Текст книги "Первая полная энциклопедия ЖКХ"

Коммерческая организация не вправе понуждать потребителя к заключению публичного договора. В тех случаях, когда потребитель пользуется услугами (энергоснабжение, услуги связи и т. п.), оказываемыми обязанной стороной, однако от заключения договора отказывается, арбитражные суды должны иметь в виду, что фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные.

В случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т. п.).

В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров данного вида и опубликованными в печати. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного (скажем, типового) договора или иного документа, содержащего эти условия. В случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, в соответствии с законодательством такие условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, но только тогда, когда такие обычаи вообще применимы к конкретным отношениям сторон данного договора. Напомним, что под обычаем делового оборота понимается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников договора положениям законодательства или условиям договора, не применяются.

Большой практический интерес представляют правила гражданского законодательства Российской Федерации о договорах присоединения. Такие договоры получили широкое распространение в зарубежной хозяйственной практике. Иногда даже говорят об особом «формулярном праве», основанном на условиях типовых договоров и контрактов (формуляров), заранее разработанных крупным предприятием или организацией, специализирующейся на определенном виде торговых или иных операций.

Договором присоединения в России признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

При наличии указанных обстоятельств требование о расторжении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях она заключает договор (см. ст. 428 ГК РФ).

В договорной работе большое внимание следует уделять согласованию основополагающих условий, которые будут заложены в конкретный договор. Из зарубежной практики отечественные предприниматели заимствовали такую форму преддоговорного согласования своих интересов, как составление протоколов о намерениях, примерных условий будущих договоров, а также иных подобных документов. Получает все большее распространение заключение особых предварительных договоров, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации. По предварительному договору стороны принимают на себя обязательства заключить в будущем конкретный договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (такой договор в данном случае называется основным) на условиях, предусмотренных предварительным договором (см. ст. 429 ГК РФ).

Следует иметь в виду, что предварительный договор должен быть заключен в форме, установленной законодательством для основного договора, а в случаях, когда форма основного договора законодательством не определяется, то в письменной форме. Во избежание в дальнейшем недоразумений целесообразно заключать предварительные договоры только в письменной форме, что позволит четко фиксировать волеизъявление сторон. Причем нельзя забывать, что несоблюдение установленных гражданским законодательством правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. Например, в предварительном договоре о поставке нужно, как минимум, определить поставщика и покупателя (получателя), основные признаки подлежащей поставке продукции или товаров (например, компьютеры с определенным процессором), общие сроки поставки (скажем, в течение конкретного года), минимальные требования к качеству и комплектности, основания для расчета цен на соответствующие изделия и цены (суммы) договора и т. п. В дальнейшем в конкретном договоре поставки эти условия необходимо детализировать – точно определить номенклатуру и ассортимент изделий, общий срок договора и график поставки, требования к качеству и комплектности со ссылками на применяемую документацию, цену на каждое изделие и сумму договора, основания для пересмотра цен (при необходимости), порядок сдачи-приемки изделий по количеству и по качеству, склад покупателя (получателя), имущественную ответственность сторон за неисполнение обязательств, включить арбитражное соглашение и другие существенные условия договора поставки.

Вопрос о включении в основной договор условий, не предусмотренных предварительным договором, решается с учетом конкретных обстоятельств дела. Так, в практике арбитражных судов возник вопрос, вправе ли арбитражный суд понуждать сторону включить в основной договор условие о цене, если такое условие не было предусмотрено в предварительном договоре.

Если в предварительном договоре условие о цене не было указано, то это не означает, что стороны не определились в этом вопросе. В соответствии со ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. При отсутствии в возмездном договоре условия о цене и невозможности ее определения исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Отсюда следует, что требование о включении в основной договор условия о том, что цена определяется в порядке, предусмотренном ст. 424 ГК РФ, должно быть удовлетворено арбитражным судом.

В том случае, когда в предварительном договоре указано, что условие о цене будет определено сторонами в основном договоре, такая запись должна расцениваться арбитражным судом как достижение согласия сторон о включении в основной договор данного условия, и разногласия по установлению конкретной цены также подлежат рассмотрению арбитражным судом.

Если одна из спорящих сторон при отсутствии в предварительном договоре условия о цене настаивает на включении в основной договор условий об определении цены в ином порядке, чем предусмотрено ст. 424 ГК РФ, или требует указания в нем конкретной цены, а другая сторона возражает против этого, то арбитражный суд не вправе рассматривать такой спор.

В предварительном договоре необходимо указать срок, в который должен быть заключен основной договор. Если стороны не определили это условие, то в соответствии с законодательством основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора. Когда одна из сторон предварительного договора уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор в соответствии с установленными законодательством правилами о подведомственности и подсудности соответствующего вида споров.

Если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор (имеется в виду срок, установленный самими сторонами в предварительном договоре или определенный законодательством), он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить соответствующий договор (основной договор), то обязательства, предусмотренные предварительным договором, автоматически прекращаются.

Одной из важнейших стадий договорной работы является согласование условий будущего договора, осуществляемое в процессе переговоров. Переговоры далеко не всегда реализуются в форме совещания или иного непосредственного контакта, но в любом случае они обычно проходят, как минимум, две стадии. Содержание первой стадии, именуемой офертой, составляет предложение заключить договор. Лицо, обращающееся с таким предложением, называется оферентом. Вторая стадия (акцепт оферты) заключается в принятии предложения оферента. Лицо, совершающее акцепт, называется акцептантом.

Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора в форме, предусмотренной законодательством для соответствующего вида договоров. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые прямо названы в законодательстве как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Во всех случаях в соответствии с законодательством договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (см. ст. 432 ГК РФ).

В гражданском праве офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, являющееся достаточно определенным и выражающим намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято это предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента получения предложения адресатом. Лицо, обратившееся с предложением заключить договор, вправе известить адресата об отзыве оферты. Но оферта будет считаться не полученной адресатом и не повлечет правовых последствий только в случае, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой. Вообще гражданское законодательство устанавливает принцип безотзывности оферты: полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Нужно помнить, что не всякое предложение вступить в договорные отношения признается офертой. Оферта обладает следующими признаками: а) она содержит все существенные условия будущего договора; б) оферта обращена к конкретному лицу (лицам). Если хотя бы одно из этих условий не соблюдается, то предложение является лишь вызовом на оферту. Например, не может считаться офертой опубликование или рассылка каталога, в котором не обозначены цены или не указан порядок оформления заказа либо отсутствуют другие существенные условия.

Акцепт означает безусловное, т. е. полное и безоговорочное, согласие акцептанта принять предложение. В соответствии с законодательством совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Кроме того, на практике важно помнить, что ответ о согласии заключить договор на иных, чем предложено в оферте, условиях не является акцептом. Такой ответ считается отказом от оферты и в то же время новой офертой.

Как и для оферты, для акцепта строго определенная форма не установлена. Он может быть устным, письменным, выражаться в конклюдентных действиях (т. е. действиях, недвусмысленно свидетельствующих о намерениях лица вступить в договорные отношения). Например, письменным акцептом является надлежащим образом оформленный стороной экземпляр договора, возвращенный ею стороне, направившей проект договора для оформления. Акцептом, выраженным в конклюдентных действиях, может считаться, например, оплата тех или иных товаров, указанных в опубликованном или распространенном иным способом каталоге, если каталог содержит все существенные условия, необходимые для возникновения договорных отношений (наименования и признаки товаров, расценки, порядок оформления и исполнения заказа, сроки и др.). В данном случае каталог является офертой, а оплата указанных в нем товаров означает акцепт оферты. Таким образом, возникают договорные отношения, в которых обязательства сторон не фиксируются в форме единого письменного документа (договора), но тем не менее они существуют в соответствии с гражданским законодательством.

Акцептант вправе отозвать акцепт. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее или одновременно с самим акцептом, акцепт считается неполученным. В этом случае договор не считается заключенным и взаимные обязательства сторон не возникают.

Гражданское законодательство Российской Федерации четко определяет момент возникновения договорных отношений. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Это правило действует в отношении большинства гражданско-правовых договоров (так называемых консенсуальных договоров, для совершения которых необходимо только соглашение сторон).

Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, то договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Данное правило, установленное в п. 2 ст. 433 ГК РФ, применяется к реальным договорам, т. е. таким, для заключения которых необходимы как согласование сторонами условий, так и передача имущества (например, договоры займа, хранения на товарном складе и др.).

Договор, подлежащий нотариальному удостоверению или государственной регистрации, считается заключенным с момента нотариального удостоверения или регистрации, если иное не установлено законом. Договоры, которые подлежат и нотариальному удостоверению, и государственной регистрации, признаются заключенными с момента регистрации.

Важное значение имеет обстоятельство, указан ли в оферте срок для ее акцепта. Когда оферта содержит срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах обозначенного в ней срока. Если же письменная оферта не содержит срока для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен – в течение нормально необходимого для этого времени. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об акцепте оферты.

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, то договор считается заключенным.

Гражданско-правовой договор может быть оформлен единым документом, подписываемым всеми участниками, совершен путем обмена письмами, телеграммами, телефонограммами, посредством факсимильной, модемной или другой электронной связи, принятием к исполнению заказа либо иным способом, позволяющим достоверно установить, что документ исходит от стороны договора. Договор, по общему правилу, может быть заключен в любой форме, предусмотренной гражданским законодательством для совершения сделок, кроме случаев, когда для договоров данного вида законом установлена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, то он считается заключенным с момента придания ему обусловленной сторонами формы, даже если в соответствии с законодательством для договоров данного вида такая форма не требуется.

Место заключения договора обычно указывается сторонами непосредственно в тексте договора. Если по каким-либо причинам место заключения в договоре не указано, то он считается заключенным в месте жительства или нахождения лица, направившего оферту. Это же правило применимо и к случаям, когда договорные отношения не оформлялись в виде единого документа, подписанного сторонами.

Заключению договора нередко предшествуют споры партнеров по поводу его условий (преддоговорные споры). Нужно иметь в виду, что, по общему правилу, если разногласия, возникшие при заключении договора, были по соглашению сторон переданы на рассмотрение суда, то условия, которые являлись предметом разногласий, определяются в соответствии с решением суда (ст. 446 ГК РФ).

Законодательством предусмотрены еще два случая, когда условия, являющиеся предметом преддоговорных споров, определяются по решению суда.

Во-первых, сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение об ее акцепте на иных условиях (например, протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта, если законодательством об отдельных видах договоров не установлен иной срок.

Во-вторых, если на проект договора, направленный стороной, для которой заключение договора обязательно, в тридцатидневный срок получен протокол разногласий, то эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, которая направила протокол разногласий, имеет право передать разногласия на рассмотрение суда, если для отдельных видов договоров не установлены иные правила об указанных сроках (см. ст. 445 ГК РФ).

Президиум Высшего арбитражного суда РФ указал на то, что пропуск тридцатидневного срока, установленного ст. 445 ГК РФ для передачи протокола разногласий на рассмотрение арбитражного суда, не является основанием для отказа в принятии искового заявления. Названный срок не должен рассматриваться как срок, ограничивающий возможность заинтересованной стороны на передачу разногласий по договору в арбитражный суд. Поэтому в тех случаях, когда заинтересованная сторона передала разногласия на рассмотрение суда по его истечении, а другая сторона не возразила против этого, суд рассматривает такое исковое заявление по существу.

В случае непередачи в арбитражный суд в тридцатидневный срок оферентом или акцептантом протокола разногласий по условиям, относящимся к существенным условиям договора, договор считается незаключенным. При решении вопроса о том, относятся ли содержащиеся в протоколе разногласий условия к существенным, необходимо руководствоваться ст. 432 ГК РФ.

ГК РФ не решает вопрос о том, вправе ли сторона, для которой заключение договора обязательно, передать разногласия по договору на рассмотрение суда. Однако если они были переданы, а контрагент представил в суд свои предложения по условиям договора, то в этом случае арбитражный суд должен исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон.

Подчеркнем, что оба последних случая, когда преддоговорный спор разрешается в судебном порядке, возможны лишь тогда, когда в споре участвует сторона, для которой заключение договора является обязательным в соответствии с законодательством. В качестве примера можно привести споры, возникающие при заключении публичных договоров.

До заключения договора между сторонами возникают споры не только о его условиях, но и о самом акте заключения договора. Если сторона, для которой в соответствии с гражданским законодательством или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, обязана возместить другой стороне убытки, вызванные отказом заключить этот договор.