поддерживает его деятельность, наказывается лишением свободы на срок до пяти лет или денежным штрафом». В Особенной части УК ФРГ в разделе VII «Преступления против общественного порядка» расположена уголовно-правовая норма – § 129 а, предусматривающая ответственность за создание террористических сообществ. Согласно этой норме, террористическими признаются такие сообщества, цели и деятельность которых направлены на совершение убийств, в том числе тяжких, геноцида, преступлений против человечности, военных преступлений, преступных деяний против личной свободы и иные преступления, перечисленные в разделе XXVIII Особенной части УК ФРГ. Именно поэтому признаку следует отличать состав, за который предусмотрена ответственность в § 129 а УК от создания преступных сообществ, ответственность за которое предусмотрена § 129 УК. Если организуется преступное сообщество, цели и деятельность которого направлены на совершение преступных деяний, не предусмотренных в исчерпывающем перечне § 129 а, то уголовная ответственность наступает по норме § 129 УК.[83]83
  См.: Уголовное право зарубежных стран. Общая и Особенная части: учебник / под ред. И. Д. Козочкина. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 913.


[Закрыть]

В немецком праве, как отмечал А. Э. Жалинский, сообщество понимается как «организационно выраженное и рассчитанное на определенную длительность соглашение не менее трех лиц, которые преследуют совместные цели при условии подчинения воли каждого воле сообщества и которые состоят друг с другом в таких отношениях, что чувствуют себя как единый союз».[84]84
  Жалинский А. Э. Современное немецкое уголовное право. М., 2004. С. 531.


[Закрыть] Более того, как и в ряде других стран (например, Италии, Испании, Франции и др.) само существование преступного формирования в ФРГ признается общественно опасным. При этом высокая общественная опасность преступных формирований признается независимо от тяжести тех или иных преступлений, для совершения которых они создаются. В 1992 г. в ФРГ был принят закон о борьбе с нелегальной торговлей наркотиками и с другими формами организованной преступности, который стал первым нормативным правовым актом, регулирующим вопросы борьбы с организованной преступностью.[85]85
  См.: Рыльская О. А. Правовые основы борьбы с организованной преступностью за рубежом // Рос. следователь. 2004. № 9. С. 41; Капинус О. С., Шорор А. О. Современные мировые тенденции организованной преступности // «Черные дыры» в российском законодательстве. 2003. № 4. С. 213.


[Закрыть]

Большой интерес представляет законодательство Италии. С проблемой организованной преступности государство Италии столкнулось раньше других стран в западном мире. Уголовный кодекс Италии 1930 г., в редакции 1990 г., в своем содержании не содержит определения соучастия, а также форм соучастия и видов соучастников. В ст. 113 итальянского законодательства допускается неосторожное соучастие в преступлении.[86]86
  См.: Мондохонов А. Н. Указ. соч. С. 15.


[Закрыть] Чтобы вести активную борьбу с организованной преступностью в УК Италии предусмотрены различные составы преступных организаций, определены понятия преступного сообщества и сообщества типа мафии.[87]87
  См.: Рыльская О. А. Правовые основы борьбы с организованной преступностью за рубежом // Рос. следователь. 2004. № 9. С. 40; Мелешко Н. П., Тарло Е. Г. Уголовно-правовые системы России и зарубежных стран (криминологические проблемы сравнительного правоведения, теории, законодательная и правоприменительная практика). М., 2003. С. 80–82.


[Закрыть]

Под преступной организацией понимали не только банду или группу лиц, которые сообща совершали преступления, но и наделяли такую группу пятью обязательными признаками: сбором и передачей информации; нейтрализацией действий правоохранительных институтов; использованием основных социально-экономических служб; существованием внутренней структуры; и определенной внешней «законностью» действий. Как отмечают специалисты, самой опасной формой организованной преступности в Италии является мафия. Самая старая и самая знаменитая преступная организация – это итальянская, которая состоит из сицилийской мафии, или коза ностры, неаполитанской Каморры, калабрийской Ндрангеты и Sacra Coronna Unita.[88]88
  См.: Уголовное право зарубежных стран. Общая и Особенная части: учебник / под ред. И. Д. Козочкина. 3-е изд., перераб. и доп. С. 968.


[Закрыть]

До 1982 г. раздел V «О преступлениях против общественного порядка»[89]89
  См.: Уголовный кодекс Италии. Общая часть и преступления против государства / вступ. ст. и пер. Ципия А. Г. М., 1991.


[Закрыть] устанавливал уголовную ответственность за организацию преступного сообщества с целью совершения нескольких преступлений, не выделяя организации типа мафии. Так, согласно ст. 416 УК Италии, в случае объединения трех или более человек с целью совершения преступлений, любой, виновный в образовании, основании или организации преступного объединения, подлежит наказанию, только за совершение этих действий, в виде ареста на срок от 3 до 7 лет. Наказуемо и членство в преступном объединении, а руководители преступного объединения подлежат тому же наказанию, что и его организаторы. Ношение членами преступных объединений оружия увеличивало наказание в одиночной камере на срок от пяти до пятнадцати лет. Подлежало увеличению и наказание в случае, если в состав преступного объединения входило десять или больше членов.[90]90
  Там же. Ст. 416.


[Закрыть] Участники мафиозных сообществ привлекались к уголовной ответственности на основании общих норм о преступных сообществах. Складывающееся положение не отвечало потребностям борьбы с мафией, в связи с этим 13 сентября 1982 г. Законом № 646 в УК Италии включена новая статья 416–2 «объединение мафиозного типа».[91]91
  См.: Уголовный кодекс Италии. Общая часть и преступления против государства / вступ. ст. и пер. А. Г. Ципия. М., 1991. Разд. V. Ст. 416–2.


[Закрыть] Законодатель попытался отразить национальную специфику и современное состояние в борьбе с организованной преступностью в стране. Под сообществом типа мафия понимается преступная организация, члены которой прибегают к устрашению либо запугиванию других лиц, чтобы добиться круговой поруки и хранения молчания с целью совершения преступлений, обладания прямым или косвенным путем постами, дающими возможность управления либо контроля над экономической деятельностью, распределением концессий, выдачей разрешений, заключением договоров подряда и коммунальным обслуживанием, а также для извлечения незаконных прибылей либо получения незаконных привилегий для себя или для других лиц.

Согласно ч. 5 ст. 416–2 итальянского УК, преступное сообщество типа мафии считается вооруженным, если его участники для достижения целей мафиозного объединения располагают оружием, либо взрывчатыми веществами, в том числе скрываемыми, либо хранимыми в потайных местах. Если же такое мафиозное объединение становилось вооруженным, то его участники подлежали наказанию в виде тюремного заключения на срок от четырех до десяти лет за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 416–2, и на срок от пяти до пятнадцати лет для организаторов данного преступного сообщества, ч. 4 ст. 416–2 УК Италии. В случаях, когда экономическая деятельность, которую члены мафиозного объединения намереваются осуществлять или контролировать, финансируется, полностью или частично, за счет средств, сырья или доходов, полученных от совершения правонарушений, то в соответствии с ч. 6 ст. 416–2 УК Италии, меры наказания, установленные в ст. 416–2, подлежат увеличению от одной трети до половины установленного срока. Для организаторов вооруженной организации срок наказания возрастает до 24 лет лишения свободы, для ее участников – не менее двенадцати лет лишения свободы. Такая мера, на наш взгляд, является правильной и справедливой. Кроме того, ч. 7 ст. 416–2 итальянского УК определяет обязательную конфискацию у осужденного вещей и предметов, служивших орудием преступления, а также доходов от преступлений и финансовых средств, предназначенных для их совершения.[92]92
  См.: Уголовное право зарубежных стран. Общая и Особенная части: учебник / под ред. И. Д. Козочкина. 3-е изд., перераб. и доп. С. 971.


[Закрыть]