Текст книги "Правовое регулирование торговой деятельности в России (теория и практика)"

Информация о торговых объектах содержится в торговом реестре.

Прерогатива утверждения формы торгового реестра, порядка его формирования и порядка предоставления информации, содержащейся в торговом реестре, Законом возложена на федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренней торговли – Минпромторг России (п. 2 ч. 2 ст. 5). Во исполнение указанного требования Закона Минпромторгом России издан приказ от 16 июля 2010 г. № 602 «Об утверждении формы торгового реестра, порядка формирования торгового реестра и порядка предоставления информации, содержащейся в торговом реестре»³⁸. В разделе I торгового реестра должны содержаться сведения о хозяйствующих субъектах, осуществляющих торговую деятельность, включая информацию о форме собственности, вида деятельности, способа торговли, типа и вида торгового объекта. Раздел II включает информацию о хозяйствующих субъектах, осуществляющих поставки товаров (за исключением производителей), раздел III содержит основные показатели, характеризующие состояние торговли на территории субъекта РФ. Регламентирован также порядок предоставления информации, содержащейся в торговом реестре.

Оценивая положительно требование Закона о ведении торгового реестра, который позволяет обеспечить открытость и прозрачность информации о торговых объектах, представляется целесообразным также обеспечить ведение реестра, содержащего информацию о производителях товаров.

Информация, включаемая в торговый реестр, преимущественно основана на классификации торговой деятельности и торговых объектов, предусмотренной в Законе о торговле. В соответствии со ст. 8 Закона:

– вид торговли означает оптовую или розничную торговлю;

– форма торговли (в стационарных торговых объектах, вне стационарных торговых объектов, в том числе на ярмарках, выставках, развозная торговля, разносная торговля, дистанционный способ продажи товаров, продажа товаров с использованием автоматов и иные формы торговли);

– способ торговли (с использованием торговых объектов и (или) без использования торговых объектов);

– специализация торговли (универсальная торговля и (или) специализированная торговля);

– тип торгового объекта, используемого для осуществления торговой деятельности (стационарный торговый объект и (или) нестационарный торговый объект).

Целый ряд классификационных критериев используется в Национальном стандарте РФ ГОСТ Р 51773-2009 «Услуги торговли. Классификация предприятий торговли».

Предприятия торговли подразделяются на классификационные группы в зависимости от различных признаков, в том числе:

– по формам собственности (частные, государственные, муниципальные);

– по видам торговли (предприятия оптовой и розничной торговли);

– по специализации торговой деятельности (универсальные, специализированные, неспециализированные: с комбинированным ассортиментом и со смешанным ассортиментом);

– по виду торгового объекта (стационарные и нестационарные);

– по формам торгового обслуживания покупателей (с полным самообслуживанием, с частичным самообслуживанием, с индивидуальным обслуживанием, обслуживанием по образцам, по предварительным заказам и др.);

– по условиям реализации товаров (наличию или отсутствию торгового зала);

– по типам предприятий торговли.

Одной из основных является группировка предприятий торговли по типам. При этом применяются в совокупности несколько критериев в зависимости от размеров площадей торговых объектов, ассортимента товаров и форм торгового обслуживания покупателей.

В соответствии с данной группировкой выделяются:

1. Предприятия, осуществляющие как оптовую, так и розничную торговлю:

– магазин-склад;

– торговый дом и др.

2. Предприятия оптовой торговли:

– центр оптовой торговли;

– универсальный общетоварный склад;

– специализированный склад.

3. Предприятия розничной торговли:

– гипермаркет;

– универмаг;

– универсам;

– гастроном;

– специализированные торговые предприятия (продовольственные магазины «Рыба», «Мясо»; «Одежда», «Обувь» и др.) и пр.

Национальный стандарт установил как общие требования к предприятиям торговли, так и специальные требования (к стационарным торговым предприятиям, предприятиям торговли, расположенным в жилых домах, и пр.).

Следует отметить, что в Национальном стандарте, помимо определения нестационарного торгового объекта, аналогичного содержащемуся в Законе о торговле, перечислены виды нестационарных торговых объектов, которые подразделены на непередвижные (павильоны, киоски, палатки, торговые автоматы и иные временные торговые объекты) и передвижные (лотки, автомагазины, автофургоны, автолавки, автоцистерны, тележки и другие аналогичные объекты). В пп. 3.15—3.19 Национального стандарта раскрываются понятия различных видов передвижных нестационарных торговых объектов.

В Федеральном законе от 30 декабря 2006 г. № 271-ФЗ «О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации» определено понятие торгового места на розничном рынке, которое определяется как «место на рынке (в том числе павильон, киоск, палатка, лоток), специально оборудованное и отведенное управляющей компанией, используемое для осуществления деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) и отвечающее требованиям, установленным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого находится рынок, и управляющей рынком компанией)» (п. 8 ст. 3)³⁹. Данное определение содержит закрытый перечень нестационарных торговых объектов, определяемых в качестве торгового места, состоящих как из непередвижных, так и передвижных объектов. Следует отметить, что оборудованные торговые объекты, квалифицируемые в качестве торгового места, создаются не только на розничных рынках, вследствие чего данное понятие следует предусмотреть в Национальном стандарте.

Недостатком Национального стандарта является отсутствие в нем понятия и характеристики распространенных на практике торгового комплекса и торгового центра, что представляется неверным, поскольку осуществление торговли в составе совокупности торговых предприятий обладает определенными особенностями.

В целях сохранения баланса интересов поставщиков продовольственных товаров и крупных розничных торговцев (ритейлеров)⁴⁰, организующих осуществление торговли путем создания сети, а также в целях проведения антимонопольного контроля в Законе о торговле включено понятие торговой сети. Следует отметить, что употребляемый термин не является новым термином, однако в Законе о торговле его смысл и содержание изменилось. ГОСТ Р 51303-99 определял торговую сеть как совокупность торговых предприятий, расположенных в пределах конкретной территории или находящихся под общим управлением. Нетрудно заметить, что в данном определении сгруппированы две группы предприятий торговли, не имеющих общих признаков. В первую группу включены предприятия, находящиеся на одной территории и не связанные между собой. Во вторую группу включены предприятия торговли, находящиеся под общим управлением, но не расположенные на одной конкретной территории. В Законе о торговле оставлен один признак из указанного определения – нахождение под общим управлением.

Содержащиеся в НК РФ определения стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, и стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов (ст. 346 (27)), не согласованы с Законом о торговле и имеют другое значение, вследствие чего данные понятия следует привести в соответствие с Законом о торговле.

Торговая сеть определяется Законом как совокупность двух и более торговых объектов, которые находятся под общим управлением, или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации (п. 8 ст. 2).

Следует отметить, что Закон о торговле распространяет свое действие, включая сформулированное в нем определение торговой сети, на торговые сети в сфере розничной торговли. Кроме того, содержащиеся в Законе о торговле правила рассчитаны на взаимоотношения хозяйствующих субъектов, осуществляющих розничную торговлю путем создания торговых сетей, и поставщиков продовольственных товаров.

Создание торговой сети, таким образом, может происходить путем общего управления торговыми предприятиями либо путем индивидуализации двух и более торговых предприятий с помощью единого коммерческого обозначения и иного средства индивидуализации, что соответствует правилам параграфа 4 главы 76 части IV ГК РФ.

В соответствии с п. 5 ст. 1539 ГК РФ хозяйствующий субъект вправе заключить договор аренды предприятия (ст. 656 ГК РФ) либо договор коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ), в соответствии с которыми он может предоставить другому лицу право использования своего коммерческого обозначения. Следовательно, при таком варианте организации торговой сети в ее создании принимают участие несколько субъектов. Реализация этого варианта построения торговой сети без внесения изменений в ст. 132 ГК РФ невозможна, поскольку договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации (ст. 658 ГК РФ). По существу, единственной договорной формой, специально предназначенной для организации торговой сети, является договор коммерческой концессии. Именно данный договор позволяет использовать пользователя в качестве одного из звеньев правообладателя и обеспечить единые условия продажи товаров для покупателей.

Следует отметить необходимость совершенствования указанного определения, поскольку требуется пояснение в Законе, как следует понимать термин «общее управление». Управление принадлежащим собственнику имуществом возможно и путем заключения договора доверительного управления.

Недостатком рассматриваемого определения является также отсутствие конкретизации вида торгового объекта. Необходимо, как представляется, в определении торговой сети ограничить торговые объекты только стационарными. При существующем в Законе о торговле определении торговой сети торговой сетью могут быть признаны, к примеру, две палатки, принадлежащие индивидуальному предпринимателю. Возможно, следует подумать и об установлении количественного критерия – объема годового оборота.

1.3. Принципы правового регулирования торговой деятельности

Правовая природа торговой деятельности, являющейся одним из видов предпринимательской деятельности и носящей публичный характер, определяет общий вектор правового регулирования торговли, а также принципы торгового законодательства.

В Законе о торговле, являющемся основным законодательным актом, регулирующим отношения в сфере торговли, не содержатся принципы правового регулирования торговли, в нем определены цели и методы ее правового регулирования. Вместе с тем некоторые из указанных в ст. 2 Закона целей можно рассматривать в качестве руководящих начал в регулировании торговли (обеспечение единства экономического пространства, поддержка российских производителей товаров, баланс экономических интересов хозяйствующих субъектов – участников торгового оборота).

Закон о торговле регулирует комплекс частноправовых отношений и публично-правовых отношений, складывающихся по организации и осуществлению торговой деятельности. Принципы правового регулирования торговой деятельности должны выражать ее предпринимательскую природу и социальное назначение. Основными задачами является обеспечение надлежащих условий осуществления торговли, соблюдение прав и законных интересов предпринимателей и граждан. Руководящие начала правового регулирования торговли в качестве общих положений закреплены в Конституции РФ.

Так, право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, предусмотренное в ч. 1 ст. 34 Конституции РФ, означает и право каждого на свободное использование своих способностей и имущества, в том числе и для осуществления торговой деятельности.

Принцип признания многообразия форм собственности и равной их защиты означает право осуществлять различные виды предпринимательской деятельности, в том числе и торговли на основе любой формы собственности (частной, государственной, муниципальной и иной (п. 2 ст. 8). Вместе с тем Конституция РФ допускает ограничение прав и свобод человека и гражданина в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства только федеральным законом (ч. 3 ст. 55).

Конституция РФ гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 8). Данное конституционное положение предполагает и единое правовое регулирование, недопущение установления таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 74). Однако еще встречаются случаи, когда органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации нарушают этот конституционный принцип, запрещают предпринимателям осуществлять свободный вывоз своих товаров за пределы региона либо препятствуют ввозу определенных товаров в регион. Ограничение свободного перемещения товаров устанавливается в соответствии с ч. 2 ст. 74 Конституции РФ в отношении запрещенных к обороту или ограниченно оборотоспособных товаров.

Принцип поддержки конкуренции и недопущения экономической деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ч. 1 ст. 8, ч. 2 ст. 34 Конституции РФ), применительно к торговле получил свое развитие в Законе о торговле, установившем антимонопольные правила для поставщиков продовольственных товаров и розничных торговцев.

Указанные конституционные начала получили свое развитие и закрепление в Гражданском кодексе РФ (ст. 1) и других законодательных и иных нормативных правовых актах.

При правовом регулировании предпринимательской деятельности общим принципом можно считать выбор государством средств регулирования, которые не должны служить препятствием осуществлению предпринимательской деятельности, при этом права торговых предпринимателей и других участников торгового оборота могут быть ограничены в соответствии с п. 2 и п. 3 ст. 1 ГК РФ только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства, охраны природы и культурных ценностей.

Правовой формой осуществления торговой деятельности является договор, поэтому в числе других принципов правового регулирования торговли большое значение имеет принцип свободы договора. Содержание принципа свободы договора, предусмотренного в ст. 1 ГК РФ, раскрывается в ст. 421 ГК РФ. Данный принцип означает, что предприниматели свободны в решении вопроса о заключении договора, понуждение к заключению договора не допускается, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Актуальным для торговых отношений является право сторон заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательными и иными нормативными правовыми актами (так называемый непоименованный договор), поскольку в отсутствие кодифицированного законодательного акта о торговле при осуществлении торговой деятельности заключается большое количество не предусмотренных нормативными правовыми актами договоров. Стороны вправе заключить и смешанный договор, т. е. договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

Принцип свободы договора означает также право сторон определять условия договора по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Следует отметить, что ГК РФ устанавливает приоритет действия договора перед обычаем делового оборота (п. 2 ст. 5 ГК РФ).

При правовом регулировании торговли должен соблюдаться принцип баланса интересов предпринимателей – участников торгового оборота. Данный принцип иначе именуется как принцип эквивалентности. В Законе о торговле указано в качестве одной из целей обеспечение баланса экономических интересов юридических лиц, индивидуальных предпринимателей (хозяйствующих субъектов), осуществляющих торговую деятельность, и хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки производимых или закупаемых товаров, предназначенных для использования их в предпринимательской деятельности. При этом правовое регулирование взаимоотношений поставщиков товаров и розничных торговцев основывается на данном принципе, на что прямо указано в Законе о торговле (ст. 7, 9).

В ст. 1 ГК РФ в числе основных начал гражданского законодательства, которые можно рассматривать в качестве принципов, не указан такой принцип, как добросовестность, хотя в ряде статей ГК РФ и предусмотрено, что граждане и юридические лица при осуществлении гражданских прав должны действовать добросовестно (ст. 220, 234 и др.).

Важность добросовестного взаимного поведения предпринимателей при осуществлении торговой деятельности обусловила потребность включения данного принципа в Закон о торговле, в ст. 12 которого предусмотрено право ассоциаций, союзов, иных объединений торговцев и поставщиков товаров заключать между собой соглашения в целях формирования принципа добросовестности при заключении и исполнении договоров.

Следует отметить, что в проекте федерального закона о внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую ГК РФ, рассмотренном в первом чтении Государственной Думой, предусмотрены дополнения ряда статей ГК РФ о добросовестности действий участников гражданских правоотношений (пп. 4 и 5 ст. 1; ст. 10 в новой редакции). Необходимо отметить, что принцип добросовестности рассматривается в качестве одного из основных принципов в ряде западных правопорядков. Принцип добросовестности и честной деловой практики предусмотрен в ст. 1:201 Принципов европейского договорного права, и установлена обязанность сторон действовать в соответствии с этим принципом, причем стороны не могут исключить или ограничить эту обязанность. Указанный принцип рассматривается в качестве краеугольного камня всего документа, ибо применение и толкование всего документа должно основываться на этом принципе, как указано в ст. 1:106⁴¹.

Целью коммерческой деятельности является не только получение прибыли, но и удовлетворение потребностей в товарах соответствующего ассортимента, высокого качества, в необходимом потребителям количестве, по доступным ценам. Получение прибыли при осуществлении торговли обусловлено удовлетворением потребностей покупателей.

Государственная торговая политика направлена, как указывается в Стратегии развития торговли, на создание эффективной товаропроводящей системы, имеющей целью максимально полное удовлетворение потребностей населения в услугах торговли (физическая доступность, ценовая доступность товаров, высокое качество товаров). Во взаимоотношениях предпринимателей – участников торгового оборота с потребителями принципом правового взаимодействия является приоритет интересов потребителей.

Необходимо отметить, что государством проводится политика защиты национального товарного рынка, что приобретает особую актуальность в связи с присоединением России к ВТО. Проводимая государством протекционистская политика реализуется путем применения различных защитных мер (квотирования, лицензирования, тарифного регулирования), предусматриваемых в законодательных и иных нормативных актах⁴². Государством применяются и специальные меры ограниченного срока действия по защите производителей отдельных видов товаров⁴³. Правительством РФ утвержден перечень товаров, являющихся существенно важными для внутреннего рынка Российской Федерации, в отношении которых в исключительных случаях могут быть установлены временные ограничения или запреты экспорта⁴⁴. Вместе с тем применяемые меры в настоящее время необходимо согласовывать с правилами ВТО⁴⁵.

8.3. Лекарственные средства

1.4. Методы правового регулирования торговой деятельности

Многоаспектность торговли, являющейся и отраслью экономики, и одним из видов предпринимательской деятельности, участниками которой является широкий круг субъектов – производителей товаров, оптовых и розничных торговых организаций и индивидуальных предпринимателей, посредников, других субъектов и граждан потребителей, обусловливает необходимость применения различных методов правового регулирования отношений между ними.

При правовом регулировании торговых отношений применяются и метод автономных решений, и метод предписаний, и метод рекомендаций.

Руководствуясь основными принципами правового регулирования торговли, государство при регулировании отношений по осуществлению торговой деятельности в качестве основного метода применяет метод автономных решений. Субъекты коммерческой деятельности свободны в решении вопроса о выборе вида заключаемого договора, его содержании, порядке заключения и исполнения и др. Вместе с тем в процессе осуществления торговли предприниматели обязаны выполнять различные устанавливаемые государством требования к безопасности производства и обращения товаров, санитарно-эпидемиологические, ветеринарные и др., поэтому наряду с методом автономных решений применяется и метод предписаний.

Таким образом, применение различных методов правового регулирования торговых отношений обусловлено тем, что торговая деятельность имеет два правовых режима: частноправовой и публично-правовой режимы, находящиеся в тесной взаимосвязи⁴⁶.

В литературе отмечается, что «из ряда отраслей, которые вроде бы без особых сомнений причисляются к частному праву (предпринимательское, коммерческое и др.), буквально "выпирают", демонстративно и массивно, публичные начала»⁴⁷.

Конституционный Суд РФ неоднократно подчеркивал, что для защиты общественных интересов федеральный законодатель вправе применять публично-правовой тип регулирования рыночных отношений, конкретные требования к субъектам экономической деятельности, которые бы отвечали критериям соразмерности и пропорциональности государственного вмешательства и обеспечивали бы частные и публичные начала в сфере экономической деятельности⁴⁸.

Применение метода предписаний превалирует при определении правового режима ограниченно оборотоспособных товаров, установлении антимонопольных требований к организации и осуществлению торговой деятельности.

С развитием различных видов рыночных отношений наблюдается тенденция к передаче государством части своих полномочий по регулированию деятельности отдельных субъектов общественным объединениям предпринимателей. Образованные в торговом сообществе различные общественные объединения начинают оказывать заметное влияние на коммерческую деятельность и способны решать задачи по организации и контролю за деятельностью участников товарного обращения.

Так, в Законе о госрегулировании торговли установлены формы участия некоммерческих организаций поставщиков и торговцев в формировании и реализации государственной политики в области торговли.

Некоммерческие организации вправе принимать участие в разработке проектов нормативных правовых актов РФ в области торговой деятельности, осуществляя региональные и муниципальные программы развития торговли; участвовать в анализе показателей развития торговли на территориях субъектов РФ и муниципальных образований, в оценке эффективности применения мер по ее поддержке, в подготовке прогноза развития торговли на территориях, муниципальных образований РФ; в распространении российского и иностранного опыта в области торговли; предоставлять необходимую информацию для формирования и реализации государственной политики в области торговой деятельности; разрабатывать для органов государственной власти и органов местного самоуправления предложения о совершенствовании торговой деятельности и др.

В целях недопущения произвольного вмешательства в предпринимательскую деятельность субъектов торговли в Законе установлены методы государственного регулирования торговли, к которым Закон относит установление требований к организации и осуществлению торговли, антимонопольное регулирование, информационное обеспечение и государственный и муниципальный контроль (надзор) в этой области (п. 1 ст. 4). Предусмотрено, что применение иных методов государственного регулирования торговой деятельности, за исключением случаев, установленных федеральными законами, не допускается.

Следует отметить, что обозначаемые в Законе о торговле методы регулирования, по сути, являются сферами государственного регулирования, в которых применяются различные методы правового воздействия на предпринимателей.