Текст книги "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"

По лицензионному договору одна сторона – исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования соответствующего объекта смежных прав в установленных договором пределах.

По лицензионному договору обладатель исключительного права на соответствующий объект смежных прав предоставляет право использования данного объекта другому лицу. Первоначально исключительное право на исполнение возникает у исполнителя, на фонограмму – у изготовителя фонограммы, на сообщение радио-или телепередач – у организации эфирного или кабельного вещания, на содержание базы данных – у изготовителя базы данных, на произведения, обнародованные после их перехода в общественное достояние, – у публикатора. Именно поэтому законодатель и указывает данных лиц в качестве лицензиаров, так как именно они первоначально являются обладателями исключительного права на вышеперечисленные объекты смежных прав. Однако их исключительное право на объекты смежных прав может перейти в силу договора или иных оснований, предусмотренных в законе, к другим лицам, тогда обладателем исключительного права соответственно станут эти другие лица, а это означает, что именно они будут являться лицензиарами в лицензионном договоре. Если исключительное право на объекты смежных прав перешло к нескольким лицам, то на стороне лицензиара образуется множественность лиц.

В качестве лицензиата выступает лицо, которому предоставлено право использования. Данное право носит обязательственный характер, возникает у лицензиата на основании договора, и его содержание определяется договором.

К данному договору применяются общие положения о лицензионном договоре, предусмотренные в главе 69 ГК РФ.

К любым технологиям, техническим устройствам или их компонентам, контролирующим доступ к объекту смежных прав, предотвращающим либо ограничивающим осуществление действий, которые не разрешены правообладателем в отношении такого объекта (технические средства защиты смежных прав), соответственно применяются положения статей 1299 и 1311 настоящего Кодекса.

1. Нормы о технических средствах защиты авторских и смежных прав относительно новы для российского законодательства; впервые они были введены в ЗоАП Федеральным законом от 20 июля 2004 г. № 72-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации “Об авторском праве и смежных правах”».

При разработке положений настоящей статьи Кодекса законодатель учитывал положения ст. 18 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам.

Под «техническими средствами защиты смежных прав» понимаются любые технологии, технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к объекту смежных прав, предотвращающие либо ограничивающие совершение действий, которые не разрешены правообладателем в отношении такого объекта.

2. Комментируемая статья содержит отсылку к ст. 1299 («Технические средства защиты авторских прав») и к ст. 1311 Кодекса, в которой установлены меры ответственности за нарушение исключительного права на объект смежных прав, а также содержатся отсылочные нормы к общим положениям ГК РФ о мерах защиты и мерах ответственности.

В отношении любой информации, которая идентифицирует объект смежных прав или правообладателя, либо информации об условиях использования этого объекта, которая содержится на соответствующем материальном носителе, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением этого объекта до всеобщего сведения, а также любых цифр и кодов, в которых содержится такая информация (информация о смежном праве), соответственно применяются положения статей 1300 и 1311 настоящего Кодекса.

1. В соответствии со ст. 1310 к информации о смежном праве относится любая информация, которая:

идентифицирует объект смежных прав; идентифицирует правообладателя;

относится к условиям использования объекта смежных прав. Указанная информация должна содержаться на материальном носителе объекта смежных прав, быть приложена к нему или появляться в связи с сообщением в эфир, по кабелю либо доведением этого объекта до всеобщего сведения, или присутствовать в любых цифрах и кодах.

2. К информации о смежном праве применяются положения ст. 1300 «Информация об авторском праве» и ст. 1311 ГК РФ.

В случаях нарушения исключительного права на объект смежных прав обладатель исключительного права наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250,1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;

в двукратном размере стоимости экземпляров фонограммы или в двукратном размере стоимости права использования объекта смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование такого объекта.

1. Обладатель исключительного права на объект смежных прав вправе защищать свое нарушенное право любыми способами, предусмотренными комментируемым Кодексом, с учетом существа нарушенного права и последствий его нарушения, в том числе с использованием способов, установленных ст. 1250, 1252 и 1253 Кодекса.

2. Комментируемая статья помимо вышеуказанного положения содержит уточняющую норму, согласно которой правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в соответствии с п. 3 ст. 1252 Кодекса.

Обладатель нарушенного исключительного права может выбрать форму определения компенсации: либо требовать компенсации в твердой денежной сумме от 10 000 руб. до 5 000 000 руб., либо в двукратном размере стоимости экземпляров фонограммы, либо в двукратном размере стоимости права использования объекта смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование такого объекта.

В случае, если заявитель выбрал первую форму определения размера компенсации, окончательный размер компенсации определяется судом с учетом характера и степени нарушения исключительного права, формы вины нарушителя права и других обстоятельств.

Немаловажно, что такой способ защиты исключительного права, как компенсация, может использоваться «наряду с использованием других применимых способов», предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, но не может применяться вместе с требованием о возмещении убытков.

В целях обеспечения иска по делам о нарушении смежных прав к ответчику или к лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем смежных прав, а также к объектам смежных прав, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, соответственно применяются меры, предусмотренные статьей 1302 настоящего Кодекса.

К обеспечению иска по делам о нарушении смежных прав могут применяться меры, аналогичные тем, что применимы к обеспечению иска по делам о нарушении авторских прав, установленным ст. 1302 Кодекса.

Исполнителем (автором исполнения) признается гражданин, творческим трудом которого создано исполнение, – артист-исполнитель (актер, певец, музыкант, танцор или другое лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом участвует в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера), а также режиссер-постановщик спектакля (лицо, осуществившее постановку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного представления) и дирижер.

1. Законодатель выделяет три категории исполнителей: артистисполнитель, режиссер-постановщик, дирижер.

2. К первой категории относятся лица, которые исполняют произведения. Необходимо обратить внимание и на то, что законодатель относит к артистам-исполнителям лиц, которые исполняют не только объекты авторских прав, но и произведения народного творчества.

В Договоре ВОИС по исполнениям и фонограммам под исполнителем понимаются актеры, певцы, музыканты, танцоры и другие лица, которые играют, поют, читают, декламируют, играют на мзыкальном инструменте или иным образом исполняют литературные или художественные произведения либо выражения фольклора.

Следует обратить внимание, что труд исполнителя должен быть творческим. Таким образом, если исполнение не носит творческого характера, ему не предоставляется правовая охрана. Указание на творческий характер исключает из понятия исполнителя статистов, лиц, игра которых не представляет собой результат творческого труда. На необходимость предоставлять охрану только творческим исполнениям неоднократно обращалось внимание в литературе. По пути предоставления правовой охраны только творческим исполнениям идет и зарубежное законодательство. Например, в ст. L-212-1 Закона Франции о Кодексе интеллектуальной собственности из категории исполнителей исключаются вспомогательные исполнители, признаваемые таковыми профессиональной практикой.

В литературе существовала и существует точка зрения, что поскольку исполнения также должны представлять собой результат творческого труда, то их следует рассматривать как производные произведения, т. е. как объекты авторского права. Однако с этой позицией сложно согласиться, так как исполнитель не создает произведение. Произведение представляет собой выражение автором своей личности вовне, а при исполнении артист, наоборот, вживается в созданный автором образ, как бы вводит его в себя и выражает его посредством своих психических и физических способностей – голоса, тела, мимики, жестов и т. д. в отличие от автора, который созданный образ выражает посредством слова, звуков, глины, красок, гипса и т. д. Объект авторского права отделим от автора, а исполнение неотделимо от актера, оно, благодаря технике, может быть воспроизведено, но при этом от актера не отделится. Кроме того, исполнение, главным образом, представляет собой интерпретацию произведения, исполнение же интерпретировать нельзя. Исполнение как объект смежного права возникает с момента окончания такого представления, во время представления происходит процесс возникновения этого объекта. Если одно произведение представляется посредством живого исполнения несколько раз, то имеет место использование одного произведения и возникновение стольких объектов смежного права – исполнений, сколько раз имели место представления, поскольку представление – это эфемерное действие. Следовательно, каждое последующее исполнение одного и того же произведения исполнителем будет новым и самостоятельным объектом смежного права, а это означает, что каждому исполнению предоставляется самостоятельная охрана. Отсюда вытекает, что последующие исполнения охраняются и используются независимо от охраны и состояния прав на предыдущие исполнения.

3. Ко второй категории исполнителей относится режиссер-постановщик спектакля, т. е. лицо, осуществившее постановку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного представления. Нередко специалисты в данной сфере отмечают, что характер труда при создании театральной постановки схож с характером труда при создании постанови! аудиовизуального произведения и, несмотря на такую схожесть, закон предусматривает для этих объектов разный правовой режим.

В работах также отмечается, что постановка спектакля есть театральное произведение и представляет собой объект авторского права. Думается, ответить на вопрос о том, следует ли постановку относить к объектам авторского права и смежных прав, должны специалисты в области театрального искусства, и именно на основании их заключения законодатель должен определить правовой режим постановки. Поскольку законодатель не отнес постановку к объектам авторского права, следует понимать, что таким образом законодатель видит разную природу объекта авторского права и постановки, т. е. не считает, что постановка является произведением. Постановка отличается от сценических произведений тем, что творческий труд театрального режиссера неотделим от акта производства. Уже в советский период ставился вопрос о необходимости предоставления правовой охраны постановкам. При этом некоторые специалисты полагали, что постановки должны охраняться как объекты авторского права. Так, Б.С. Антимонов и Е.А. Флейшиц отмечали, что «широко практикуемая в последнее время репродукция театральных спектаклей звуковым кино, несомненно, так же выдвинет вопрос об авторском праве на постановку, как уже выдвинул развитием техники вопрос об авторском праве на продукт исполнительского труда»[23]23
  Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Авторское право. М.: Госюриздат, 1957. С. 93.


[Закрыть]. Вместе с тем существовало мнение о том, что постановка не может быть отнесена к объектам авторского права. В.И. Серебровский писал: «…признание хореографического произведения самостоятельным объектом авторского права не означает, что и сам балетный спектакль (а также любой иной театральный спектакль) тоже является объектом авторского права. В данном случае отсутствуют те основные признаки, которые должны быть присущи произведению как объекту авторского права – объективная форма и способность к воспроизведению. Театральная постановка не допускает возможности ее вполне тождественного воспроизведения даже в прежнем составе исполнителей, с прежними мизансценами и т. д.»[24]24
  Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М.: Изд-во Академии наук СССР, 1956. С. 54.


[Закрыть]. В.И. Серебровский отмечал, что даже запись на кинопленку не воспроизводит постановку, а получившийся фильм-спектакль не тождественен театральному спектаклю.

4. К третьей категории исполнителей относится дирижер – музыкант, управляющий оркестром или хором при исполнении музыкального произведения[25]25
  Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь. М.: Изд-во «Азъ», 1993. С. 168.


[Закрыть].

5. Все виды исполнений, для того чтобы получить правовую охрану в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 1304 ГК РФ, должны выражаться в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств.

1. Смежные права на совместное исполнение принадлежат совместно принимавшим участие в его создании членам коллектива исполнителей (актерам, занятым в спектакле, оркестрантам и другим членам коллектива исполнителей) независимо оттого, образует такое исполнение неразрывное целое или состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение.

2. Смежные права на совместное исполнение осуществляются руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии – членами коллектива исполнителей совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Если совместное исполнение образует неразрывное целое, ни один из членов коллектива исполнителей не вправе без достаточных оснований запретить его использование.

Элемент совместного исполнения, использование которого возможно независимо от других элементов, то есть элемент, имеющий самостоятельное значение, может быть использован создавшим его исполнителем по своему усмотрению, если соглашением между членами коллектива исполнителей не предусмотрено иное.

3. К отношениям членов коллектива исполнителей, связанным с распределением доходов от использования совместного исполнения, соответственно применяются правила пункта 3 статьи 1229 настоящего Кодекса.

4. Каждый из членов коллектива исполнителей вправе самостоятельно принимать меры по защите своих смежных прав на совместное исполнение, в том числе в случае, когда такое исполнение образует неразрывное целое.

1. Совместное исполнение напоминает институт соавторства. Необходимо обратить внимание на то, что соисполнительство будет иметь место только в том случае, если труд каждого исполнителя носит творческий характер. Подобно предложенному И.А. Грингольцем делению соавторства на раздельное и нераздельное, представляется возможным выделение соисполнительства раздельного и нераздельного. Если исполнение представляет собой неразрывное целое, то можно говорить о нераздельном соисполнительстве, если же исполнение состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение, – о раздельном соисполнительстве. Смежные права на исполнение в целом принадлежат соисполнителям независимо от того, имеет место раздельное или нераздельное соисполнительство. При раздельном соисполнительстве, помимо смежных прав на исполнение в целом, каждый соисполнитель обладает смежными правами на исполненный им элемент, если он имеет самостоятельное значение, т. е. может использоваться независимо от других элементов. При раздельном соисполнительстве исполнитель может по своему усмотрению использовать элемент своего исполнения, если соглашением не предусмотрено иное.

Представляется, что соисполнительство образуется независимо от того, однородны или разнородны элементы исполнения.

2. В пункте 2 ст. 1314 ГК РФ предусматривается, что смежные права на совместное исполнение осуществляются руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии – членами коллектива исполнителей совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Под словом «коллектив» понимается объединение людей, не имеющее статуса юридического лица. Вместе с тем сам собой коллектив не является субъектом гражданского права, а следовательно, руководитель коллектива – законный представитель всех лиц, составляющих коллектив. При отсутствии руководителя члены коллектива осуществляют, по общему правилу, смежные права исполнителя совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Так, например, может быть предусмотрено в соглашении, что смежные права исполнителей коллектива осуществляет один исполнитель, в последнем случае ему должны быть выданы доверенности от всех исполнителей.

Соглашением исполнителей может изменяться только порядок осуществления исключительного права на коллективное исполнение, смежные права на коллективное исполнение могут принадлежать только всем соисполнителям, и данное положение не может быть изменено соглашением исполнителей.

Законодатель указывает, что, когда совместное исполнение образует неразрывное целое, ни один из членов коллектива не вправе без достаточных оснований запретить его использование.

3. Доходы от использования совместного исполнения распределяются между всеми членами коллектива поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Право на получение доходов от использования исполнения является не смежным правом, а составляющим элемент обязательства, возникшего либо в силу договора, заключенного между пользователем и исполнителями, либо в силу закона.

4. Согласно п. 4 ст. 1314 ГК РФ каждый член коллектива вправе самостоятельно принимать меры к защите своих прав, в том числе в случае, когда такое исполнение образует неразрывное целое, т. е. не обязательно исковое заявление о нарушении прав на совместное исполнение должно быть подано всеми соисполнителями вместе.

1. Исполнителю принадлежат:

1) исключительное право на исполнение;

2) право авторства – право признаваться автором исполнения;

3) право на имя – право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы и в иных случаях использования исполнения, а в случае, предусмотренном пунктом 1 статьи 1314 настоящего Кодекса, право на указание наименования коллектива исполнителей, кроме случаев, когда характер использования произведения исключает возможность указания имени исполнителя или наименования коллектива исполнителей;

4) право на неприкосновенность исполнения – право на защиту исполнения от всякого искажения, то есть от внесения в запись, в сообщение в эфир или по кабелю изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия исполнения.

2. Исполнители осуществляют свои права с соблюдением прав авторов исполняемых произведений.

3. Права исполнителя признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав на исполняемое произведение.

1. Согласно п. 1 ст. 1315 ГК РФ исполнителю принадлежат личные неимущественные права и исключительное право на исполнение. Характер и содержание исключительного права на исполнение раскрываются в ст. 1317 ГК РФ. К личным неимущественным правам исполнителя законодатель относит следующие права: авторства, на имя, на неприкосновенность исполнения. Названные права в соответствии с п. 2 ст. 1228 ГК РФ являются неотчуждаемыми и непередаваемыми. В ЗоАП предусматривалось только два неимущественных права исполнителя – право на имя и право на защиту исполнения. Кроме того, данный Закон не раскрывал содержание права на имя.

В силу подп. 2 п. 1 ст. 1315 ГК РФ право авторства – это право признаваться автором исполнения. Право авторства может быть нарушено не только при использовании исполнения, но и при размещении информации об исполнении, в частности при указании на афишах имени не того лица, которое является исполнителем, а также при неправильном указании имени исполнителя в программе телепередач.

В статье 1315 ГК РФ раскрывается содержание права исполнителя на имя. Право на имя – это право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы и в иных случаях использования исполнения, а при совместном исполнении – право на указание наименования коллектива исполнителей. Таким образом, законодатель ограничивает исполнителя двумя возможностями реализации своего права на имя: указать либо подлинное имя, либо псевдоним, т. е. вымышленное имя. При совместном исполнении исполнители указывают наименование коллектива. Вместе с тем законодатель устанавливает пределы этого права, т. е. предусматривает, когда имя исполнителя не указывается и разрешение у исполнителя на это не спрашивается, – речь идет о случаях, когда характер использования произведения исключает возможность указания имени исполнителя или наименования коллектива исполнителей. Кроме того, исполнители не должны злоупотреблять своим правом на имя: они не могут избрать в качестве псевдонима фамилию известного исполнителя или придумать название коллектива, сходного с названием другого творческого коллектива. Право на имя может быть нарушено только при использовании исполнения.

Вместо предусмотренного в ЗоАП права на защиту репутации законодатель вводит понятие «право на неприкосновенность исполнения». В части четвертой Гражданского кодекса нарушением права на неприкосновенность исполнения считается такое изменение исполнения, которое извращает смысл или нарушает целостность восприятия исполнения. Необходимо отметить, что под исполнением следует понимать не только деятельность артиста-исполнителя, но и результат деятельности режиссера-постановщика и дирижера. Нарушение права на неприкосновенность законодатель не связывает со способностью искажения причинить ущерб чести и достоинству исполнителя.

2. Исполнитель должен осуществлять свои права с соблюдением прав авторов исполняемых произведений. Если исполнение осуществляется по инициативе исполнителя, то он в случае публичного исполнения должен получить разрешение от обладателя исключительного права на произведение на такой способ использования. Если же исполнитель осуществляет публичное исполнение не по своей инициативе, а, например, в силу трудового договора или договора о возмездном оказании услуг, то разрешение у обладателя исключительного лица на произведение должны получить работодатель, заказчик и иное лицо, по чьей инициативе публично исполняется произведение. При публичном исполнении должны быть соблюдены и неимущественные права автора произведения.

3. В пункте 3 ст. 1315 ГК РФ законодатель подчеркивает, что права исполнителя признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав на исполняемое произведение. Таким образом, если произведение перешло в общественное достояние в связи с истечением срока действия исключительного права на произведение (срок действия исключительного права на произведение предусмотрен в ст. 1281 ГК РФ) или никогда не охранялось на территории России, то это не означает, что исполнение данного произведения не будет охраняться: исполнение этого произведения охраняется так же, как и исполнение охраняемого произведения.

4. Помимо исключительного права и личных неимущественных прав у исполнителя есть иные интеллектуальные права, которые предусмотрены в ст. 1245 и ст. 1326 ГК РФ.