Текст книги "Комментарий к Федеральному закону «О техническом регулировании» (постатейный)"

Статья 22. Знаки соответствия

1. Объекты сертификации, сертифицированные в системе добровольной сертификации, могут маркироваться знаком соответствия системы добровольной сертификации. Порядок применения такого знака соответствия устанавливается правилами соответствующей системы добровольной сертификации.

2. Применение знака соответствия национальному стандарту осуществляется заявителем на добровольной основе любым удобным для заявителя способом в порядке, установленном национальным органом по стандартизации.

3. Объекты, соответствие которых не подтверждено в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, не могут быть маркированы знаком соответствия.

В комментарии к ст. 2 уже отмечалось, что Закон полностью изменил смысловое содержание и правовой статус знаков соответствия. Впервые этот символ был введен Законом РФ «О сертификации продукции и услуг», по которому знаком соответствия подтверждалось соответствие маркированной им продукции установленным требованиям (стандартов, технических условий). Применялся знак соответствия только для маркирования им продукции, работ и услуг, прошедших обязательную сертификацию. Правовое регулирование применения этого знака осуществлялось Законом о сертификации и целым рядом нормативных актов подзаконного характера:

правила применения знаков соответствия утверждались постановлением Госстандарта России от 25 июля 1996 г. № 14;

порядок государственной регистрации знаков соответствия и способы защиты знаков соответствия от подделок были утверждены Госстандартом в Инструкции от 29 декабря 1998 г. № 30;

перечень первой группы товаров и продукции, подлежащих обязательному маркированию знаками соответствия, защищенными от подделок, утверждены постановлением Правительства РФ от 17 мая 1997 г. № 601;

использование знака соответствия осуществлялось на основании лицензии на его применение, выданной органом по сертификации, осуществлявшим проведение обязательной сертификации (ст. 11 Закона РФ «О сертификации продукции и услуг»).

Согласно Закону знаки соответствия используются для информирования приобретателей о соответствии объекта добровольной сертификации требованиям системы добровольной сертификации, национальному стандарту, стандарту организации или условий договора. Знак соответствия утрачивает обязательность своего применения. Возможность и порядок его применения определяются системой добровольной сертификации. Способ применения выбирается заявителем самостоятельно. Все нормы права, включенные в ст. 22, являются диспозитивными, предоставляя заявителю возможность самостоятельного решения о применении и о способах применения в отношении знака соответствия. Только п. 3 содержит императивную норму, запрещающую маркирование знаком соответствия объектов, не прошедших добровольную сертификацию. Неправомерное применение знака соответствия содержит элементы состава правонарушения «Обман потребителей», предусмотренного ст. 14.7 КоАП РФ (из анализа текста статьи вытекает, что ответственности подлежат только продавцы продукции, подробнее см. комментарий к ст. 27).

Статья 23. Обязательное подтверждение соответствия

1. Обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента.

Объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации.

2. Форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов.

3. Декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу независимо от схем обязательного подтверждения соответствия и действуют на всей территории Российской Федерации.

4. Работы по обязательному подтверждению соответствия подлежат оплате на основании договора с заявителем. Стоимость работ по обязательному подтверждению соответствия продукции определяется независимо от страны и (или) места ее происхождения, а также лиц, которые являются заявителями.

Обязательное подтверждение соответствия представлено двумя формами: декларированием и обязательной сертификацией. Формы и схемы обязательного подтверждения соответствия конкретной продукции устанавливаются только техническим регламентом.

По отмененному с 1 июля 2003 г. Закону РФ «О сертификации продукции и услуг» схемы и формы обязательного подтверждения соответствия устанавливали бывший Госстандарт России и ряд других министерств и ведомств, имеющие «свои» системы сертификации. После 1 июля 2003 г. они потеряли это право.

Требования ст. 23 распространяются на обе формы обязательного подтверждения. Работы по проведению подтверждения соответствия оплачиваются заявителем на основании договора.

Пункт 1 ст. 23 содержит норму, согласно которой объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации. При анализе этой нормы сразу возникает вопрос: а как быть с процессами, которые согласно п. 1 ст. 1 являются объектом разработки и принятия обязательных требований и на которые разрабатываются технические регламенты? Как подтверждать их соответствие требованиям технических регламентов?

Невключение процессов в перечень объектов обязательного подтверждения соответствия свидетельствует о том, что в отношении процессов единственным способом оценки их соответствия требованиям технических регламентов законодатель предусмотрел государственный контроль. Но периодичность проведения планового контроля – не чаще одного раза в два года, что не может являться гарантией безопасности процессов. Представляется, данный вопрос требует немедленного решения на законодательном уровне с целью предусмотреть процессы как объект обязательного подтверждения соответствия посредством декларирования.

Понятие «продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации» означает, что подтверждение соответствия проводится силами изготовителя на дорыночной стадии; на стадии обращения продукции, т. е. на рынке, ее соответствие требованиям технических регламентов будет устанавливаться путем проведения государственного контроля и надзора уполномоченными в соответствии с законодательством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти. Продукция, подлежащая подтверждению, должна обязательно предназначаться для дальнейшего обращения, т. е. предприятие-изготовитель должно иметь намерение на дальнейший выпуск продукции в оборот.

Статья 24. Декларирование соответствия

1. Декларирование соответствия осуществляется по одной из следующих схем:

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств;

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств, доказательств, полученных с участием органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра) (далее – третья сторона).

При декларировании соответствия заявителем может быть зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации на ее территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя).

Круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.

Схема декларирования соответствия с участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте в случае, если отсутствие третьей стороны приводит к недостижению целей подтверждения соответствия.

2. При декларировании соответствия на основании собственных доказательств заявитель самостоятельно формирует доказательственные материалы в целях подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. В качестве доказательственных материалов используются техническая документация, результаты собственных исследований (испытаний) и измерений и (или) другие документы, послужившие мотивированным основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Состав доказательственных материалов определяется соответствующим техническим регламентом.

3. При декларировании соответствия на основании собственных доказательств и полученных с участием третьей стороны доказательств заявитель по своему выбору в дополнение к собственным доказательствам, сформированным в порядке, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи:

включает в доказательственные материалы протоколы исследований (испытаний) и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре);

предоставляет сертификат системы качества, в отношении которого предусматривается контроль (надзор) органа по сертификации, выдавшего данный сертификат, за объектом сертификации.

4. Сертификат системы качества может использоваться в составе доказательств при принятии декларации о соответствии любой продукции, за исключением случая, если для такой продукции техническими регламентами предусмотрена иная форма подтверждения соответствия.

5. Декларация о соответствии оформляется на русском языке и должна содержать:

наименование и местонахождение заявителя; наименование и местонахождение изготовителя;

информацию об объекте подтверждения соответствия, позволяющую идентифицировать этот объект;

наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого подтверждается продукция;

указание на схему декларирования соответствия;

заявление заявителя о безопасности продукции при ее использовании в соответствии с целевым назначением и принятии заявителем мер по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов;

сведения о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях, сертификате системы качества, а также документах, послуживших основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов;

срок действия декларации о соответствии;

иные предусмотренные соответствующими техническими регламентами сведения.

Срок действия декларации о соответствии определяется техническим регламентом.

Форма декларации о соответствии утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

6. Оформленная заявителем в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи декларация о соответствии подлежит регистрации в едином реестре деклараций о соответствии в течение трех дней.

Порядок формирования и ведения единого реестра деклараций о соответствии, порядок регистрации деклараций о соответствии, предоставления содержащихся в указанном реестре сведений и оплаты за их предоставление, а также федеральный орган исполнительной власти, организующий формирование и ведение указанного реестра, определяются Правительством Российской Федерации.

7. Декларация о соответствии и составляющие доказательственные материалы документы хранятся у заявителя в течение трех лет с момента окончания срока действия декларации. Второй экземпляр декларации о соответствии хранится в федеральном органе исполнительной власти, организующем формирование и ведение единого реестра деклараций о соответствии.

Первые шаги по внедрению декларирования соответствия были сделаны в 1998 г., когда Закон Российской Федерации «О сертификации продукции и услуг был дополнен пунктом, предусматривающим подтверждение соответствия путем принятия декларации».

В соответствии с этим в 1999 г. Правительством Российской Федерации впервые были утверждены Перечень продукции, соответствие которой может быть подтверждено декларацией о соответствии, а также Порядок принятия декларации о соответствии и ее регистрации. В этот действующий до настоящего времени перечень включено около 15—20% продукции, подлежащей обязательной сертификации. В настоящее время продолжается работа по снижению избыточности обязательной сертификации.

Закон предусматривает две схемы декларирования:

принятие декларации на основании собственных доказательств;

принятие декларации на основании собственных доказательств и доказательств, полученных с участием третьей стороны (ею может быть орган по сертификации или аккредитованная испытательная лаборатория).

Схема декларирования устанавливается в техническом регламенте с учетом риска недостижения целей подтверждения соответствия и особенностей декларируемой продукции.

Закон определяет в качестве заявителей юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, являющихся:

изготовителями;

продавцами;

лицами, выполняющими функции иностранного изготовителя.

Отнесение к заявителям продавцов противоречит смыслу ст. 23, согласно которой объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации, т. е. продукция в момент подтверждения выпускается в обращение, а к продавцу она попадает уже выпущенной в обращение. Поэтому продавцов из списка заявителей следует исключить.

Мировое законодательство не предусматривает возможность декларирования качества продукции, а тем более, ее безопасности, продавцом. Возложение декларирования свойств продукции на продавца приведет к затовариванию отечественного рынка некачественной продукцией.

Статья 24 вводит в употребление определение нового субъекта процесса подтверждения соответствия в качестве заявителя: лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя. В терминологической части отсутствует определение данного субъекта, его смысл можно установить из анализа ст. 24. Лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, – это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, который:

обеспечивает соответствие поставляемой от иностранного изготовителя продукции требованиям технических регламентов;

несет ответственность за несоответствие поставляемой от иностранного изготовителя продукции требованиям технических регламентов;

свои функции выполняет на основании договора, заключенного между ним и иностранным изготовителем.

В подобной формулировке понятия лица, выполняющего функции иностранного изготовителя, вызывает сомнение возможность лица обеспечить соответствие продукции, которую он не изготавливал (продукция вообще изготовлена в другой стране), требованиям технических регламентов. Представляется, что указанное лицо может обеспечить не соответствие продукции требованиям технического регламента, а проведение подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Значит, и ответственность лица, выполняющего функции иностранного изготовителя, должна наступать за непроведение подтверждения соответствия (в противном случае это может оказаться ответственность без вины – объективное вменение).

В случае подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов в форме декларирования на основании собственных доказательств заявитель самостоятельно формирует доказательственную базу, исходя из требований технического регламента. В состав доказательств регламентом могут быть включены техническая документация, результаты собственных исследований, другие документы, доказывающие соответствие декларируемой продукции требованиям технических регламентов.

В случае декларирования продукции с участием третьей стороны к собственным доказательствам добавляются результаты исследований, проведенных в испытательной лаборатории, или сертификат системы качества (если заявителем проведена такая сертификация).

Содержание декларации о соответствии определяется п. 5 ст. 24 Закона, перечень предусмотренной в декларации информации, приведенный в Законе, не является исчерпывающим, декларация может содержать иные сведения, предусмотренные техническими регламентами и не учтенные в Законе.

Форма декларации о соответствии разрабатывается и утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию, который ведет реестр деклараций. Регистрация декларации обязательна и носит заявительный характер. Декларация вступает в силу только после ее регистрации.

Новой редакцией Закона введена возможность возложения полномочия по регистрации декларации соответствия на любой федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством РФ, а не только на федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию, как устанавливалось ранее.

В настоящее время в соответствии с Положением о Федеральном агентстве по техническому регулированию и метрологии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 17 июня 2004 г. № 294 Федеральному агентству поручено ведение реестра зарегистрированных деклараций о соответствии.

Декларирование соответствия в переходный период осуществляется в соответствии с Порядком принятия декларации о соответствии и ее регистрации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 7 июля 1999 г. №766.

Статья 25. Обязательная сертификация

1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации на основании договора с заявителем. Схемы сертификации, применяемые для сертификации определенных видов продукции, устанавливаются соответствующим техническим регламентом.

2. Соответствие продукции требованиям технических регламентов подтверждается сертификатом соответствия, выдаваемым заявителю органом по сертификации.

Сертификат соответствия включает в себя:

наименование и местонахождение заявителя;

наименование и местонахождение изготовителя продукции, прошедшей сертификацию;

наименование и местонахождение органа по сертификации, выдавшего сертификат соответствия;

информацию об объекте сертификации, позволяющую идентифицировать этот объект;

наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого проводилась сертификация;

информацию о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях;

информацию о документах, представленных заявителем в орган по сертификации в качестве доказательств соответствия продукции требованиям технических регламентов;

срок действия сертификата соответствия.

Срок действия сертификата соответствия определяется соответствующим техническим регламентом.

Форма сертификата соответствия утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

В настоящее время в Российской Федерации деятельность по обязательной сертификации осуществляется в рамках систем сертификации. С вступлением в силу соответствующих технических регламентов из системы обязательной сертификации должна исключаться продукция, на которую распространяется этот технический регламент.

Наиболее развитой системой сертификации является Система сертификации ГОСТ Р, которая объединяет более 1100 органов по сертификации и около 2500 испытательных лабораторий. Система сертификации ГОСТ Р имеет собственные формы сертификатов соответствия и знаков соответствия.

Нормативную базу обязательной сертификации продукции в переходный период составляют национальные стандарты, санитарные правила и нормы, строительные нормы и правила, а также другие документы, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации устанавливают обязательные требования к продукции.

Номенклатура продукции, в отношении которой законодательными актами Российской Федерации предусмотрена обязательная сертификация, является официальной справочной информацией об объектах обязательной сертификации в Системе сертификации ГОСТ Р.

Изготовитель (продавец) вправе обратиться с заявкой на проведение обязательной сертификации в любой орган по сертификации, аккредитованный на право проведения работ по сертификации конкретной продукции.

Процедуры и порядок проведения сертификации продукции в Российской Федерации установлены в «Порядке проведения сертификации продукции в Российской Федерации» (с изменениями и дополнениями). В этом документе описана последовательность проведения работ участниками сертификации, схемы сертификации и рекомендации по их применению.

Особенности проведения сертификации конкретных видов продукции установлены в соответствующих правилах, в которых учитывается специфика производства и использования продукции.

В соответствии с Положением о Федеральном агентстве по техническому регулированию и метрологии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 17 июня 2004 г. № 294, Федеральному агентству поручено ведение перечня продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, а также единого реестра выданных сертификатов.

Для проведения обязательной сертификации заявитель (расшифровку содержания этого понятия Закон не дает, но представляется, что по аналогии закона заявителями предусмотрены те же лица, что и при декларировании соответствия) заключает с органом по сертификации договор возмездного оказания услуг. Сертификация осуществляется по схемам, предусмотренным техническими регламентами. Срок действия сертификата соответствия определяется техническим регламентом. До принятия технических регламентов максимальный срок действия сертификата соответствия согласно Правилам проведения сертификации продукции в Российской Федерации не должен был превышать трех лет.

Информационные данные, включаемые в сертификат соответствия в обязательном порядке, определены ст. 25 Закона.

При анализе норм ст. 24 и 25 отчетливо прослеживается тенденция к перенесению полномочий правового регулирования по основным вопросам подтверждения соответствия на более высокий юридический уровень (чем это было предусмотрено в Законе РФ «О сертификации продукции и услуг») и выведение из этой сферы органа по техническому регулированию: все основные процессы проведения подтверждения соответствия регулируются Законом.