Текст книги "Покупка и продажа бизнеса в России"

Существуют и иные способы юридического обеспечения интересов сторон сделки. Это могут быть штраф, различного рода гарантии, соглашение об обязательном возмещении убытков в определенном размере, система банковских депозитов и т. д.

Сделка должна быть экономически обоснованной. Риск поворота сделки в судебном порядке возрастает пропорционально занижению стоимости объекта в договоре. Чем выше в сделке символическая цена, тем выше вероятность судебного иска. Следует обезопасить себя заключением независимых оценщиков именно на сумму сделки, чтобы впоследствии документально доказать, откуда взялась цена, указанная в договоре.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Если схема минимизации налогов однозначно выглядит как «схема» и система составляющих ее сделок не имеет реального коммерческого смысла (кроме минимизации налогов), такая схема может быть атакована налоговыми органами как притворная. Есть шансы, что мытарям удастся в суде доказать притворность схемы и признать сделки ничтожными.

Если есть хотя бы малейший шанс, что сделка будет признана уменьшающей налоговые обязательства налогоплательщика (по сути, это любой «расходный» контракт или закупка), то налогоплательщику придется сделать следующее. Помимо обеспечения законности этой сделки ему необходимо обеспечить наличие объективных (т. е. письменных и иных материальных) доказательств того, что заключение этой сделки имеет экономические или иные причины, кроме налоговых (V Jr.Jr. Менеджер мафии. Искусство корпоративных войн).

Цена договора является его существенным условием. Не указав цену недвижимости в договоре, стороны рискуют признанием договора незаключенным. Цена договора определяется в рублях. Можно также указывать, что цена недвижимости составляют сумму в рублевом эквиваленте, равную определенной сумме в иностранной валюте. В таком случае цена договора будет соответствовать сумме фактической оплаты на день платежа.

Недвижимость передается по акту передачи. Он составляется в письменной форме и подписывается сторонами. В случае если какая-либо из сторон отказывается от подписания акта, ее к этому можно понудить в судебном порядке. Однако при купле-продаже бизнеса такая ситуация редка.

Если стороны обращаются в суд на момент подписания договора и акта, то бизнес может оказаться очень ненадежным предприятием. Ведь неформальная часть передачи контроля над бизнесом важнее формальной для успешного функционирования предприятия. И без добровольного согласия на такую передачу дружественное поглощение очень быстро переходит в недружественное. А это совсем иные правила игры и законы.

При продаже недвижимости переход права собственности подлежит государственной регистрации. Необходимо учитывать, что до перехода права собственности на объект недвижимости может быть наложено взыскание за долги продавца даже в том случае, когда он уже передан по акту покупателю.

Сама по себе передача недвижимости покупателю по акту не означает, что он собственник. Это играет особую роль при установлении, кто должен нести эксплутационные расходы по содержанию здания. Если их платит покупатель до перехода к нему права собственности на недвижимость, они не могут учитываться в составе расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль по статье 252 НК. Нести расходы на содержание недвижимости имеет смысл после оформления на нее права собственности. Невозможно также до регистрации перехода права переоформить договоры с поставщиками воды, электроэнергии, газа.

Для регистрации перехода права собственности в регистрирующий орган необходимо представить:

● документы, удостоверяющие личность;

● документы, удостоверяющие полномочия сторон;

● протокол (выписку из него) общего собрания об избрании генерального директора;

● заявления сторон о государственной регистрации сделки;

● документ об оплате за государственную регистрацию;

● документы, подтверждающие право собственности продавца;

● договор купли-продажи;

● акт приема-передачи;

● протокол с решением о совершении сделки или справку о стоимости предмета сделки в процентах относительно балансовой стоимости активов акционерного общества или от стоимости имущества общества с ограниченной ответственностью по бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения;

● описание объекта недвижимости (паспорта и планы БТИ, кадастровые планы земельных участков).

В отдельных случаях требуются дополнительные документы. Так, если одной из сторон является физическое лицо, требуется нотариально заверенное согласие супруга на совершение сделки с недвижимостью.

Сделка считается зарегистрированной с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр прав. Покупатель получает свидетельство о регистрации его права собственности.

В сделке по приобретению здания, строения, сооружения предметом договора должен стать земельный участок, находящийся под недвижимостью и необходимый для ее использования, если и здания, и земельный участок принадлежат на праве собственности одному и тому же лицу. Если воля собственника направлена на продажу лишь здания без соответствующего земельного участка, такая сделка признается ничтожной.

Сделка купли-продажи земельного участка должна иметь кадастровый план со всеми приложениями. Если отсутствуют какие-либо приложения, представляется справка из земельного комитета или иного полномочного органа о причинах отсутствия приложений. В случае, если он не будет представлен в регистрирующий орган, в регистрации будет отказано.

При продаже здания без земельного участка (это возможно, когда земельный участок, например, не находится в собственности у продавца здания, а был предоставлен местной администрацией) регистрирующий орган может затребовать справку из земельного комитета. Она подтвердит, что земельный участок находится в муниципальной или государственной собственности. По закону предоставление такого документа не предусмотрено, однако регистрирующий орган таким образом подстраховывает себя от возможных мошеннических действий с земельными участками.

При продаже земельного участка из состава земель сельскохозяйственного назначения субъект Федерации или муниципальное образование имеют преимущественное право его покупки. Причем реализовать свое преимущественное право они могут лишь за цену, за которую земельный участок будет продаваться третьему лицу.

Право собственности на недвижимость возникает у приобретателя именно с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр прав. Регистрирующий орган в течение 10 дней с момента регистрации перехода права собственности направляет в налоговый орган по месту своего нахождения информацию о зарегистрированной сделке (п. 4 ст. 85 НК) Покупатель должен встать по месту нахождения приобретенного имущества на учет в качестве налогоплательщика (ст. 83).

Как правило, недвижимость приобретают на специально созданное для этих целей юридическое лицо. Это может быть как обычная «пустышка» в форме общества с ограниченной ответственностью, так и офшорная компания, которая даст дополнительные гарантии конфиденциальности покупателям.

Перед покупкой такого объекта необходимо провести его правовой аудит. В частности, надо проверить, зарегистрированы ли права у продавца надлежащим образом. В том случае, если у него есть право собственности, но свидетельство старого образца и права не внесены в Единый государственный реестр прав, сначала следует зарегистрировать ранее возникшие права, а потом уже совершать иные операции с недвижимостью.

И достаточно рискованное занятие – пытаться зарегистрировать одновременно и ранее возникшие права, и переход права собственности на здания к покупателю. Практика показывает, что отказы – нередкое явление при перерегистрации старых документов. Ведь регистрирующий орган проверяет не только подлинность самого документа, но и его законность на дату выдачи. Если ранее возникшие права не прошли государственную регистрацию, то и переход права также не произойдет. Вероятен риск, что сделка вообще не состоится.

Необходима юридическая чистота объекта. Если объект за месяц перед продажей прошел интересную цепочку перерегистраций, то актив, скорее всего, проблемный. И если его и брать, то с дисконтом. Если здание приватизировалось, надо узнать историю приватизации. Не было еще такой приватизации, где нельзя было найти нарушений. Надо просто знать, где искать. Желательно оценить и чистоту прежних владельцев. Насторожить может то, что владельцами здания или земли почему-то всегда были фирмы-однодневки. Стоит попытаться узнать, нет ли на здания видов у местных властей. Может, объект уже вызывал конфликты на местном уровне.

Сеть «Рамстор» лишилась 7 из своих 24 московских магазинов: владельцы точек, которые «Рамстор» арендовал у сети Global USA, продали их «Седьмому континенту».

О том, что «Седьмой континент» выкупил часть московских магазинов, работавших под брендом «Рамстора», «Бизнесу» рассказал источник в дистрибьюторской компании. По словам собеседника «Бизнеса», речь идет о семи точках. Он предполагает, что на месте «Рамстора» появятся точки «Седьмого континента» (Бизнес. 2006. 7 марта).

Но основное, с чего стоит начать правовой анализ, – это с возможности отчуждения недвижимости. Необходимо узнать, не изъят ли объект из оборота, не ограничен ли он. Возможно, правом собственности на объект может обладать лишь юридическое лицо со специальной правоспособностью. В отношении объекта недвижимости могут действовать специальные правовые нормы, например, здание является памятником истории и культуры.

Существует множество аспектов правового аудита: на недвижимость может не хватать правоустанавливающих документов (все-таки России славится своей «строгостью» соблюдения правовых норм), могут быть обременения недвижимости – необязательно аренда или залог, а какой-нибудь силовой кабель под землей, который может существенно сузить в дальнейшем возможности покупателя по застройке участка. Подобных моментов так много, что перечислить их невозможно. Необходимо лишь внимательно изучать документы и тщательно разбирать каждую ситуацию не шаблонно, а по конкретным обстоятельствам дела.

ЭКСКЛЮЗИВНОЕ МНЕНИЕ ЭКСПЕРТА

А.В. Марсова, юрист аудиторской службы «СТЕК»

Договор купли-продажи недвижимости. Учет имущества у покупателя. Для приобретения недвижимого имущества необходимо не только подписать договор и составить акт приема-передачи, но и зарегистрировать в установленном порядке переход права собственности на недвижимость от продавца к покупателю. Ситуация, в которой сначала происходит прием-передача недвижимости по акту, а уж потом государственная регистрация, всем хорошо известна и знакома. А как быть, если продавец недвижимости по каким-либо причинам не соглашается составлять акт приема-передачи до государственной регистрации? В этой ситуации возникает ряд вопросов. Возьмет ли регистрирующий орган документы на регистрацию без акта приема-передачи? Выгодно ли организации-покупателю получать имущество уже после государственной регистрации? И соответствуют ли закону подобные положения договора купли-продажи недвижимости?

Основные положения о договоре купли-продажи недвижимости установлены статьями 549–558 ГК. Так, согласно статье 551 переход права собственности на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации. А передача недвижимости продавцом и принятие ее покупателем осуществляются по подписываемому сторонами передаточному акту (ст. 556). При этом стороны вправе составить акт приема-передачи недвижимости до государственной регистрации, но это никак не отразится на их отношениях с третьими лицами, например с арендаторами продаваемых помещений.

Равным образом стороны могут предусмотреть в договоре, что сначала осуществляется государственная регистрация, а потом, в течение определенного срока, передача недвижимости. ГК это не запрещено, поэтому регистрирующий орган не вправе требовать акта приема-передачи по такому договору.

Не следует забывать, что право собственности на недвижимость переходит от продавца к покупателю именно с момента государственной регистрации, независимо от даты подписания передаточного акта. Это предусмотрено статьей 223 ГК. Поэтому в момент государственной регистрации права собственности на недвижимое имущество покупателю необходимо каким-то образом отразить «свою» недвижимость в бухгалтерском учете. Без акта приема-передачи сделать это будет непросто.

Для того чтобы у организации не возникло проблем с бухгалтерским учетом приобретенной недвижимости, необходимо составить акт приема-передачи в один день с государственной регистрацией права собственности. Тогда организация сможет сразу принять объект недвижимости к учету в качестве основных средств. Это подтверждает и постановление Госкомстата России от 25 января 2003 г. № 7 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету основных средств», предписывающее составлять акт о приеме-передаче объектов основных средств (унифицированные формы ОС-1, ОС-1а) в момент приобретения имущества.

Если же между свидетельством о регистрации и передаточным актом существует временной разрыв, организацию неизбежно ждут трудности, вызванные тем, что нормативные правовые акты, посвященные бухгалтерскому учету основных средств, просто не регламентируют данную ситуацию.

Согласно пункту 41 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утвержденного приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. № 34н, затраты на приобретение зданий, не оформленные актами приема-передачи и иными документами (включая документы, подтверждающие государственную регистрацию), относятся к незавершенным капитальным вложениям. Значит, в момент государственной регистрации права собственности бухгалтер может сделать проводку: дебет 08 «Вложения во внеоборотные активы» – кредит 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками», отразив покупную стоимость здания.

Однако необходимо иметь в виду, что в силу статьи 9 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции должны оформляться первичными документами. Свидетельство о государственной регистрации права собственности таковым не является, поскольку не содержит ряда обязательных реквизитов (например, измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении, наименование должностей ответственных лиц и их личные подписи).

Кроме того, по такому объекту недвижимости бухгалтер не сможет начислять амортизацию. Дело в том, что начисление амортизации и в бухгалтерском, и в налоговом учете по общему правилу производится с 1-го числа месяца, следующего за месяцем ввода объекта в эксплуатацию (п. 2 ст. 259 НК, п. 52 Методических указаний по бухгалтерскому учету основных средств, утвержденных приказом Минфина России от 13 октября 2003 г. № 91н).

При этом совершенно очевидно, что организация не сможет ввести в эксплуатацию и использовать объект недвижимого имущества, который ей еще не передан. Поэтому до составления передаточного акта организация-покупатель не вправе начислять амортизацию по приобретенному объекту недвижимости, несмотря на то что право собственности на недвижимость за этой организацией уже зарегистрировано.

В случае передачи недвижимого имущества до государственной регистрации организация вправе начислять амортизацию уже с момента документально подтвержденного факта подачи документов на регистрацию (п. 8 ст. 258 НК). Аналогичное положение содержится в пункте 52 методических указаний.

Таким образом, с точки зрения налогообложения по налогу на прибыль организации выгоднее получить недвижимость до государственной регистрации или хотя бы в момент регистрации.

Что касается налога на имущество, то в соответствии со статьей 374 НК объектом налогообложения для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество, учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств в соответствии с установленным порядком ведения бухгалтерского учета. Таким образом, недвижимость, которая числится на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы», объектом налогообложения не является.

Однако, учитывая стремление налоговиков обложить налогом и то имущество, которое учитывается на счете 08, организации нужно быть готовой к каверзным вопросам налогового инспектора. Проблемы возникнут, если свидетельство получено в одном отчетном периоде, а передаточный акт составлен в следующем. В частности, организацию могут обвинить в том, что она умышленно не составляла акт приема-передачи, чтобы минимизировать свои налоговые платежи, и доначислить налог на имущество, посчитав его с момента государственной регистрации перехода права собственности. В этом случае организации придется доказывать свою добросовестность в арбитражном суде.

К рискам такого способа получения бизнеса, как купля-продажа недвижимости, относятся следующие. Приобретая активы предприятия, необходимо перезаключать контракты с персоналом, клиентами, партнерами, кредиторами. Соответственно, появляются риски, что на предложение перезаключить договор на новое юридическое лицо покупателем бизнеса будет получен отказ. Это может повлечь за собой сбои в работе предприятия и иные негативные для собственника последствия.

При покупке бизнеса через приобретение имущества предприятия необходимы затраты больших временных ресурсов, чем, например, при покупке акций. Составляются и согласовываются документы, потом они должны пройти государственную регистрацию, внесены в реестр прав на недвижимое имущество. Таким образом, даже если не брать в сроки due diligence объекта, сделка может затянуться месяца на два (речь не идет о слияниях крупных холдингов, сделки по объединению которых проходят годами).

При приобретении недвижимости будут затрачены значительные человеческие ресурсы. Необходимо привлечь сторонних специалистов как минимум в области аудита и права. Если права продавца еще не зарегистрированы надлежащим образом, вначале придется заниматься этой проблемой, что также потребует и сил, и времени.

Содержать целый штат квалифицированных специалистов не имеет смысла, так как речь идет лишь об одной конкретной сделке. Услуги же сторонних организаций, если они обладают опытом и зарекомендовали себя с положительной стороны, потребуют существенных затрат, вплоть до процентов от цены сделки. Расчет стоимости пойдет от затраченного специалистами времени на анализ и диагностику приобретаемого объекта.

Проблемой могут стать правопреемственность организаций в вопросе традиций, налаженной инфраструктуры, клиентской базы и т. д. Конечно, при дружественном вхождении на рынок эти инструменты передаются покупателю. Но такие обязанности продавца остаются лишь в рамках джентльменских договоренностей. Ведь покупается одно лишь здание. Почему бы, продав здание и заработав приличные деньги, не купить другое помещение и оставить себе всю свою клиентскую базу? Такие случаи на практике встречались нередко, хотя в рамках цивилизованных отношений продавец сам обратится к своим партнерам и клиентам, чтобы представить нового собственника и помочь ему наладить контакты и отношения с ними.

НЛМК ведет переговоры с итальянско-швейцарской металлургической компанией Duferco Group о полном выкупе бельгийских активов, которые на данный момент подконтрольны СП НЛМК и Duferco, об этом сообщает бельгийская газета Soir.

По данным издания, сделка коснется заводов, расположенных в Марсинале, Ла Лувьере и Итре, финальная стадия переговоров запланирована на декабрь 2010 г.

Осенью 2006 г. НЛМК и Duferco создали совместное предприятие, Duferco в оплату своей доли внесла контрольные пакеты акций 22 своих предприятий, а российская компания – $805 млн деньгами (Финам. 2010. 10 июня).

Необходимо учитывать деловую репутацию предприятия, наличие у него необходимых лицензий, торговых марок и других важных для осуществления бизнеса инструментов, которые не переходят от продавца при продаже им недвижимости предприятия.

Купля-продажа движимого имущества. Иногда покупатель бизнеса считает необходимым приобрести движимое имущество предприятия. Это может быть связано как с уникальностью его оборудования, так и с тем, что он получает готовую к работе и налаженную инфраструктуру.

Объектами договора купли-продажи могут выступать вещи как движимые, так и недвижимые. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе. Законодатель не выделяет в отдельный раздел куплю-продажу движимого имущества. Этот вид договора регулируется общими правилами купли-продажи. Сущность договора купли-продажи движимого имущества заключается в передаче продавцом в собственность покупателю вещи и уплате покупателем продавцу денежной сумму за эту вещь.

В зависимости от того, о каком конкретно движимом имуществе идет речь, следует руководствоваться специальными нормами. Так, к купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей применяются положения, предусмотренные ГК, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи.

Права и обязанности по договору купли-продажи движимого имущества взаимные: продавец обязан передать вещь, покупатель – принять и оплатить ее.

Так как каждый договор составляется в зависимости от конкретных обстоятельств (типовые договоры можно использовать как пример для написания, а не как шаблон), необходимо учесть все условия так, чтобы впоследствии не возникло проблем с их исполнением. В договоре нужно указать количество передаваемого товара, так как это существенное условие. Если оно не будет указано в договоре, то договор признается незаключенным. Если планируется, что товар будет передан в ассортименте, целесообразно подробно перечислить весь ассортимент.

Основное условие в договоре – цена товара: хотя оно и необязательно, но актуально для сторон. Целесообразно детально прописать финансовую сторону договора.

Заключается договор в письменной форме в двух экземплярах. Обычно для сделок с движимым имуществом не требуется нотариального удостоверения или государственной регистрации. Однако и из этого правила есть исключения.

После составления и подписания договора следует непосредственно передача товара покупателю. Стороны подписывают акт приема-передачи товара.

Купля-продажа товарного знака. Иногда покупка бизнеса через приобретение акций (долей) является невыгодной для покупателя сделкой, так как он не желает получать вместе с предприятием долги, обязательства, проводить долгую и дорогостоящую процедуру проверки юридического лица.

Особенно это актуально, когда покупатель не нуждается в поставщиках предприятия, его партнерах и связях. К тому же покупаемый бизнес может быть не связан с конкретной недвижимостью. В этом случае оптимальным способом приобретения бизнеса является покупка его товарного знака.

Этот способ приобретения бизнеса применяется в основном уже состоявшимися компаниями, которые решают расширить свою долю рынка в регионе или прийти на новые рынки в другие регионы. У них нет нужды в поставках подобного товара, так как они имеют уже давно налаженную схему поставок для себя. Склады есть, методика работы налажена. Они расширяют свою деятельность посредством покупки бренда.

Такие объекты интеллектуальной собственности, как фирменные наименования, товарные знаки, обеспечивают должную индивидуализацию предприятий, их товаров и услуг. С развитием товарно-денежных отношений в России они становятся все более важным элементом рыночной экономики.

Отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров регулируются Законом РФ от 23.09.1992 г. № 3520-I «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».

Товарный знак, он же логотип, знак обслуживания, товарная марка, бренд, торговый знак – это индивидуальный знак производителя, которым он выделяет свои товары среди аналогичных товаров других производителей. Товарный знак может быть словом, изображением, картинкой, может быть комбинированным, объемным, звуковым, световым. Знак обслуживания имеет такое же значение, как и товарный знак, только применяется не к товарам, а к услугам.

Правовая охрана товарного знака в России предоставляется только на основании его государственной регистрации. Вот почему необходимо надлежащим образом соблюсти процедуру регистрации. Без государственной регистрации права на товарный знак не возникают, а следовательно, отчуждаться или защищаться не могут.

Права на товарные знаки являются объектами гражданских прав (ст. 128 ГК), предполагающими их активное использование правообладателями – коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями. Правообладатели могут единолично использовать свои товарные знаки, предоставлять их третьим лицам на основании договора на использование товарных знаков в их деятельности.

Предоставление третьим лицам прав на использование товарных знаков дает возможность получать дополнительный доход от их использования. Более того, использование товарного знака не только право, но и обязанность его владельца.

Согласно пункту 3 статьи 22 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех или части товаров в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его регистрации. Таким образом, неиспользование товарного знака может привести к прекращению правовой охраны товарного знака, т. е. к утрате права на товарный знак.

Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» жестко регулирует формы передачи прав на использование товарных знаков. Так, уступка товарного знака и предоставление лицензии на его использование являются двумя единственно возможными договорными формами распоряжения правом на товарный знак.

Таким образом, использовать товарный знак (применять его на товарах или упаковке, для которых товарный знак зарегистрирован) может либо его правообладатель, либо лицо, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора.

«Газпром» собирается выставить бренд нефтяной компании «Сибнефть» на продажу и хочет выручить за него до $1,5 млрд. Источник, близкий к руководству монополии, говорит, что при разговорах о продаже бренда «Сибнефти» в «Газпроме» назвали сумму $500 млн. Это сопоставимо со стоимостью бренда «Лукойла» – $688 млн. Во столько в ноябре 2005 г. его оценило агентство Interbrand Zintzmeyer & Lux AG. При этом бренд самого «Газпрома» в 2005 г. то же самое агентство оценило лишь в $186 млн (Ведомости. 2005. 13 дек.).

Договор о передаче прав. Основным способом распорядиться своими правами на товарный знак является возможность заключения договора о передаче исключительного права на товарный знак (договор об уступке товарного знака). Собственник таким способом передает право на использование товарного знака покупателю. Однако такая сделка является невозможной, если будет причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя.

Какая же уступка товарного знака может ввести в заблуждение? Это касается случаев, когда товарный знак содержит:

● обозначение, представляющее собой государственный герб, флаг или эмблему;

● официальное название государства, эмблему, сокращенное или полное наименование международной межправительственной организации;

● официальное контрольное, гарантийное или пробирное клеймо, печать, награду и другой знак отличия или сходное с ними до степени смешения, которое было включено как неохраняемый элемент на основании согласия соответствующего компетентного органа или его правообладателя, если товарный знак уступается лицу, которому такое согласие не предоставлено;

● обозначение, указывающее на место производства или сбыта товара и включенное в товарный знак как неохраняемый элемент, если товарный знак уступается лицу, находящемуся в другом географическом объекте;

● обозначение, воспроизводящее официальное наименование и изображение особо ценных объектов культурного наследия народов России либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях фондах, если товарный знак уступается лицу, не имеющему согласия собственника;

● обозначение, зарегистрированное в качестве наименования места происхождения товара и включенное в товарный знак как неохраняемый элемент, если товарный знак уступается лицу, не являющемуся обладателем свидетельства на право пользования этим наименованием места происхождения товара.

Уступка товарного знака может рассматриваться как вводящая в заблуждение, когда осуществляется в отношении:

● части товаров, являющихся однородными с товарами, в отношении которых правообладатель товарного знака сохраняет за собой право на товарный знак;

● товарного знака, признанного в установленном порядке общеизвестным;

● товарного знака, воспроизводящего промышленный образец, право на который принадлежит лицу, уступающему товарный знак, но сохраняющий за собой право на промышленный образец;

● товарного знака, воспроизводящего фирменное наименование (или его часть), право на которое принадлежит лицу, уступающему товарный знак, но сохраняющему за собой право на фирменное наименование.

Товарный знак может быть уступлен в отношении как всех товаров или услуг, для которых он зарегистрирован, так и части этих товаров или услуг. При уступке товарного знака первоначальный его владелец утрачивает свои права на товарный знак в отношении товаров и услуг, для которых он уступлен.

В случае передачи исключительного права на товарный знак федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности оформляет на имя покупателя новое свидетельство на товарный знак и направляет его в адрес покупателя.

ЭКСКЛЮЗИВНОЕ МНЕНИЕ ЭКСПЕРТА

Н.А. Фиш, начальник юридического отдела аудиторской службы «СТЕК»

Уступка товарного знака. Заключение договора уступки товарного знака означает, что фактически появляется новый правообладатель товарного знака.

Для целей бухгалтерского учета товарный знак является нематериальным активом. Согласно пункту 3 Положения по бухгалтерскому учету нематериальных активов (ПБУ 14/2000), утвержденного приказом Минфина России от 16 октября 2000 г. № 91н, для принятия товарного знака к бухгалтерскому учету в качестве нематериального актива необходимо, в частности, единовременное выполнение следующих условий:

● использование в производстве продукции, при выполнении или оказании услуг либо для управленческих нужд организации;

● использование в течение длительного времени, т. е. срока полезного использования, продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

● способность приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем;

● наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование самого актива и исключительного права у организации на результаты интеллектуальной деятельности (патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки/приобретения патента, товарного знака и т. п.). Таким документом является свидетельство о регистрации товарного знака, в котором указан новый правообладатель.

При выполнении этих условий в соответствии с пунктом 6 ПБУ 14/2000 товарный знак принимается к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости.

Первоначальная стоимость нематериальных активов, приобретенных за плату, определяется как сумма фактических расходов на приобретение, за исключением налога на добавленную стоимость и иных возмещаемых налогов (кроме случаев, предусмотренных законодательством).

Фактическими расходами на приобретение нематериальных активов могут быть:

● суммы, уплачиваемые в соответствии с договором уступки (приобретения) прав правообладателю (продавцу);

● суммы, уплачиваемые организациям за информационные и консультационные услуги, связанные с приобретением нематериальных активов;

● регистрационные сборы, таможенные, патентные пошлины и другие аналогичные платежи, произведенные в связи с уступкой (приобретением) исключительных прав правообладателя;

● невозмещаемые налоги, уплачиваемые в связи с приобретением объекта нематериальных активов;

● вознаграждения, уплачиваемые посреднической организации, через которую приобретен объект нематериальных активов;

● иные расходы, непосредственно связанные с приобретением нематериальных активов.

Организация может включить расходы на приобретение товарного знака в состав нематериальных активов, если эти расходы удовлетворяют требованиям статей 257 и 252 НК.

Расходы на приобретение товарного знака должны быть документально подтверждены (договор уступки товарного знака, акт его передачи, платежное поручение об оплате, свидетельство на товарный знак, оформленное на нового собственника). Товарный знак должен использоваться организацией при осуществлении хозяйственной деятельности.

Для целей налога на прибыль товарный знак также признается нематериальным активом (п. 3 ст. 257 НК). Первоначальная стоимость нематериальных активов определяется как сумма расходов на их приобретение (создание) и доведение их до состояния, в котором они пригодны для использования.

Согласно пункту 2 статьи 258 НК определение срока полезного использования объекта нематериальных активов производится исходя из срока действия патента, свидетельства и (или) из других ограничений сроков использования объектов интеллектуальной собственности в соответствии с законодательством. Срок амортизации по товарному знаку для налогового учета определяется исходя из срока действия свидетельства на товарный знак.

Лицензионный договор на использование товарного знака. Право на использование товарного знака может быть предоставлено по лицензионному договору. Стороны в таких договорах именуются как лицензиар (правообладатель) и лицензиат (лицо, которому предоставлено право на использование товарного знака).