Текст книги "Коммерция и технология торговли"

3.4. Ответственность за нарушение договорных обязательств

При неисполнении или ненадлежащем исполнении договорных обязательств у потерпевшей стороны возникают убытки, которые должник обязан возместить кредитору.

В соответствии с Гражданским кодексом под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Если лицо, нарушившее обязательство, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

При подсчете причиненных убытков, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено в день добровольного удовлетворения должником требований кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было – в день предъявления иска. Кроме того, суд может при удовлетворении требования о возмещении убытков принять во внимание цены, существовавшие в день вынесения решения, что позволяет оградить должника от необоснованных требований кредитора.

При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором меры для ее получения и сделанные с этой целью приготовления.

Помимо возмещения должником убытков договором или законом может быть предусмотрена уплата неустойки.

Она является не только способом обеспечения исполнения обязательств, но и одним из видов имущественной ответственности.

Гражданский кодекс предусматривает строгую ответственность за неисполнение денежного обязательства, что имеет большое значение особенно в предпринимательской деятельности при таких нарушениях, как неправомерное удержание чужих денежных средств, уклонение от их возврата, иная просрочка в их уплате и т. д.

За все эти нарушения установлена обязанность должника по уплате процентов. Их размер определяется существующей учетной ставкой банковского процента в месте нахождения кредитора на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

Причиненные кредитору убытки взыскиваются в части, превышающей сумму процентов за пользование чужими средствами.

В случае ненадлежащего исполнения должником обязательств действует принцип реального исполнения обязательств, т. е. когда кредитор имеет право (если иное не предусмотрено договором или законом) потребовать, наряду с уплатой неустойки и возмещением убытков, исполнения обязательства в натуре.

Если же должник не приступил к исполнению договорного обязательства, то возмещение убытков и уплата неустойки освобождают его от исполнения обязательства в натуре.

Лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

При осуществлении предпринимательской деятельности установлена более строгая безвиновная ответственность. Если иное не предусмотрено договором или законом, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах. К таким обстоятельствам не относятся нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Закон запрещает заключать соглашения об устранении или ограничении ответственности за умышленные нарушения обязательств.

3.5. Изменение и расторжение договора

В процессе хозяйственной деятельности могут появиться обстоятельства, которые предопределяют необходимость своевременного изменения договора, с тем чтобы его положения соответствовали складывающейся ситуации. С учетом этого стороны уже при заключении договора могут определить, что он будет дополнен некоторыми приложениями, которые будут являться его неотъемлемыми частями.

В основе изменения договора по соглашению сторон лежит совместное волеизъявление его участников, соответствующее воле каждого из них и направленное на изменение договора на согласованных между ними условиях.

Договор может быть изменен по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом, другими законами или договором. Соглашение об этом совершается в той же форме, что и договор, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота.

Изменения договора в письменной форме могут быть совершены как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, с помощью которой можно достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. При этом договор будет считаться измененным в момент получения лицом, направившим предложения по его изменению (оферту), согласия на такое изменение (ее акцепта). Кроме того, письменная форма изменений договора может считаться соблюденной, если после получения письменного предложения об изменении условий договора в срок, установленный для ответа, сторона, получившая данное предложение, совершит фактические действия по выполнению указанных в предложении условий (начнет или прекратит отправку товаров и т. д.).

Однако если стороны договорились о заключении соглашения об изменении договора в определенной форме, то оно будет считаться заключенным после придания ему установленной формы, даже если законом для соглашений данного вида такая форма не требовалась. Например, они могут предусмотреть в договоре, составленном в простой письменной форме, правило о том, что изменения данного договора должны быть удостоверены нотариально.

Если договор подлежит обязательной государственной регистрации, то при внесении изменений в такой договор эти изменения также подлежат государственной регистрации и вступают в силу с момента их регистрации, если иное не предусмотрено законом.

Договор может быть изменен по требованию одной из сторон. Однако это может произойти лишь по решению суда, вступившему в законную силу.

Решение об изменении договора суд вправе принять в следующих случаях:

• при существенном нарушении договора другой стороной;

• если это предусмотрено Гражданским кодексом или другими законами;

• если это предусмотрено в договоре.

В соответствии с Гражданским кодексом существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Гражданским кодексом предусмотрено изменение договора в связи с существенными изменениями обстоятельств, но при этом стороны до передачи спора об изменении договора в суд обязаны принять меры к достижению согласия о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении. Только при недостижении согласия договор может быть изменен судом по требованию заинтересованной стороны. Это может произойти при наличии одного из следующих условий:

• в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

• изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

• исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

• из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Однако изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Договор может быть изменен в связи с переменой лиц в договоре. При перемене лиц в договоре меняются лишь участвующие в нем субъекты, тогда как обстоятельства по этому договору, как правило, остаются прежними. Необходимость замены стороны по договору может возникнуть в следующих случаях:

• замена кредитора в одностороннем договоре;

• замена должника в одностороннем договоре;

• замена стороны в двустороннем договоре.

Новый участник договора будет вправе выдвигать возражения против другой стороны по договору лишь в случае, когда эти возражения основаны на отношениях, сложившихся еще между первоначальными участниками данного договора.

Одной из причин изменения договора по соглашению сторон может быть замена одних обстоятельств по договору другими. Это может произойти и в связи с изменением существенных условий договора, таких как предмет или способ исполнения договора. Такая замена называется новацией.

При изменении законодательства условия договора сохраняют свою силу, кроме случаев:

если в новом законе предусмотрено, что его действие будет распространяться и на отношения, возникшие из договоров, заключенных до введения его в действие;

если в самом договоре не предусмотрено, что в случае изменения законодательства, регулирующего определенные вопросы, стороны будут руководствоваться новым, действующим на момент исполнения обязательства, законом;

когда отдельные положения или договор в целом должны соответствовать нормам, установленным законом, и, соответственно, при изменении этих норм также будут применяться с учетом этих изменений.

Кроме того, если после заключения договора изменилось законодательство, регулирующее ответственность за нарушение договора, то к самому договору будут применяться нормы прежнего законодательства, а ответственность за его нарушение, наступившее после изменения закона, будет определяться уже по новому законодательству.

Прекращение договорных обязательств может быть вызвано следующими причинами:

• исполнением договора;

• совпадением должника и кредитора в одном лице;

• прощением долга, т. е. освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей;

• предоставлением отступного взамен исполнения;

• зачетом (полностью или частично) встречного однородного требования;

• соглашением сторон о замене первоначального обязательства;

• невозможностью исполнения договора, возникшей вследствие обстоятельств, за которые ни одна из сторон не отвечает;

• изданием государственным органом акта, в результате которого исполнение договора становится невозможным;

• смертью должника, если исполнение данного договора не может быть произведено без личного участия должника;

• смертью кредитора, если исполнение договора предназначено лично для кредитора;

• смертью любой стороны, если договор иным образом неразрывно связан с ее личностью;

• ликвидацией юридического лица, являющегося стороной договора, за исключением случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательств ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо;

• при признании договора недействительным;

• при досрочном расторжении договора.

Прекращение договора путем его досрочного расторжения может произойти по соглашению сторон либо по инициативе одной из них.

При расторжении договора по соглашению сторон составляется соглашение, которое подписывают те же лица, что и заключили данный договор, или их представители. Это соглашение должно быть совершено в той же форме, что и договор. Расторжение устного договора согласовывается устно, письменного – должно быть оформлено путем обмена письмами, телеграммами или путем подписания сторонами соглашения о расторжении договора.

Расторжение договора, заключение которого требует государственной регистрации, признается только тогда, когда его расторжение зарегистрировано.

Расторжение договора по требованию одной из сторон осуществляется по решению суда:

• при существенном нарушении договора другой стороной;

• в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом, другими законами или договором.

Суд может расторгнуть договор при наличии одновременно следующих условий: при заключении договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; изменение обстоятельств должно быть вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не в силах преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от нее по характеру договора и условиям оборота;

если бы договор исполнялся без изменения условий, то это настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать в момент заключения договора; из обычаев делового оборота или существа договора не должно вытекать, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Если вопрос о расторжении договора решается в судебном порядке, то обязательным условием является соблюдение сторонами процедуры досудебного урегулирования спора. Она предусматривает, что заинтересованная сторона при наличии оснований для расторжения договора направляет другой стороне предложение расторгнуть договор. Сторона, получившая предложение, рассматривает его и дает ответ в установленный срок.

В случае получения отказа на свое предложение либо непоступления ответа на него в установленный срок, заинтересованная в расторжении договора сторона вправе обратиться в суд с иском о расторжении данного договора.

Если этот порядок сторонами не соблюден, то арбитражный суд, получивший исковое заявление, обязан возвратить его без рассмотрения.

Исковое заявление о расторжении договора подается в суд по месту нахождения стороны, которая реализует товары, выполняет работы или оказывает услуги.

Расторжение договора всегда ведет к прекращению возникших на его основании обязательств. Он считается расторгнутым с момента, установленного сторонами. Возмещение убытков, причиненных расторжением договора, регулируется соглашением сторон.

Если договор расторгается в судебном порядке, то обязательства сторон считаются прекращенными с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении договора. Суд наделен правом назначить срок, с которого договор считается расторгнутым.

Убытки возмещает, как правило, сторона, по вине которой расторгнут договор. Однако лицо освобождается от ответственности, если будет признано, что в его действиях не было вины (в форме умысла или неосторожности), т. е. при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения договора.

Обязанность возместить убытки может быть возложена не только на сторону, нарушавшую договор, но и на государственные органы или органы местного самоуправления в случае причинения убытков гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий либо бездействия государственных органов, органов местного самоуправления или их должностных лиц.

Глава 4
КОММЕРЧЕСКАЯ РАБОТА ПО ОПТОВЫМ ЗАКУПКАМ ТОВАРОВ

4.1. Значение и содержание закупочной работы

Основой коммерческой деятельности в торговле является закупочная работа. Ее главная задача – выгодное приобретение товара с целью удовлетворения потребительского спроса.

Работа по оптовым закупкам товаров включает комплекс взаимосвязанных коммерческих операций, к числу которых относятся:

• изучение и прогнозирование покупательского спроса;

• определение потребности в товарах;

• выявление и изучение источников закупки, выбор поставщиков и каналов продвижения товаров;

• установление хозяйственных связей с поставщиками;

• контроль исполнения договоров и хода поставки товаров.

Изучение и прогнозирование покупательского спроса необходимо для обоснования коммерческих решений по оптовым закупкам товаров.

Как известно, спрос – это форма рыночного проявления потребности. В свою очередь потребность принято определять как нужду или недостаток в чем-либо, необходимом для поддержания жизнедеятельности организма, функционирования личности, социальной группы населения или общества в целом. В процессе общественного развития потребности растут и изменяются.

Спрос населения на товары формируется под влиянием многочисленных экономических, социальных, демографических, природно-климатических и других факторов, которые постоянно изменяются в процессе развития общественного производства. Поэтому только с помощью методов маркетинга коммерческие работники могут получить необходимую информацию о товарах, о ценах, которые потребители готовы заплатить, о емкости рынка в отдельных регионах и т. д.

Так, например, оптовые предприятия используют следующие методы изучения и прогнозирования спроса: оперативный учет продажи товаров и движения товарных запасов за определенный период; изучение и обобщение заявок розничных торговых предприятий на завоз товаров; учет и анализ неудовлетворенного спроса оптовых покупателей и т. д.

Руководствуясь результатами маркетинговых исследований, оптовые базы, коммерческие фирмы и другие оптовые покупатели строят свою политику закупок, заключая долгосрочные соглашения с поставщиками товаров, на которые ожидается повышение спроса. Информация маркетинговых служб позволяет оптовым покупателям заблаговременно подготовиться к смене поставщиков морально устаревших товаров на других, осваивающих выпуск более совершенных или принципиально новых товаров.

Для расчета потребности в товарах могут быть использованы различные методы (нормативный метод определения потребности в товарах, метод использования коэффициента эластичности, балансовый метод и др.). В каждом конкретном случае выбор методики диктуется условиями, в которых работает торговое предприятие, условиями прогноза, информационным обеспечением и другими факторами.

Одним из важных элементов закупочной работы является выявление и изучение источников закупки, выбор поставщиков и каналов продвижения товаров.

Оптовые покупатели должны хорошо знать экономику своего региона, его производственные возможности, ассортимент производимых товаров. С этой целью коммерческие работники должны постоянно анализировать рекламные объявления в средствах массовой информации, следить за другой информацией о производстве и оптовой продаже товаров. Они должны посещать производственные предприятия, изготавливающие товары, знакомиться с их производственными возможностями, ассортиментом и качеством выпускаемых ими товаров. Также полезными окажется их участие в совещаниях с работниками промышленности и предпринимателями, в выставках-просмотрах новых образцов изделий, в выставках-ярмарках и т. д.

Тщательный анализ полученной информации позволит торговому предприятию составить необходимое представление об источниках поступления товаров, к числу которых относят сельское хозяйство, различные отрасли промышленности (пищевая, легкая, электронная, деревообрабатывающая и т. д.). В значительных объемах в товарооборот вовлекаются товары, вырабатываемые на предприятиях кооперативной промышленности, а также продукция подсобных и фермерских хозяйств.

Под поставщиками товаров следует понимать конкретные предприятия различных источников поступления. Их можно разделить на две группы: поставщиков-изготовителей и поставщиков-посредников.

Такое подразделение поставщиков зависит от канала сбыта (продвижения), то есть пути, по которому товары движутся от производителей к потребителям. Он характеризуется числом составляющих его звеньев или уровней, на каждом из которых выполняются различные операции по приближению товара к конечному потребителю.

Выбор оптимального варианта распределения зависит от многих факторов и в первую очередь от назначения и характера продукции.

В последние годы все более широкое распространение получает вариант, при котором потребительские товары производители стремятся продавать непосредственно конечным потребителям. Это так называемый канал нулевого уровня или прямой канал товародвижения. При этом варианте может быть использовано три основных способа прямой продажи товаров: развозная (разносная) торговля; посылочная торговля; торговля через принадлежащие производителю магазины.

При одноуровневом канале посредником на рынке потребительских товаров становится оптовый и розничный торговец.

Если между промышленным предприятием и предприятием розничной торговли стоят два и более оптовых торговца, то мы имеем дело с многоуровневым каналом продвижения товаров.

Чем большее число посредников использует производственное предприятие, тем меньше непосредственных контактов с потребителями оно имеет, тем медленнее продвигается товар. В то же время, минимальное число посредников между производителем и потребителем требует больших расходов на хранение запасов товаров, их обработку и т. д.

В качестве поставщиков-посредников могут выступать:

• оптовые предприятия общенационального (федерального) и регионального уровня, специализирующиеся на оптовой торговой деятельности;

• посреднические оптовые структуры, не использующие в своей деятельности перехода к ним права собственности на товар (дистрибьюторы);

• организаторы оптового оборота – товарные биржи, оптовые ярмарки, аукционы, оптовые рынки – также являются самостоятельными субъектами оптовой торговой деятельности.

Более подробно об оптовых предприятиях, посреднических оптовых структурах и организаторах оптового оборота речь идет в соответствующих главах учебника.

Одним из важнейших этапов закупочной работы является установление хозяйственных связей с поставщиками.

Хозяйственные связи с поставщиками товаров включают экономические, организационные, коммерческие, административно-правовые, финансовые и другие отношения, складывающиеся между покупателями и поставщиками товаров в процессе поставок товаров.

В условиях рыночной экономики большое значение придается самостоятельному урегулированию хозяйственных взаимоотношений между поставщиками и покупателями товаров на базе правовых норм гражданского законодательства. При этом существенно повышается роль договоров поставки товаров.