Текст книги "Адвокатура и нотариат. Шпаргалки"

Деятельность защитника на стадии предварительного расследования

На протяжении всей работы с подзащитным главной задачей адвоката является соблюдение его прав. Адвокат выбирает наиболее адекватную стратегию защиты своего клиента, исходя из двух возможных ситуаций – когда клиент: 1) утверждает, что невиновен или 2) признает свою вину. В первом случае адвокат защищает невиновного, он должен доказать необоснованность его привлечения к ответственности; во втором случае он защищает виновного, он должен найти смягчающие обстоятельства и добиваться назначения соразмерного совершенному преступлению наказания, если вина будет доказана судом.

На стадии предварительного расследования адвокат выполняет следующие необходимые действия: 1) оказывает подзащитному консультативную помощь; 2) вырабатывает линию защиты; 3) принимает участие в следственных действиях; 4) контактирует с правоохранительными органами; 5) встречается с представителем потерпевшей стороны, стремясь, если возможно, добиться полюбовного соглашения; 6) обжалует действия правоохранительных органов, если они наносят вред подзащитному; 7) проводит адвокатское расследование; 8) изучает и анализирует собранные против подзащитного доказательства на предмет их допустимости, относимости, достоверности, достаточности.

Ст. 86 ч. 3 УПК РФ гласит, что адвокат является субъектом доказывания, т. е. адвокат проводит доказывание, направленное (в отличие от следственных органов) на защиту прав своего клиента. Если следователь ищет доказательства вины, то адвокат ищет доказательства невиновности или смягчения вины. Для этого он должен найти обстоятельства, позволяющие либо оправдать подзащитного, либо снизить степень его виновности.

Именно поэтому в досудебном производстве адвокат должен стремиться участвовать в производстве следственных действий. Это позволяет контролировать ход расследования, своевременно находить доказательства и выяснять обстоятельства дела, которые впоследствии смогут повлиять на квалификацию действий подзащитного, признание его виновным или невиновным, определят степень его ответственности.

Адвокат обязан полностью ознакомиться с материалами оконченного предварительного следствия и обдумать, как строить в дальнейшем защиту.

Право на защитника

Согласно ст. 16 УПК РФ «подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое они могут осуществлять лично либо с помощью защитника и (или) законного представителя; суд, прокурор, следователь и дознаватель разъясняют подозреваемому и обвиняемому их права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными настоящим Кодексом способами и средствами; в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, обязательное участие защитника и (или) законного представителя подозреваемого или обвиняемого обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по уголовному делу; в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, подозреваемый и обвиняемый могут пользоваться помощью защитника бесплатно».

Общепринятым в уголовном судебном производстве является как участие адвоката со стороны подозреваемого, обвиняемого, подсудимого и осужденного, когда он исполняет функции защитника, так и участие адвоката со стороны потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и частного обвинителя, когда он исполняет функции их представителя. Это положение закреплено в ст. 49, 43, 45 и 55 УПК РФ.

Согласно Конституции РФ любой гражданин имеет право на адвоката. Адвокат, выступающий на стороне задержанного, заключенного под стражу или обвиняемого, называется защитником. Согласно ст. 49 УПК РФ защитник участвует в уголовном деле с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого; возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица; фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления; объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы; начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Адвокат допускается к уголовному судопроизводству по требованию своего клиента. Основанием для его участия в уголовном судопроизводстве является соглашение с клиентом, которое заключается в простой письменной форме. Он допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

Приглашение, назначение и замена защитника

Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников.

Согласно ст. 50 УПК РФ участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом по просьбе подозреваемого или обвиняемого.

Закон оговаривает ситуации, когда клиент имеет соглашение с защитником, но его защитник не спешит к своему клиенту.

По упомянутой ст. 50 УПК РФ в случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника.

Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, которые оговаривают обязательное присутствие защитника.

Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, которые оговаривают обязательное присутствие защитника.

Оплата труда защитника происходит на гонорарной основе, но если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета.

Обязательное участие защитника

Согласно Конституции РФ и УПК РФ каждый человек, задержанный, заключенный под стражу или обвиняемый в уголовном преступлении, имеет право на защитника. Если задержанный, заключенный под стражу или обвиняемый в уголовном преступлении, не имеет соглашения с адвокатом, то адвокат ему назначается бесплатно.

По ст. 51 УПУ РФ участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4) судебное разбирательство проводится в особом порядке без присутствия обвиняемого;

5) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

6) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

7) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

8) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном для досудебного соглашения о сотрудничестве со следствием.

В первых шести случаях дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника, обеспечивая конституционное право подозреваемого или обвиняемого на защиту.

В последних двух случаях защитник назначается с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном для досудебного соглашения о сотрудничестве со следствием.

Если защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд назначает защитника и обеспечивает его участие в уголовном судопроизводстве.

Защитник в производстве о применении принудительных мер медицинского характера

Согласно ст. 437 УПК РФ, если против гражданина ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера и он привлекается к участию в уголовном деле на основании постановления следователя либо суда, у него должен быть законный представитель, которым могут быть как близкие родственники (а при отсутствии близкого родственника законным представителем может быть признан орган опеки и попечительства), так и адвокат.

Законный представитель вправе:

1) знать, в совершении какого деяния, запрещенного уголовным законом, уличается представляемое им лицо;

2) заявлять ходатайства и отводы;

3) представлять доказательства;

4) участвовать с разрешения следователя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству его защитника;

5) знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей;

6) по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме, в том числе с использованием технических средств, получать копию постановления о прекращении уголовного дела или направлении уголовного дела в суд для применения принудительной меры медицинского характера;

7) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела;

8) обжаловать действия (бездействие) и решения следователя, прокурора и суда;

9) получать копии обжалуемых решений;

10) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения;

11) участвовать в заседании судов апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.

В производстве о применении принудительных мер медицинского характера участие защитника является обязательным с момента вынесения постановления о назначении в отношении лица судебно-психиатрической экспертизы, если защитник ранее не участвовал в данном уголовном деле.

Отказ от защитника

Согласно ст. 52 УПК РФ подозреваемый или обвиняемый может отказаться от защитника. Иногда это происходит в силу того, что человек считает себя невиновным и не понимает, что отсутствие защитника может привести к несправедливому (и неожиданному для него) обвинительному приговору. Это происходит из убеждения, что невиновный человек не может быть обвинен в совершении преступления. Иногда это происходит вследствие того, что назначенный защитник работает спустя рукава и равнодушен к судьбе своего клиента. В этом случае присутствие адвоката не помогает клиенту. И клиент предпочитает отказаться от такого защитника.

Ст. 52 гласит, что «подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия». Таким образом, отказ должен быть заявлен только в письменной форме, устный отказ не принимается к сведению. Но даже письменный отказ по этой же статье «не обязателен для дознавателя, следователя и суда».

Отказавшись от защитника, подозреваемый или обвиняемый может заявить защитником в процессе самого себя. В тех случаях, когда обвиняемый или подозреваемый имеет достаточные юридические знания, это может дать ему возможность построить свою защиту, поскольку он получает право на ознакомление с материалами следствия. Принимая на себя обязанности защитника, он вправе использовать все незапрещенные законом способы для этой защиты (в том числе и на ведение на судебных заседаниях допросов свидетелей).

В то же время, согласно п. 3 данной статьи, «отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены».

Обстоятельства, исключающие участие защитника в производстве по уголовному делу

Ст. 52 УПК РФ разрешает подозреваемому или обвиняемому отказаться от адвоката в производстве по уголовному делу, согласно ей такой отказ должен происходить только по его инициативе и быть заявлен в письменном виде. Однако существует ряд случаев, когда защитник может быть исключен из уголовного судопроизводства по другим основаниям.

По ст. 72 УПК РФ защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

1) ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

2) является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;

3) оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

Запрет на участие защитника в производстве по уголовному делу накладывается в связи с тем, что действия адвоката могут быть субъективными, т. е. он при ведении дела может испытывать предубеждение к своему клиенту и содействовать стороне обвинения.

Решение об отводе защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика в ходе досудебного производства по уголовному делу принимает дознаватель, следователь, а в некоторых случаях суд. В ходе судебного производства указанное решение принимает суд, рассматривающий данное уголовное дело, или судья, председательствующий в суде с участием присяжных заседателей.

Полномочия защитника

С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи;

3) привлекать специалистов;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

11) использовать иные не запрещенные законом средства и способы защиты.

Защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность.

Правила построения защиты по уголовному делу

Цель предварительного расследования – собрать доказательства вины подозреваемого, добиться от него признания этой вины и подготовить дело к судебному разбирательству. Следствие работает на обвинение, а не на защиту. Цель защитника по уголовному делу – на предварительном этапе найти слабые места в позиции обвинения, максимально исключить из дела материалы, которые могут свидетельствовать против подзащитного. Следствие рассматривает несколько версий, но останавливается на одной, не в пользу подозреваемого.

Задача защитника – найти убедительные аргументы, что эта версия несостоятельна или ошибочна. Найти нестыковки, которые имеются (а они не редкость, поскольку от следственной группы требуют уложиться в определенные сроки), найти свидетелей, которые могут дать показания в пользу подозреваемого, детально изучить все планы и само место преступления, добиться понимания у своего клиента и доверять его изложению событий (чего следствие не любит делать), искать доказательства того, что он говорит правду. Для этого требуется провести собственное адвокатское расследование.

Согласно ст. 86 УПК РФ «защитник вправе собирать доказательства сам путем:

а) получения предметов, документов и иных сведений;

б) опроса лиц с их согласия;

в) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии».

Все собранные адвокатом доказательства должны быть приобщены к делу.

Еще на предварительном этапе следствия можно поколебать уверенность ведущих его лиц в вине подозреваемого или (если вина наличествует) в степени его вины. Необходимо следить за всеми действиями следствия и при малейших нарушениях обращать их в пользу подозреваемого путем внесения ходатайств. Эти ходатайства могут касаться как процессуальных нарушений, так и упущений со стороны следствия. Задача защитника – разбить версию обвинения, выбить из-под нее опорные доказательства, без которых дело не может быть передано для рассмотрения в суде.

Участие законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в ходе досудебного производства по уголовному делу

Законными представителями несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого по уголовному делу могут быть как родители, опекуны, представители органов попечительства и опеки, так и адвокаты. Законный представитель допускается к участию в уголовном деле на основании постановления следователя, дознавателя с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого.

Законный представитель имеет право:

1) знать, в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний;

2) присутствовать при предъявлении обвинения;

3) участвовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а так– же с разрешения следователя – в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника;

4) знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей;

5) заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора;

6) представлять доказательства;

7) по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме.

Следователь, дознаватель вправе по окончании предварительного расследования вынести постановление о непредъявлении несовершеннолетнему обвиняемому для ознакомления тех материалов уголовного дела, которые могут оказать на него отрицательное воздействие. Ознакомление с этими материалами законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого является обязательным.

Законный представитель может быть отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Об этом следователь, дознаватель выносят постановление. В этом случае к участию в уголовном деле допускается другой законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.