Текст книги "Предпринимательское право России: Курс лекций"

§ 2. Обязательный и инициативный аудит

Обязательный аудит представляет собой ежегодную аудиторскую проверку. Причем обязательный аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности организаций, ценные бумаги которых допущены к обращению на торгах фондовых бирж и (или) иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, иных кредитных и страховых организаций, негосударственных пенсионных фондов, а также консолидированной отчетности проводится только аудиторскими организациями.

Обязательный аудит проводится в отношении следующих субъектов.

1. Открытые акционерные общества.

ОАО публикует свою бухгалтерскую отчетность, достоверность сведений которой должна быть подтверждена заключением аудитора (п. 4 ст. 103 ГК РФ, ст. 88, 92 Закона об акционерных обществах).

В открытых акционерных обществах взаимоотношения органов управления с аудиторской организацией строятся следующим образом (рис. 2).

2. Кредитные организации.

Результаты ежегодной аудиторской проверки кредитные организации обязаны направлять в Центральный банк (ст. 24 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»). В самом Центральном банке РФ проводится внешний и внутренний аудит. Для проведения внутреннего аудита в ЦБ РФ создана Служба главного аудитора, непосредственно подчиняющегося председателю Банка России (ст. 95 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации»).

3. Бюро кредитных историй.

Эти юридические лица осуществляют новый для нашей предпринимательской практики вид деятельности, а именно: услуги по формированию, обработке и хранению кредитных историй (информации, которая характеризует исполнение заемщиком принятых на себя обязательств займа и кредита), а также предоставлению кредитных отчетов. Их правовой статус регламентирован Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях».

4. Страховые организации и общества взаимного страхования. Страховщики публикуют годовые балансы и счета прибылей и убытков после аудиторского подтверждения достоверности содержащихся в них сведений (п. 1 ст. 29, пп. 7 п. 2 ст. 32 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в России», ст. 22 Федерального закона от 29 ноября 2007 г. № 286-ФЗ «О взаимном страховании»).

5. Товарные и фондовые биржи.

Специальных требований к проведению аудита бирж в настоящее время законодательством не установлено.

6. Негосударственные пенсионные фонды.

Указанные фонды обязаны ежегодно проводить по итогам финансового года независимую аудиторскую проверку. Бухгалтерская отчетность подтверждается заключением независимого аудитора, которое считается неотъемлемой частью годового отчета о деятельности фонда (ст. 22 Федерального закона от 7 мая 1998 г. № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»). Кроме того, реорганизация такого фонда также проводится с учетом заключения аудитора (ст. 32 Закона).

7. Государственные внебюджетные фонды.

К таковым относятся Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Фонд медицинского страхования РФ. Аудиторские проверки данных фондов проводят аудиторские организации, отобранные на конкурсной основе.[46]46
  См.: Положение об организации конкурса аудиторских фирм на проведение аудиторских проверок Пенсионного фонда РФ, утв. приказом Минфина России от 5 февраля 1998 г. № 7н; Положение о проведении ежегодных аудиторских проверок Фонда обязательного медицинского страхования, утв. приказом Минфина России от 16 августа 1999 г. № 58н; Положение о проведении ежегодных аудиторских проверок Фонда социального страхования Российской Федерации, утв. приказом Минфина России от 11 марта 1999 г. № 21н.


[Закрыть]

8. Фонды.

Обязательный аудит проходят далеко не все организации, созданные в форме фондов. Закон устанавливает следующее условие: обязательная аудиторская проверка проводится только в фондах, источником формирования средств которых являются добровольные отчисления физических и юридических лиц.

9. Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Здесь имеется противоречие между Федеральным законом «Об аудиторской деятельности» и ст. 26 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Дело в том что первый закон предусматривает определенные условия для проведения обязательного аудита (объем годовой выручки, стоимость активов баланса – см. об этом п. 11 настоящего параграфа), второй же таких условий не содержит.

10. Организации, в уставном капитале которых доля государственного участия составляет более 25%.

Аудиторы выбираются на основе открытого конкурса, проводимого аудируемым лицом не реже одного раза в три года. Правила проведения этого конкурса, утв. постановлением Правительства РФ от 30 ноября 2005 г. № 706, обязательны также для федеральных государственных унитарных предприятий.

Договор на проведение обязательного аудита заключается путем проведения открытого конкурса в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21 июля 2005 г. 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

11. Организации (за исключением сельскохозяйственных кооперативов и союзов этих кооперативов).

Данные субъекты проходят обязательный аудит при наличии одного из двух условий:

объем годовой выручки превышает 50 млн руб.;

сумма активов баланса на конец года превышает 20 млн руб.

К сожалению, в действующем законодательстве нет специальной нормы об ответственности за уклонение всех перечисленных в настоящем параграфе субъектов от проведения обязательных аудиторских проверок. Однако можно сделать вывод, что должностные лица этих организаций подлежат административной ответственности за грубое нарушение правил ведения бухгалтерского учета и представления бухгалтерской отчетности (ст. 15.11 КоАП РФ).

Такой вывод объясняется тем, что аудиторское заключение является неотъемлемой частью бухгалтерской отчетности в случаях, когда проведение аудита является для организации обязательным (ст. 13 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»).

Российское законодательство содержит нормы об обязательном проведении аудиторской проверки, которую, однако, нельзя назвать разновидностью обязательного аудита. Так, согласно ст. 561 ГК РФ, до подписания договора продажи предприятия сторонами должно быть рассмотрено заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия.

Инициативный аудит может проводиться в организации в любое время, но можно выделить ряд специальных норм законодательства, регламентирующих такие проверки.

1. В закрытом акционерном обществе аудиторская проверка может быть проведена в любое время по требованию акционеров, в совокупности владеющих 10 и более процентами голосующих акций.

2. В обществе с ограниченной ответственностью профессиональный аудитор привлекается по решению общего собрания участников, а также по требованию любого из участников.

3. Исполнительные органы производственного кооператива могут привлекать внешнего аудитора для проверки финансово-хозяйственной деятельности и подтверждения финансовой отчетности. Аудиторская проверка может также проводиться по требованию наблюдательного совета кооператива, а также по требованию не менее 10% членов кооператива.

Проверь себя

1. Аудиторская фирма может быть создана в форме:

1) автономной некоммерческой организации;

2) фонда;

3) полного товарищества.

2. Аудиторская фирма может быть создана в форме:

1) автономной некоммерческой организации;

2) некоммерческого партнерства;

3) ЗАО.

3. Аудиторская фирма может быть создана в форме:

1) ООО;

2) некоммерческого партнерства;

3) потребительского кооператива.

4. Коммерческая организация вправе осуществлять аудиторскую деятельность, если:

1) в ее штате есть не менее пяти аттестованных аудиторов;

2) сведения о ней внесены в реестр саморегулируемой организации аудиторов;

3) 50% сотрудников составляют граждане Российской Федерации, имеющие высшее образование.

5. Как часто аудиторы должны обучаться по программам повышения квалификации?

1) ежеквартально;

2) ежегодно;

3) раз в пять лет.

6. Аудитор должен иметь:

1) высшее юридическое образование;

2) высшее математическое образование;

3) среднее бухгалтерское образование.

7. Минимальный стаж работы для получения аттестата аудитора составляет:

1) 2 года;

2) 3 года;

3) 5 лет.

8. Квалификационный аттестат аудитора выдается на срок:

1) 3 года;

2) 5 лет;

3) без ограничения срока действия.

9. В какой организации работает Служба главного аудитора?

1) Минфин России;

2) Аудиторская палата России;

3) Центральный банк РФ.

10. В составе какого органа действует Совет по аудиторской деятельности?

1) Аудиторская палата России;

2) Минфин России;

3) Федеральная налоговая служба.

11. Какое количество голосующих акций дает право требовать проведение аудита в ЗАО?

1) 10%;

2) 20%;

3) 51%.

12. Кандидатуру аудитора в ОАО определяет:

1) общее собрание акционеров;

2) совет директоров;

3) правление.

13. Как часто должен проводиться обязательный аудит?

1) Ежемесячно;

2) ежеквартально;

3) ежегодно.

14. Обязательный аудит отчетности кредитной организации вправе осуществлять:

1) ревизионные комиссии;

2) индивидуальные аудиторы;

3) аудиторские организации.

15. В каком случае аудитор выбирается по результатам открытого конкурса?

1) При аудиторской проверке государственного унитарного предприятия;

2) при проведении аудита по требованию общего собрания акционеров (участников);

3) при проведении аудита на основании решения суда.

16. В каком случае аудиторское заключение не относится к «обязательному аудиту»?

1) При продаже предприятия как имущественного комплекса;

2) при проверке деятельности ЦБ РФ;

3) при проверке деятельности Фонда социального страхования РФ.

17. Организация подлежит обязательному аудиту, если сумма активов ее баланса составляет:

1) 1 млн руб.;

2) 10 млн руб.;

3) 25 млн руб.

18. Организация подлежит обязательному аудиту, если объем ее годовой выручки составляет:

1) 10 млн руб.;

2) 25 млн руб.;

3) 55 млн руб.

19. Какая организация не подлежит обязательному аудиту?

1) Товарная биржа;

2) артель;

3) негосударственный пенсионный фонд.

20. Какая организация не подлежит обязательному аудиту?

1) Пенсионный фонд РФ;

2) товарищество собственников жилья;

3) негосударственный пенсионный фонд.

Лекция 8
Конкуренция и монополия в рыночной экономике

§ 1. Понятие конкуренции и монополии

В широком смысле слова «конкуренция» – это соревнование, состязательность между различными лицами в достижении одной и той же цели.

В предпринимательской деятельности конкуренция – это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Юридическое содержание конкуренции характеризуется тремя признаками:

1) в большинстве случаев конкуренция является естественным регулятором цен на рынке;

2) конкуренция становится предпосылкой для реализации прав потребителей;

3) конкуренция есть правомерная деятельность хозяйствующих субъектов на рынке, целью которой является получение наиболее выгодных условий производства и сбыта товаров законными средствами.

Антиподом конкуренции является монополия. Легального определения монополии в нашем законодательстве нет, в буквальном смысле термин означает «продаю один».

Монополия означает:

1) исключительное положение хозяйствующего субъекта на рынке, при котором он сосредоточивает в своих руках значительную часть производства и сбыта определенного товара;

2) особое поведение господствующего на рынке субъекта и использование доминирующего положения в своих интересах;

3) исключительное право, которое предоставляется государством одному или нескольким субъектам на осуществление определенной деятельности.

В юридической литературе выделяют:

а) «чистые» монополии, контролирующие 100% рынка;

б) ведущие фирмы, контролирующие более 50% рынка;

в) «сильные» олигополии – несколько фирм, контролирующих более половины рынка определенного товара.

Типы монополии:

1) временная (предприятие впервые предложило потребителям совершенно новую продукцию);

2) государственная (эмиссия наличных денег, экспорт и импорт отдельных видов товаров, например экспорт необработанных алмазов, производство и оборот этилового спирта);

3) естественная (функционирует только тогда, когда на рынке присутствует лишь один хозяйствующий субъект).

§ 2. История становления конкурентного законодательства

Корни антимонопольного регулирования уходят в глубь веков. Одним из первых антимонопольных законов является Конституция о ценах императора Зенона (483 г. до н. э.). В этом акте было закреплено следующее: «Мы приказываем, чтобы ни одно лицо не позволило себе осмелиться осуществлять монополию на какой-либо вид одежд или на рыбу, или на какую-либо иную вещь, служащую в качестве продовольствия или предназначаемую для другого использования».

Формирование современной концепции антимонопольного законодательства относится к XV—XVII вв., когда отдельные мастера пытались противостоять существующему порядку деятельности гильдий. Так, в 1414 г. в Англии было рассмотрено дело по иску к Джону Дайеру о взыскании с последнего штрафа за нарушение условий договора, по которому Дайер был обязан «не использовать свое мастерство красильщика в пределах города на протяжении полугода». Суд объявил обязательство красильщика недействительным и постановил взыскать штраф с истца.

Первые законы о защите свободы конкуренции появились в конце ХIХ в. Родиной конкурентного права считаются США, где оно традиционно именуется антитрестовским правом (antitrust law). Первым в 1890 г. был принят закон, направленный на защиту коммерции и торговли от незаконных ограничений и монополий, более известный как Закон Шермана. В 1914 г. были приняты также Закон о Федеральной торговой комиссии и Закон Клейтона, установивший ограничения на ценовую дискриминацию, заключение «связывающих» контрактов, создание холдинговых компаний, наличие в правлении и совете директоров конкурирующих компаний одних и тех же лиц. Эти законы до сих пор составляют основу антитрестовской политики США.

Монополии, которые возникли в России в 90-х гг. ХХ в., не были новым явлением для нашей страны. В дореволюционной России, несмотря на то что основным видом деятельности было сельскохозяйственное производство, бурное развитие некоторых предприятий привело к созданию монополий. Например, «Продамет», созданный в 1902 г., объединял 30 металлургических предприятий. В горной промышленности монополистом был «Продаруд».

Появление монополистов в России в 80—90-х гг. ХХ в. имело ряд особенностей. Монополии в России – это зачастую бывшие ведомства и крупные промышленные предприятия. Примером первых является концерн «Газпром», который перенес системы организации и хозяйствования, используемые министерствами, на рыночные отношения. Бывшие крупные государственные предприятия после их преобразования в акционерные общества также получили большие экономические преимущества и, в основном, заняли доминирующее положение. Например, доля АО «Спасскцемент» на рынке цемента Приморского края равна 100%.

Правовое регулирование конкуренции может, в принципе, осуществляться двумя способами, условно их именуют «американским» и «европейским» (см. табл. 11).

Таблица 11. Способы правового регулирования конкуренции.

Российское законодательство более близко к «европейской» модели регулирования конкурентных отношений по принципу «контроль за злоупотреблением рыночной властью», но в нем имеются и черты американской модели («запрещение монополий»).

Однако если говорить более точно, американское законодательство не признает монополию незаконной саму по себе. Судебная практика выделила законные монополии (если монополия пришла к победе на рынке исключительно благодаря высокой квалификации, предусмотрительности и трудолюбию) и незаконные монополии (рассматривается поведение монополиста, было ли у него намерение монополизировать рынок).

Показательным примером является дело Standart Oil Company of New Jersey v. United States (1911). В решении по этому делу судья указал, что закон должен заниматься вредными последствиями монополий, а не просто фактом их существования.

§ 3. Антимонопольное законодательство Российской Федерации

Система правового регулирования конкурентных отношений может быть представлена следующими нормативными актами.

1. Конституция РФ.

Статьей 8 гарантируются единство экономического пространства, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.

Статьей 34 запрещается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Статьями 55, 74 вводится запрет на установление на территории Российской Федерации юридических и фактических препятствий для осуществления добросовестной конкуренции.

2. Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции. Он имеет экстерриториальный характер, т. е. применяется в тех случаях, когда действия, совершенные за пределами Российской Федерации, влекут отрицательные последствия на товарных рынках Российской Федерации. Например, сделки нерезидентов в отношении акций российской компании подпадают под требования антимонопольного контроля за экономической концентрацией, предусмотренного нормами данного Закона.

Закон не распространяется на отношения, связанные с объектами исключительных прав. Здесь имеет место так называемый конфликт между антимонопольным и патентным законодательством. Вместе с тем из этого правила есть исключение, когда деятельность обладателей исключительных прав, занимающих доминирующее положение, касается предметов вещного права (например, изделий, в которых воплощены запатентованные изобретения).

3. Федеральный закон от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях».

Закон представляет собой отдельный раздел антимонопольного законодательства, так как регулирует отношения на рынках, изначально признаваемых легальной монополией.

§ 4. Хозяйствующие субъекты: понятие и виды

Участники конкурентных отношений именуются хозяйствующими субъектами (см. табл. 12). Виды хозяйствующих субъектов устанавливаются законодательством как через указание их общих характеристик, так и путем выделения их специальных разновидностей. Так, по общему правилу, можно выделить три вида хозяйствующих субъектов:

1) коммерческая организация;

2) некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую доход;

3) индивидуальный предприниматель.

Специальными разновидностями хозяйствующих субъектов являются финансовая организация и группа лиц.

Таблица 12. Хозяйствующие субъекты.

Финансовая организация – это хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые услуги (см. табл. 13):

1) кредитная организация;[47]47
  Статья 1 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности».


[Закрыть]

2) кредитный потребительский кооператив;[48]48
  Статья 4 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан».


[Закрыть]

3) страховщик, страховой брокер, общество взаимного страхования;[49]49
  Статьи 6, 8 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации», ст. 5 Федерального закона от 29 ноября 2007 г. № 286-ФЗ «О взаимном страховании».


[Закрыть]

4) фондовая биржа, валютная биржа (см. подр. §4, §7 лекции 2);

5) ломбард;[50]50
  Статья 2 Федерального закона от 19 июля 2007 г. № 196-ФЗ «О ломбардах».


[Закрыть]

6) лизинговая компания;[51]51
  Статья 5 Федерального закона от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)».


[Закрыть]

7) негосударственный пенсионный фонд, управляющая компания негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий негосударственного пенсионного фонда;[52]52
  Статьи 2, 3 Федерального закона от 7 мая 1998 г. № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах».


[Закрыть]

8) управляющая компания инвестиционного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда;

9) управляющая компания паевого инвестиционного фонда, специализированный депозитарий паевого инвестиционного фонда;[53]53
  См. подр.: Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».


[Закрыть]

10) профессиональный участник рынка ценных бумаг (см. подр. §5 лекции 2).

Таблица 13. Хозяйствующие субъекты – финансовые организации.

Продолжение табл. 13.

Окончание табл. 13.

Таким образом, хозяйствующими субъектами на финансовых рынках являются организации, обладающие специальной правоспособностью, зачастую осложненной необходимостью получения лицензии. Например, кредитные организации не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Страховщики, напротив, не могут осуществлять банковскую деятельность.

Важно подчеркнуть, что к финансовым организациям не относятся аудиторские фирмы. Они устанавливают достоверность проведенных финансовых операций, но саму их деятельность нельзя назвать финансовой услугой.

В статье 9 Закона о защите конкуренции раскрывается понятие «группы лиц» как особой разновидности хозяйствующего субъекта. Законодательно установлены более 10 признаков, наличие хотя бы одного из которых позволяет квалифицировать нескольких лиц (физических, юридических лиц) как единую группу. В частности, группой лиц считаются хозяйственные общества, в которых одно и то же лицо выполняет функции единоличного исполнительного органа, либо разные лица, но избранные на должность по предложению одного и того же лица. Также охарактеризованы многие другие ситуации, обусловленные взаимоотношениями компании с акционерами (участниками), советом директором, коллегиальным и единоличным исполнительными органами и пр.

Группа лиц может быть определена как через сущностный критерий (наличие у ее участников общего экономического интереса), так и через формальный критерий (законодательно установленный перечень лиц, составляющих группу).

Признаки группы лиц:

1) состоит из двух и более физических и (или) юридических лиц;

2) состав ее участников не является постоянным и может быть изменен вплоть до прекращения признания совокупности лиц в качестве группы;

3) является участником только антимонопольных правоотношений.

Среди наиболее известных на сегодняшний день в России групп можно назвать такие, как ОАО «Автоваз», ОАО «КАМАЗ», ЗАО «Скайлинк», ОСАО «РЕСО-Гарантия», ЗАО «Райффайзенбанк» и др. Нужно отметить, что Закон о защите конкуренции предусматривает публичное раскрытие информации в сети «Интернет» о существующих на товарных рынках группах лиц и составе их участников.