Текст книги "Проблемы гражданско-правового регулирования проектной и изыскательской деятельности"

Проектная документация объектов капитального строительства и результаты инженерных изысканий, выполненных для подготовки такой документации, подлежат экспертизе, за отдельными исключениями, установленными ГрК РФ.

Экспертиза проектной документации и результатов инженерных изысканий не проводится:

1) если для строительства или реконструкции объекта капитального строительства не требуется получение разрешения на строительство;

2) в отношении разделов проектной документации, подготовленных для проведения капитального ремонта объектов капитального строительства;

3) в отношении объектов капитального строительства с законодательно установленным набором характеристик:

– объекты капитального строительства, которые предназначены для проживания граждан (объекты индивидуального жилищного строительства, садовые дома, жилые дома блокированной застройки (если строительство или реконструкция таких жилых домов осуществляется без привлечения средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации);

– отдельно стоящие объекты капитального строительства, которые не предназначены для проживания граждан;

– буровые скважины, предусмотренные подготовленным, согласованным и утвержденным в соответствии с законодательством Российской Федерации о недрах техническим проектом разработки месторождений полезных ископаемых или иной проектной документацией на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр.

При этом обязательной является экспертиза проектной документации на осуществление строительства, реконструкции объектов капитального строительства в границах охранных зон трубопроводов; особо опасных, технически сложных или уникальных объектов; объектов массового пребывания граждан.

Экспертиза может быть проведена в отношении объектов, которые согласно ГрК РФ обязательной экспертизе не подлежат, по просьбе заинтересованной стороны.

Застройщик или технический заказчик по своему выбору направляют проектную документацию и результаты инженерных изысканий на государственную экспертизу или негосударственную экспертизу, за исключением случаев, когда ГрК РФ прямо предусмотрено проведение государственной экспертизы. При этом результаты инженерных изысканий могут быть направлены на экспертизу одновременно с проектной документацией или до направления проектной документации на экспертизу.

На законодательном уровне под особым контролем находятся объекты, финансирование которых осуществляется за счет средств бюджета того или иного уровня. Государственная экспертиза проектно-сметной документации проводится для подтверждения экономической целесообразности принятых проектом решений и соответствия сметной документации действующим нормам и правилам в области ценообразования[102]102
  См.: Постановление Правительства РФ от 23 сентября 2013 г. № 840 «О некоторых вопросах организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий в отношении объектов, строительство которых финансируется с привлечением средств федерального бюджета, а также о порядке проведения проверки достоверности определения сметной стоимости указанных объектов» (с изм. и доп. от 11 ноября 2017 г.) // СЗ РФ. 2013. № 39. Ст. 4992; Постановление Правительства РФ от 18 мая 2009 г. № 427 «О порядке проведения проверки достоверности определения сметной стоимости объектов капитального строительства, строительство которых финансируется с привлечением средств федерального бюджета» (с изм. и доп. от 13 декабря 2017 г.) // СЗ РФ. 2009. № 21. Ст. 2576.


[Закрыть].

Государственная экспертиза проектной документации и государственная экспертиза результатов инженерных изысканий проводятся федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта РФ, уполномоченными на проведение государственной экспертизы проектной документации, или подведомственными указанным органам государственными (бюджетными или автономными) учреждениями, Государственной корпорацией по атомной энергии «Росатом».

Порядок проведения государственной экспертизы определяется Правительством РФ[103]103
  См.: Постановление Правительства РФ от 5 марта 2007 г. № 145 «О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий» (с изм. и доп. от 15 марта 2018 г.) // СЗ РФ. 2007. № 11. Ст. 1336.


[Закрыть].

Негосударственная экспертиза проектной документации и (или) негосударственная экспертиза результатов инженерных изысканий проводятся юридическими лицами, аккредитованными на право проведения негосударственной экспертизы проектной документации и (или) негосударственной экспертизы результатов инженерных изысканий[104]104
  См.: Постановление Правительства РФ от 31 марта 2012 г. № 272 «Об утверждении Положения об организации и проведении негосударственной экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий» (с изм. и доп. от 12 июня 2017 г.) // СЗ РФ. 2012. № 17. Ст. 1960; Постановление Правительства РФ от 29 декабря 2008 г. № 1070 «О порядке аккредитации на право проведения негосударственной экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий» (с изм. и доп. от 15 декабря 2016 г.) // СЗ РФ. 2009. № 3. Cт. 385; Постановление Правительства РФ от 16 апреля 2012 г. № 327 «О порядке ведения государственного реестра юридических лиц, аккредитованных на право проведения негосударственной экспертизы проектной документации и (или) негосударственной экспертизы результатов инженерных изысканий» // СЗ РФ. 2012. № 17. Ст. 2001.


[Закрыть].

Подготовку непосредственно заключений государственной и негосударственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий вправе осуществлять физические лица, аттестованные в соответствии с ГрК РФ, по направлению деятельности эксперта, указанному в квалификационном аттестате[105]105
  См.: Постановление Правительства РФ от 31 марта 2012 г. № 271 «О порядке аттестации на право подготовки заключений экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий» (с изм. и доп. от 30 декабря 2017 г.) // СЗ РФ. 2012. № 17. Ст. 1959.


[Закрыть].

Предметом экспертизы являются оценка соответствия проектной документации требованиям технических регламентов, в том числе санитарно-эпидемиологическим, экологическим, требованиям государственной охраны объектов культурного наследия, пожарной, промышленной, ядерной, радиационной и иной безопасности, а также результатам инженерных изысканий, и оценка соответствия результатов инженерных изысканий требованиям технических регламентов.

Результатом экспертизы проектной документации является заключение о соответствии (положительное заключение) или несоответствии (отрицательное заключение) проектной документации требованиям технических регламентов и результатам инженерных изысканий, требованиям к содержанию разделов проектной документации, предусмотренным в соответствии с ГрК РФ, а также о соответствии результатов инженерных изысканий требованиям технических регламентов (в случае, если результаты инженерных изысканий были направлены на экспертизу одновременно с проектной документацией).

Проектная документация может получить положительное заключение экспертизы, если полностью соответствует действующим нормам на момент проведения экспертизы. В случае выдачи положительного заключения, не соответствующего данным критериям, экспертное учреждение несет в солидарном порядке ответственность за вред, причиненный в результате некачественно выполненной подрядчиком проектной и изыскательской работы.

Эксперт несет уголовную ответственность за дачу заведомо ложного заключения в процессе судебного разбирательства (ст. 307 Уголовного кодекса РФ[106]106
  См.: Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ (с изм. и доп. от 29 июля 2018 г.) // СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954.


[Закрыть]). Эксперт освобождается от уголовной ответственности, если он добровольно до вынесения приговора суда или решения суда заявил о ложности данного им заключения.

Персональная ответственность эксперта и ответственность экспертного учреждения служит достаточным основанием для рассмотрения их в качестве лиц опосредованно причастных к выполнению проектных и изыскательских работ.

Значимая роль экспертов при выполнении проектных и изыскательских работ породила ошибочное суждение о том, что, если проектная документация подлежит государственной экспертизе, стороны не вправе закрепить в договоре, что работы считаются выполненными до момента выдачи положительного заключения данной экспертизы[107]107
  См.: Курмамбаева Ю.Р. Ответ на вопрос для системы «Консультант-Плюс» от 11 января 2011 г. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».


[Закрыть].

ГК РФ в определении проектных и изыскательских работ возлагает на заказчика приемку результата работы. ГрК РФ рассматривает обязанность застройщика, технического заказчика, лица, ответственного за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора утвердить результат проектных и изыскательских работ.

Необходимо установить разграничение между приемкой заказчиком результата проектных и изыскательских работ и утверждением результата данных работ заказчиком. Приемка заказчиком результата работ связана с исполнением сторонами договора на выполнение проектных и изыскательских работ и свидетельствует о факте выполнения работ подрядчиком и сдаче их результата заказчику. Утверждение результата проектных и изыскательских работ происходит за рамками договора на выполнение проектных и изыскательских работ и свидетельствует о том, что заказчиком проверено и подтверждено качество выполненных подрядчиком работ.

По общему правилу застройщик или технический заказчик до утверждения проектной документации объектов капитального строительства и результатов инженерных изысканий, выполненных для подготовки такой проектной документации, должен получить положительное заключение эксперта[108]108
  См.: Градостроительный кодекс РФ.


[Закрыть].

Проведение экспертизы результатов проектной и изыскательской деятельности связано с необходимостью определить качество результата выполненной проектной и изыскательской работы. Повышенные требования к качеству результата проектной и изыскательской работы связаны не только с выполнением работ, оказывающих влияние на безопасность объекта капитального строительства.

Государственная историко-культурная экспертиза проводится за счет заказчика в целях определения степени соответствия проектной документации и производственных работ нормативным требованиям к сохранению объекта культурного наследия.

Сохранение объекта культурного наследия – меры, направленные на обеспечение физической сохранности и сохранение историко-культурной ценности объекта культурного наследия, предусматривающие консервацию, ремонт, реставрацию, приспособление объекта культурного наследия для современного использования и включающие в себя научно-исследовательские, изыскательские, проектные и производственные работы, научное руководство проведением работ по сохранению объекта культурного наследия, технический и авторский надзор за проведением этих работ[109]109
  См.: Федеральный закон от 25 июня 2002 г. № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации (с изм. и доп. от 3 августа 2018 г.) // СЗ РФ. 2002. № 26. Ст. 2519.


[Закрыть].

Выполнение работ по проектированию и изысканиям на объектах культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации производится подрядчиком только при наличии лицензии.

Государственную услугу лицензирования деятельности по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации оказывает Министерство культуры РФ.

Лицензирование – деятельность лицензирующих органов по предоставлению, переоформлению лицензий, продлению срока действия лицензий в случае, если ограничение срока действия лицензий предусмотрено федеральными законами, осуществлению лицензионного контроля, приостановлению, возобновлению, прекращению действия и аннулированию лицензий, формированию и ведению реестра лицензий, формированию государственного информационного ресурса, а также по предоставлению в установленном порядке информации по вопросам лицензирования[110]110
  См.: Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изм. и доп. от 3 августа 2018 г.) // СЗ РФ. 2011. № 19. Ст. 2716.


[Закрыть].

Лицензия выдается на основании заявления о предоставлении лицензии со стороны заинтересованного лица (юридического лица или индивидуального предпринимателя), которое должно заплатить госпошлину и подтвердить наличие работников, имеющих профессиональное образование, квалификацию, стаж работы по соответствующим специальностям в области сохранения объектов культурного наследия[111]111
  См.: Приказ Министерства культуры РФ от 6 мая 2013 г. № 460 «Об утверждении Административного регламента по предоставлению Министерством культуры Российской Федерации государственной услуги «Лицензирование деятельности по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации» (с изм. и доп. от 2 марта 2018 г.) // Российская газета. 2013. № 154; Постановление Правительства РФ от 19 апреля 2012 г. № 349 «О лицензировании деятельности по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации» (с изм. и доп. от 17 октября 2017 г.) // СЗ РФ. 2012. № 17. Ст. 2018.


[Закрыть].

Подача в лицензирующий орган заявления о предоставлении (переоформлении) лицензии служит основанием для проведения документарной проверки соискателя лицензии (лицензиата). Предметом документарной проверки соискателя лицензии (лицензиата) являются сведения, содержащиеся в представленных заявлении и документах[112]112
  См.: Сведения с официального сайта Министерства культуры РФ. URL: http://mkrf.ru /deyatelnost/licenzirovanie (дата обращения: 15.08.2014).


[Закрыть].

К лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства, возможность нанесения которого связана с осуществлением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями отдельных видов деятельности и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием[113]113
  См.: Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изм. и доп. от 3 августа 2018 г.).


[Закрыть].

Лицензирование отдельных видов деятельности может производится на основании специально разработанного закона о лицензировании данного вида деятельности и других нормативно-правовых актов[114]114
  См.: Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-I «О государственной тайне» (с изм. и доп. от 29 июля 2018 г.) // СЗ РФ. 1997. № 41. Ст. 4673; Постановление Правительства РФ от 15 апреля 1995 г. № 333 «О лицензировании деятельности предприятий, учреждений и организаций по проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны» (с изм. и доп. от 23 августа 2018 г.) // СЗ РФ. 1995. № 17. Ст. 1540.


[Закрыть].

В соответствии с возложенными функциями Центром по лицензированию, сертификации и защите государственной тайны ФСБ России и территориальными органами безопасности, на территории которых зарегистрирован лицензиат (соискатель лицензии), осуществляется лицензирование деятельности юридических лиц на выполнение работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну. Проведение проектных и изыскательских работ на режимных объектах предполагает необходимость получения такой лицензии.

Лицензия ФСБ представляет собой разрешение на допуск к сведениям, составляющим государственную тайну. Выдача лицензии осуществляется на основании заявления заинтересованного лица после оплаты государственной пошлины при соблюдении им ряда требований. Для получения лицензии ФСБ руководителю организации лицензиата необходимо оформить допуск к государственной тайне и пройти государственную аттестацию, а организации – получить положительное заключение специальной экспертизы.

Предприятие должно выполнить требования нормативных документов, связанных с обеспечением сохранения и защиты информации, составляющей государственную тайну, в процессе работы с ее использованием, которые утверждены Правительством РФ.

В структуре юридического лица должно быть подразделение и специально подготовленные сотрудники, которые будут заниматься защитой данной информации. Количество этих работников и их квалификация должны быть на соответствующем уровне, чтобы обеспечивать защиту государственной тайны.

Организация должна иметь в наличии сертифицированные средства защиты информации.

Осуществление проектной и изыскательской деятельности в определенных условиях на основании лицензии предполагает выделение в качестве лиц, опосредованно причастных к проектной и изыскательской деятельности, которые представлены федеральными органами исполнительной власти.

Рассмотрение лиц в сфере проектирования и изысканий с позиции частного права и публичного права позволило разграничить непосредственных участников проектной и изыскательской деятельности (заказчик, проектировщик, изыскатель) и лиц, опосредованно участвующих в проектной и изыскательской деятельности (СРО, национальные объединения СРО, лицензирующие органы, экспертные учреждения, эксперты). Понятие «субъекты деятельности» – более широкое понятие, включающее в себя понятие «субъекты договора» (стороны договора).

Сторонами договора на выполнение проектных и изыскательских работ выступают заказчик и подрядчик.

Подрядчик имеет право заключить договор на выполнение порученной ему заказчиком части работ с третьими лицами – субподрядчиками. В последнем случае подрядчик в отношениях с субподрядчиком выступает в качестве генерального подрядчика на основании отдельного договора на выполнение проектных и изыскательских работ.

С отношениями сторон по договору на выполнение проектных и изыскательских работ могут быть связаны по инициативе сторон или ввиду своего статуса СРО, национальные объединения саморегулируемых организаций, лицензирующие органы, экспертные учреждения и эксперты.

Расширенный субъектный состав лиц, имеющих отношение к проектной и изыскательской деятельности, который, помимо проектировщиков и изыскателей, включает в себя иных участников, ориентирован на получение качественного результата проектных и изыскательских работ. Обеспечение качества результата проектных и изыскательских работ имеет двухуровневую систему. Участие саморегулируемых организаций в проектной и изыскательской деятельности предваряет выполнение работ с надлежащим качеством на стадии заключения договора на выполнение проектных и изыскательских работ. Экспертные учреждения в лице экспертов удостоверяют качество результата выполненных работ.

Лиц имеющих прямое или косвенное отношение к проектной и изыскательской деятельности в сфере капитального строительства можно классифицировать следующим образом:

1) лица, деятельность которых направлена на получение качественного результата проектных и изыскательских работ: заказчик работ (застройщик, технический заказчик); проектировщик (подрядчик, генподрядчик, субподрядчик, застройщик); изыскатель (подрядчик, генподрядчик, субподрядчик, застройщик);

2) лица, деятельность которых опосредует получение качественного результата проектных и изыскательских работ: саморегулируемые организации; национальные объединения саморегулируемых организаций; лицензирующие органы; экспертные учреждения; эксперты.

Ключевыми субъектами проектной и изыскательской деятельности являются проектировщик и изыскатель. Проектировщиком и изыскателем в предусмотренных законом случаях могут быть только индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, которые являются членами СРО и имеют лицензию на осуществление определенной деятельности.

При выполнении проектных и изыскательских работ в связи с осуществлением определенных видов деятельности или выполнении работ на определенных объектах закон предусматривает получение исполнителем лицензии.

Необходимо разграничивать выполнение проектных и изыскательских работ в общем порядке и выполнение проектных и изыскательских работ в специальных условиях. В данном контексте под специальными условиями следует понимать выполнение проектных и изыскательских работ при соприкосновении со сферой деятельности, подлежащей лицензированию.

Глава 2
Содержание договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ

2.1. Предмет договора подряда на выполнениепроектных и изыскательских работ

Содержанием договора, – писал О.С. Иоффе, – называют совокупность его условий, сформулированных сторонами, или вытекающих из закона, на котором заключение договора основано[115]115
  См.: Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 27.


[Закрыть].

Согласно другой точке зрения, помимо условий, под содержанием договора понимаются права и обязанности его участников[116]116
  См.: Беляков А.М., Братусь С.Н., Гендзехадзе Е.Н., Грибанов В.П. и др. Гражданское право / отв. ред. С.М. Корнеев, П.Е. Орловский. Т. 1. М., 1969. С. 458; Зайкин А.Д., Войленко Е.И., Гейхман В.Л. Основы трудового законодательства СССР. М., 1978. С. 41.


[Закрыть]. Однако О.А. Красавчиков подчеркивал, что договор сам по себе не содержит никаких прав и обязанностей. Система прав и обязанностей составляет содержание конкретного гражданского правоотношения[117]117
  См.: Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор: понятие, содержание и функции // Гражданско-правовой договор и его функции. Свердловск, 1980. С. 12.


[Закрыть].

Позднее М.И. Брагинский и В.В. Витрянский четко разграничили содержание договора-правоотношения в виде прав и обязанностей и содержание договора-сделки как совокупности договорных условий[118]118
  См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М., 2001. С. 295.


[Закрыть].

Содержание договора рассматривается отдельными авторами как содержание формы договора, которую составляют комплекс договорных пунктов[119]119
  См.: Кашанина Т.В. Частное право: учебник. М., 2009.


[Закрыть].

Несмотря на многообразие точек зрения, условия составляют содержательную часть любого договора.

В учебной литературе по гражданскому праву условия договора принято делить на три группы: существенные, обычные и случайные[120]120
  См.: Азимов Ч.Н., Бару М.И., Гайворонский В.Н., Зиоменко Ю.И. и др. Советское гражданское право / под общ. ред. В.Ф. Маслова, А.А. Пушкина. 2-е изд., перераб. и доп. Киев, 1977. С. 403; Гражданское право / под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. М., 2002. Т. 1. С. 489–491; Гражданское право / отв. ред. В.П. Мозолина, А.И. Масляева. М., 2003. Т. 1. С. 567–568.


[Закрыть].

Существенными называются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора.

Обычными признаются условия, предусмотренные в законодательстве и автоматически входящие в содержание договора в момент его заключения.

Случайные – это условия, дополняющие или изменяющие обычные условия.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

В Концепции развития гражданского законодательства в Российской Федерации от 7 октября 2009 г. (далее – Концепция) было предложено решить вопрос о возможности исков о признании договоров незаключенными ввиду несогласованности сторонами существенных условий договора[121]121
  См.: Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2009. № 11.


[Закрыть]. В рамках данной Концепции была разработана ст. 446-1 Проекта федерального закона № 47538–6[122]122
  См.: Проект федерального закона от 3 апреля 2012 г. № 47538-6 «О внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации». Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть] (далее – Проект), отдельные положения которой нашли своих сторонников[123]123
  См.: Шевченко Л.И. Проблемы определения существенных условий при заключении договоров в сфере топливно-энергетического комплекса // Право и экономика. 2013. № 6. С. 29–35.


[Закрыть]. Основные положения ст. 446-1 Проекта сводились к следующему. Суд в отсутствие требования стороны договора о признании его незаключенным не может ставить под сомнение заключенность договора. Если соглашение не было достигнуто по существенным условиям (за исключением условий, определяющих предмет договора) другая сторона может обратиться с требованием о признании договора заключенным. Сторона, принявшая исполнение (равно иным образом подтвердившая действие договора), не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если иное не предусмотрено законом.

ГК РФ не были восприняты предлагаемые изменения в полном объеме.

Вместо принятия отдельной статьи, регулирующей оспаривание заключенного договора, ст. 432 ГК РФ (основные положения о заключении договора) была дополнена частью 3, определяющей, что сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК РФ).

Суд, рассматривающий спор, оценивает обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора[124]124
  См.: Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 г. № 57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств» // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2009. № 9.


[Закрыть]. Позиция суда основана на действующих в настоящее время нормах права и сводится к тому, что договор не заключен в случаях, установленных ГК РФ, и признание договора незаключенным не требуется. Законодательное закрепление иного подхода привело бы к дестабилизации гражданского оборота.

Однако свобода усмотрения суда по вопросам заключенности и действительности договора в настоящее время не должна выходить за рамки требований сторон.

Установив, что по формальным признакам договор является незаключенным, суд должен выяснить действительную волю сторон, вступивших в обязательство, в условиях состязательности процесса, руководствуясь при этом положениями п. 1 ст. 8 ГК РФ. Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые, хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Исполнение сторонами условий незаключенного договора позволяет суду рассматривать отношения сторон как фактически сложившиеся[125]125
  См.: Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 ноября 2012 г. № ВАС-13810/12 по делу № А45-18775/2011. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http:// garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть]. Определение существа сложившихся отношений дает возможность суду урегулировать возникший спор, применив положения ГК РФ об отдельных видах обязательства или нормы о неосновательном обогащении.

Судебная практика еще несколько лет назад продвинулась дальше, не признавая исполненные договора незаключенными.

Разъяснения Высшего Арбитражного Суда РФ указывают на то, что при наличии спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства дела в их взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательств, исходя из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной ст. 10 ГК РФ.

Если стороны не согласовали какое-либо условие договора, относящееся к существенным, но затем совместными действиями по исполнению договора и его принятию устранили необходимость согласования такого условия, то договор считается заключенным. Сдача результата работ лицом, выполнившим их в отсутствие договора подряда, и его принятие лицом, для которого эти работы выполнены, означает заключение сторонами соглашения. Обязательства из такого соглашения равнозначны обязательствам из исполненного подрядчиком договора подряда. В этом случае между сторонами уже после выполнения работ возникают обязательства по их оплате и гарантия их качества, так же как и тогда, когда между сторонами изначально был заключен договор подряда.

Разрешение споров из «неполных» договоров, когда на законодательном уровне установлен определенный порядок их заключения (проведение торгов для государственных и муниципальных нужд), обладает определенной спецификой. Взыскание неосновательного обогащения за фактически выполненные при отсутствии государственного контракта работы не может быть произведено, так как открывает для недобросовестных исполнителей работ и государственных заказчиков возможность приобретать незаконные имущественные выгоды в обход закона[126]126
  См.: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2014. № 4.


[Закрыть]. Соответственно рассматривать данные отношения как фактически сложившиеся и предоставлять защиту стороне, выполнившей работы, суды не будут.

Необходимость законодательного закрепления права стороны признать договор заключенным в отношении неисполненных обязательств отсутствует. Стороны после установления факта незаключенности договора вправе привести его в соответствие с требованиями закона. Признание незаключенным договора, обязательства по которому не исполнены, заключенным затрагивает принцип свободы договора.

Ситуация несколько меняется если сторона, получившая исполнение по договору, ссылаясь на незаключенность договора, отказывает во встречном предоставлении. Требование должника в обязательстве о признании договора незаключенным рассматривается судом как злоупотребление правом, и суд отказывает ему в защите[127]127
  См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 февраля 2011 г. № 13970/10 по делу № А46-18723/2008; Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 мая 2010 г. № 1404/10 по делу № А40-45987/09-125-283. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть]. Иная позиция судов[128]128
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10 декабря 2010 г. по делу № А70-2520/2010; Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24 марта 2010 г. по делу № А27-12648/2009. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть] не основана на нормах права и не соответствует разъяснениям Высшего Арбитражного Суда РФ, которые в настоящее время нашли отражение в законодательстве (п. 3 ст. 432 ГК РФ).

Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не служит безусловным основанием для отказа в оплате работ. Для оплаты работ, выполненных по незаключенному договору, по общему правилу необходимо представить доказательства того, что работы выполнены подрядчиком по заданию заказчика надлежащим образом, приняты уполномоченным представителем последнего, отсутствует спор по стоимости[129]129
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 27 мая 2010 г. по делу № А12-1045/2009. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть]. При этом объем, качество и стоимость работ должен доказать исполнитель[130]130
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 7 октября 2009 г. по делу № А32-10953/2008. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть].

При разрешении спора, придерживаясь нормы закона, следует учитывать специфику выполняемых по договору работ и соответственно исходить из фактических обстоятельств дела в каждом конкретном случае. Императивное предписание закона о незаключенности договора в случае несогласованности его существенных условий является логическим следствием необходимости упорядочить отношения сторон в конкретном обязательстве.

Условия договора (существенные, обычные, случайные) обязательны для сторон в процессе его исполнения. Обязательными для сторон являются следующие условия:

1) условие договора о предмете. Индивидуализация предмета договора необходима в первую очередь для разграничения гражданско-правовых отношений между собой и, как следствие, возможности их регулирования и защиты;

2) условия, определение которых предписано законом непосредственно при заключении договора. В отдельных правоотношениях в силу их специфики (заключение договора с более «слабой» стороной – гражданином; финансирование работ за счет средств бюджета и пр.) определенные условия приобретают особую значимость и должны быть четко прописаны;

3) условия, которые вытекают из существа правоотношений, и при их отсутствии в договоре они определяются положениями закона. Так, например, место исполнения обязательства и валюта денежных обязательств определяются ст. 316 и 317 ГК РФ;

4) все условия договора, согласованные сторонами в рамках конкретного договора. Ввиду указания данных условий в договоре, разумно полагать, что они имеют важное значение для сторон.

При формировании условий договора актуальны разъяснения Высшего Арбитражного Суда РФ о разграничении императивных и диспозитивных норм, соотношении их со свободой усмотрения сторон при определении условий договора. При разрешении споров суд подтверждает необходимость исследования вопроса о злоупотреблении стороной своим правом, вытекающим из любого условия договора[131]131
  См.: Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2014. № 5.


[Закрыть].

Формальный подход к определению условий в договоре может иметь неожиданные для сторон договора последствия. Согласованные сторонами условия договора могут не иметь юридической силы, если стороны договора, ориентируясь только на необходимость согласования существенных условий договора, злоупотребляют своими правами и не разграничивают императивные и диспозитивные нормы.

Предмет договора в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ относится к условию договора, которое должно быть согласовано сторонами. Предмет договора служит критерием разграничения договоров разного вида и является обязательным условием для каждого договора.

В силу ст. 703 ГК РФ предметом договора подряда является всякая работа, создающая передаваемый заказчику результат.

Судебная практика по вопросу согласования сторонами условия о предмете договора подряда неоднородна. Под предметом договора подряда суды понимают:

– содержание и объем подлежащих выполнению работ[132]132
  См.: Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 июня 2010 г. № ВАС-6393/10 по делу № А12-12230/2009; Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 1 сентября 2009 г. по делу № А79-666/2009. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http:// garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть];

– содержание, объем и виды работ[133]133
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 5 июня 2012 г. по делу № А14-2254/2011. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть];

– виды и объем подлежащих выполнению работ[134]134
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 12 мая 2010 г. по делу № А50-34853/2009. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть];

– наименование подлежащих выполнению работ (не должно происходить смешение категорий «вид» и «наименование работ»)[135]135
  См.: Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 6 июня 2008 г. № 7399/08 по делу № А76-32769/2006-2-372/32/2-542; Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 29 июня 2009 г. по делу № А50-16601/2008. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть];

– объект (место проведения работ), на котором должны производиться работы[136]136
  См.: Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 июля 2010 г. № ВАС-8703/10 по делу № А78-3890/2009; Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 5 апреля 2010 г. по делу № А68-6365/07-234/2-33/3; Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 15 ноября 2007 г. по делу № А36-3079/2006. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть];

– результат, к которому должны привести подрядные работы[137]137
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13 мая 2010 г. по делу № А53-6762/2009; Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 4 мая 2008 г. по делу № А55-14481/2007. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть].

Во всех указанных случаях для суда важно, чтобы из отношения сторон четко следовало, что последние определили предмет договора.

По одному из дел, изучив условия заключенного сторонами договора и дополнительных соглашений к нему, апелляционный суд пришел к правомерному выводу о том, что их содержание позволяет идентифицировать объект, на котором должны производиться работы, виды работ, их объем. Анализ характеристик объекта не позволяет утверждать, что стороны не пришли к соглашению по предмету и какая-либо из сторон заблуждалась в отношении вида и объема работ[138]138
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 26 июля 2010 г. по делу № А56-49523/2009. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть]. В рамках рассмотрения другого дела суд пришел к аналогичному выводу. Имеющаяся в материалах дела переписка сторон свидетельствует о том, что разногласий по предмету договора у сторон не имелось и они приступили к его исполнению[139]139
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 17 марта 2010 г. по делу № А35-3085/2009. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть].

Из анализа ст. 702, 758, 759 ГК РФ суды делают вывод, что предметом договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ выступает деятельность подрядчика, осуществляющего конкретные виды работ и их овеществленный результат[140]140
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 25 февраля 2003 г. по делу № А33-8716/02-С2-Ф02-300/03-С2. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть]. При этом определение предмета договора может происходить в приложении к последнему, например, в сметной документации[141]141
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 18 августа 2010 г. по делу № А48-5405/2009; Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 марта 2010 г. по делу № А21-812/2008. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть].

Законодателем введен ориентир сторон в договоре подряда на выполнение изыскательских работ в сфере строительства по определению следующих составляющих договора: состав работ, осуществляемых в ходе инженерных изысканий как основных, так и специальных видов; их объем и метод выполнения с учетом специфики соответствующих территорий и расположенных на них земельных участков; условия передачи результатов инженерных изысканий; иные условия, определяемые в соответствии с гражданским законодательством РФ[142]142
  См.: Постановление Правительства РФ от 19 января 2006 г. № 20 «Об инженерных изысканиях для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства» (с изм. и доп. от 12 мая 2017 г.) // СЗ РФ. 2006. № 4. Ст. 392.


[Закрыть].

Отсутствуют единые признаки, характеризующие предмет договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. Унифицировать признаки предмета договора на выполнение проектных и изыскательских работ, по которым будет определяться согласованность данного условия договора, нецелесообразно из-за многообразия видов данных работ и их разного существа. Изыскания ориентированы на получение необходимой информации. Проектирование направлено на поиск и установление возможности реализации определенных решений. Проектирование и изыскания могут включать в себя комплекс работ разного содержания. Ставить стороны в жесткие рамки в гражданском обороте путем определения общих критериев, по которым предмет договора на выполнение проектных и изыскательских работ будет считаться согласованным, нецелесообразно.

Из нормы закона должно планомерно вытекать, как именно сторонам необходимо идентифицировать предмет договора, чтобы не ставить под сомнение согласование его существенных условий. Невозможность такой индивидуализации влечет невозможность исполнения договора по причине неопределенности в вопросе о содержании действий, которые должник обязан совершить в пользу кредитора[143]143
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13 мая 2010 г. по делу № А53-6762/2009. Информационно-правовой портал Гарант. ру. URL: http://garant.ru (дата обращения: 01.09.2018).


[Закрыть].