Текст книги "Обязательство"

В силу пункта 1 статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он, в частности, «не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства».

Статьи 406, 408 ГК РФ предусматривает три случая просрочки кредитора:

1) кредитор отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение;

2) кредитор не совершил действий, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства;

3) кредитор отказался выдать должнику расписку в получении исполнения полностью или в соответствующей части, вернуть долговой документ или отметить в расписке невозможность возвращения долгового документа.

В данном случае, так как речь идет об исполнении обязательства, соотношение статьи 328 ГК РФ и статьи 406 ГК РФ рассматривается в части просрочки кредитора, когда кредитор не совершил действий, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Согласно буквальному прочтению пункта 1 статьи 406 ГК РФ данная норма подлежит применению, когда должник не мог исполнить своего обязательства до совершения кредитором определенных действий.

Например, по договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель не может провести для заказчика научные исследования до тех пор, пока заказчик не предоставит исполнителю техническое задание, т.к. научные исследования исполнителя «обусловлены» исполнителю техническим заданием исполнителя;249249
  ст. 769 ГК РФ


[Закрыть] по договору поручения поверенный не может совершить от имени и за счет доверителя определенные юридические действия до тех пор, пока доверитель не выдаст поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения.250250
  ст. ст.971, 975 ГК РФ, Постановление ФАС Московского округа от 28 августа 2001г. № КГ-А40/4517—01, Постановление ФАС Поволжского округа от 31 августа 2004 года № А57—6326/03—5. Поверенный, конечно, может действовать и без доверенности, физически может выполнить договор поручения, при наличие только договора поручения, но это будут действия не в рамках договора поручения, а в рамках статьи 183 ГК РФ, т.к. согласно статья 182 ГК РФ представительство возможно «в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления».


[Закрыть]

Пункт 1 статьи 406 ГК РФ подлежит применению, когда отношения должника и кредитора по своей сути таковы, что даже если бы должник очень захотел, то он физически и/или юридически не может исполнить обязательство до тех пор, пока определенные юридические (фактические) действия не совершить кредитор.

Статья 328 ГК РФ подлежит применению, когда отношения должника и кредитора по своей сути таковы, что должник в любом случае может исполнить свои обязанности и до того как кредитор совершит определенные юридические (фактические) действия, но по воле сторон (указанию закона) устанавливается встречное исполнение обязательства.

Одни и те же отношения не могут одновременно регулироваться пунктом 1 статьи 406 ГК РФ и статьей 328 ГК РФ, т.к. данные статьи применяются во взаимоисключающих ситуациях, и правила изложенные в данных статьях так же взаимоисключающиеся.

Если стороны по своей воле могут устанавливать встречность (невстречность) исполнения обязательства,251251
  как это предусмотрено статьей 328 ГК РФ


[Закрыть] то это значит, что отношения должника и кредитора по своей сути не таковы,252252
  как того требует статья 406 ГК РФ


[Закрыть] что должник физически и/или юридически не может исполнить обязательство до тех пор, пока определенные юридические (фактические) действия не совершить кредитор.

Согласно статье 328 ГК РФ, если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения только в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

Данное правило не применимо к отношениям, регулируемым пунктом 1 статьи 406 ГК РФ: нельзя частично выдать доверенность, или частично хранить вещь непереданную на хранение.

В силу пункта 3 статье 328 ГК РФ, если встречное исполнение обязательства произведено, несмотря на непредоставление другой стороной обусловленного договором исполнения своего обязательства, эта сторона обязана предоставить такое исполнение.

Данное правило не применимо к отношениям, регулируемым пунктом 1 статьи 406 ГК РФ. В том то и суть отношений, регулируемых пунктом 1 статьи 406 ГК РФ, что должник физически и/или юридически не может исполнить свое обязательство, «несмотря на непредоставление другой стороной обусловленного договором исполнения». Кредитор считается просрочившим, если он «не совершил действий… до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства».253253
  п.1 ст. 406 ГК РФ


[Закрыть]

Если обязательство регулируется пунктом 1 статьи 406 ГК РФ и при этом стороны применительно к данному обязательству в договоре установили встречное исполнение, то подлежит применению статья 406 ГК РФ, а не статья 328 ГК РФ, т.к., согласно вышеизложенным доводам, применение статьи 406 ГК РФ исключает применение статьи 328 ГК РФ.

Определение какой нормой, статьей 406 ГК РФ или статьей 328 ГК, регулируются отношения важно для определения последствий неисполнения кредитором его обязанностей.254254
  Об обязанностях кредитора см. § Глава


[Закрыть] Статья 328 ГК РФ и статья 406 ГК РФ хоть и порождают схожие последствия, но эти последствия не идентичные.

Согласно статья 406 ГК РФ неисполнение кредитором его обязанностей дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, и по денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.

В силу же статьи 328 ГК РФ неисполнение кредитором его обязанностей должник имеет не только право на возмещение причиненных просрочкой убытков, и освобождается по денежному обязательству от уплаты процентов, но ещё и вправе вообще отказаться от исполнения этого обязательства.

Если отношения сторон подчиняются статье 328 ГК РФ, то в силу пункта 4 данной статьи стороны вправе сами выбрать (предусмотреть в договоре) последствия неисполнения кредитором его обязанностей, в то время как статья 406 ГК РФ содержит императивные нормы, не дающие сторонам право выбора.

Глава 11. Исполнение альтернативного обязательства255255
  Подробнее теоретические вопросы альтернативного обязательства см. Петров В. С. Альтернативное обязательство по российскому гражданскому праву: Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук // www.law.msu.ru/doc/petrov. pdf на 07.08.2008г.


[Закрыть]

«1. Альтернативным признается обязательство, по которому должник обязан совершить одно из двух или нескольких действий (воздержаться от совершения действий), выбор между которыми принадлежит должнику, если законом, иными правовыми актами или договором право выбора не предоставлено кредитору или третьему лицу.

2. С момента, когда должник (кредитор, третье лицо) осуществил выбор, обязательство перестает быть альтернативным».256256
  ст.308.1 ГК РФ


[Закрыть]

Альтернативное обязательство «заключается в предоставлении должником верителю257257
  «веритель» – это кредитор в дореволюционной терминологии.


[Закрыть] не одного, но двух или более удовлетворений, но так, что предоставлением одного из них исполняется или погашается и самое обязательство».258258
  Анненков К. Система русского гражданского права. Том III. Права Обязательственные. С.-Петербург, 1898г., С.31. // [битая ссылка] http://civil.consultant.ru/reprint/books/79/34.html. на 25.12.2007г.


[Закрыть]

«Сущность альтернативного обязательства в том, что его предметом являются оба возможных предоставления, но оно прекращается исполнением одного из них».259259
  Д. В. Дождев. Римское частное право. М.: Издательская группа НОРМА —ИНФРА – М, 1999, С.487


[Закрыть]

Сущностными чертами альтернативного обязательства являются:

1) множественность (два и более) возможных предметов исполнения;

2) наличие права выбора предмета исполнения обязательства, и, соответственно, наличие субъекта, которому принадлежит права выбора предмета исполнения обязательства;

3) альтернативное обязательство прекращается исполнением одного из них возможных способов исполнения.

Согласно статье 157 ГК РФ, сделками, совершенными под условием, являются сделки, в которых возникновение (прекращение) прав и обязанностей поставлено в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

В альтернативном обязательстве обстоятельством, влияющим на возникновение260260
  Через конкретизацию предмета исполнения


[Закрыть] прав и обязанностей, является «выбор предмета исполнения». И относительно этого обстоятельства нет неопределенности:261261
  А именно неопределенность относительно наступления (прекращения) определенного обстоятельства является сущностью сделки под условием.


[Закрыть] это обстоятельство обязательно должно наступить, в противном случае стороны просто не вступали бы в альтернативное обязательство.

При этом выбора не является условием в альтернативном обязательстве, поскольку для любого условия характерна неопределенность в его наступлении. В случае же с выбором в альтернативном обязательстве участники альтернативного обязательства в момент его порождения не ставят под сомнение возможность совершения выбора для реализации альтернативного обязательства.

Сделка под условием может являться основанием возникновения альтернативного обязательства. Но «выбор предмета исполнения» не может являться обстоятельством, в зависимость от которого стороны сделки под условием поставили возникновение (прекращение) прав и обязанностей.

Например, стороны вправе установить: В случае исчезновения родника Должник обязан ежемесячно предоставлять Кредитору 1000 литров воды, или 100 000 рублей.

В данном случае:

«исчезновение родника» – это обстоятельством, в зависимость от которого стороны сделки под условием поставили возникновение (прекращение) прав и обязанностей;

обязанность Должника «ежемесячно предоставлять Кредитору 1000 литров воды, или 10 000 рублей» – это альтернативное обязательство.

Но стороны не вправе, например, установить: Кредитор утрачивает право пользоваться родником, если Должник обязуется ежемесячно предоставлять Кредитору 1000 литров воды, или 10 000 рублей.

В этом случае в качестве обстоятельства, влекущего прекращение права Кредитора пользоваться родником, указано такое обстоятельство, как выбор Должника между обязанностью «ежемесячно предоставлять Кредитору 1000 литров воды», и обязанностью «ежемесячно предоставлять Кредитору 10 000 рублей», т.е. обстоятельство, не обладающее признаком неопределенности; Должник обязан выбрать то или иное предоставление, если он хочет прекращения права Кредитора пользоваться родником.

Право выбора предмета исполнения – это сущностная черта альтернативного обязательства.

«Каких-либо, затем, указаний относительно определения порядка осуществления права выбора по отношению к предмету исполнения обязательства должником, в нашем законе найти уже нельзя; по мнению же из наших цивилистов Победоносцева осуществляемое должником оно может быть просто предоставлением того или другого предмета во исполнение обязательства по его усмотрению, а, по мнению Голевинского и Шершеневича, не только этим путем, но и также посредством предоставления им кредитору заявления о выборе им того или другого предмета для исполнения обязательства».262262
  Анненков К. Система… С.33. // [битая ссылка] http://civil.consultant.ru/reprint/books/79/36.html. на 13.08.2008г.


[Закрыть]

И в настоящее время, по прошествии более 100 лет, наше законодательство не устанавливает порядок реализации права выбора. Трудно найти отношения, которые, одновременно, во-первых, содержали бы в себе право выбора, аналогичное праву выбора, предусмотренному статьей 320 ГК РФ, и, которые, во-вторых, были бы детально урегулированы.263263
  Норм предусматривающих право выбора множество, достаточно обратиться к Главе 30 ГК РФ, регулирующей договор купли-продажи. Но, устанавливая право выбора, эти нормы не регулируют как оно должно быть реализовано.


[Закрыть]

С учетом всего этого первостепенная роль в урегулировании реализации права выбора принадлежит договору (правовому акту), устанавливающему альтернативное обязательство.

Если договор (правовой акт), устанавливающий альтернативное обязательство, не урегулировал реализацию права выбора, то в силу статьи 6 ГК РФ права и обязанности сторон альтернативного обязательства определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

«1. Если должник по альтернативному обязательству (статья 308.1), имеющий право выбора, не сделал выбор в пределах установленного для этого срока, в том числе путем исполнения обязательства, кредитор по своему выбору вправе потребовать от должника совершения соответствующего действия или воздержаться от совершения действия.

2. Если право выбора по альтернативному обязательству (статья 308.1) предоставлено кредитору или третьему лицу и такой кредитор или третье лицо не сделали выбор в пределах установленного для этого срока, должник исполняет обязательство по своему выбору».264264
  ст. 320 ГК РФ


[Закрыть]

Право выбора предмета исполнения альтернативного обязательства у суда нет. Если признать, что у суда возникает право выбора предмета исполнения альтернативного обязательства, то надо признать что у суда возникает право определять условия обязательства.

Статья 1 ГК РФ устанавливает, что граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Статья 445 ГК РФ устанавливает, что в случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, стороны вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Ни ГК РФ, ни какой-либо другой закон не дают суду право определять условия (выбирать предмет исполнения) альтернативного обязательства.

Нормы права, в частности нормы Главы 30 ГК РФ, устанавливающие право выбора, не предусматривают возможность лица отказаться от выбора. Отказ от сделанного выбора – это отказ от исполнения обязательства, т.к. после того как сделан выбор предмет исполнения альтернативного обязательство, данное обязательство приобретает определенность предмета исполнения. Статья 310 ГК РФ запрещает односторонний отказ от исполнения обязательства.

Следовательно, лицо, уполномоченное на выбор предмета исполнения альтернативного обязательства, не вправе отказаться от сделанного выбора и должно надлежаще исполнить обязательство исходя из сделанного выбора.

Право выбора предмета исполнения альтернативное обязательства права следует признать секундарным правом, независимо от того кому принадлежит это право выбора, так как:

1) праву выбора предмета исполнения альтернативное обязательства не корреспондируется, не противостоит, чья либо юридическая обязанность:

2) юридическая обязанность не возникает независимо от того кому принадлежит право выбора предмета исполнения альтернативное обязательства.

В альтернативном обязательстве предметы исполнения обязательства определенны разными родовыми признаками.

В этом отличие альтернативного обязательства от обязательства с делимым предметом исполнения.

В обязательстве с делимым предметом исполнения, отдельные предметы исполнения относятся к одному и тому же роду, т.е. в обязательстве с делимым предметом исполнения предметы исполнения определены одинаковыми родовыми признаками.

В силу статьи 320 ГК РФ, по общему правилу, право выбора предмета исполнения альтернативного обязательства принадлежит должнику.

В литературе высказывалось мнение о возможности предоставления третьему лицу права выбора предмета исполнения альтернативного обязательства.265265
  Анненков К. Система русского гражданского права. Том III. Права Обязательственные. С.-Петербург, 1898г., С.31. // [битая ссылка] http://civil.consultant.ru/reprint/books/79/36.html. на 25.12.2007г.


[Закрыть]

Мнение, высказанное более 100 лет тому назад в литературе, в настоящее время нашло отражение в пункте 1 статьи 308.1. ГК РФ: «…выбор между которыми принадлежит должнику, если законом, иными правовыми актами или договором право выбора не предоставлено кредитору или третьему лицу».

Согласно пункту 3 статьи 308 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства.

Право третьего лица выбрать предмет исполнения альтернативного обязательства нельзя назвать правом требования, нельзя назвать правом кредитора, т.к. третье лицо, выбирая предмет исполнения альтернативного обязательства, не требует ни от кредитора, ни от должника что-либо.

Однако это право третьего лица выбрать предмет исполнения альтернативного обязательства, является правом, т.к. ему корреспондируется обязанность и кредитора, и должника руководствоваться выбором, сделанным третьим лицом.

Гражданский кодекс не исключает общие основания прекращения обязательства из числа оснований, по которым может прекратиться альтернативное обязательства. Следовательно, альтернативное обязательство может быть прекращено по любым основаниям, установленным правовыми актами и/или соглашением сторон.

Однако, прекращение альтернативного обязательства имеет особенности, обусловленные альтернативным характером обязательства.

Альтернативное обязательство прекращается надлежащим исполнением, посредством надлежащего предоставления кредитору именно того имущества (совершения именно того действия), которое выбрало уполномоченное лицо. Поведение должника по отношению к предоставлению, не выбранному уполномоченным лицом, не имеет никакого правового значения.

Альтернативное обязательство может быть прекращено предоставлением отступного. Если соглашение об отступном заключается в момент, когда в альтернативном обязательстве уполномоченное лицо ещё не сделало выбор предмета исполнения, то, во избежание необходимости выяснения воли сторон, более правильным является указание на прекращение предоставлением отступного всех предметов исполнения альтернативного обязательства.

Если соглашение об отступном заключается в момент, когда в альтернативном обязательстве уполномоченное лицо ещё не сделало выбор предмета исполнения, и в соглашение об отступном указывается на прекращение альтернативного обязательства с указанием только одного из возможных предметов исполнения обязательства, то, полагаю, необходимо рассматривать указание в соглашение об отступном на конкретный предмет исполнения альтернативного обязательства как на выбор предмета исполнения альтернативного обязательства.

В этом случае выбор делается уполномоченным лицом в самом соглашении об отступном. Не указание в соглашение об отступном других способов исполнения, безразличное отношение кредитора и должника к этим способам исполнения альтернативного обязательства, указывает на выбор сделанный уполномоченным лицом: кредитор и должник считают необходимым установить правовую связь в соглашении об отступном именно в отношении конкретного способа исполнения альтернативного обязательства.

Альтернативное обязательство может быть прекращено зачетом. Но к общим условиям правомерности зачета, определенным статьями 410—412 ГК РФ, в силу альтернативности предмета исполнения рассматриваемого вида обязательств, добавляется ещё одно условие: заявление о прекращении альтернативного обязательства зачетом должно быть сделано только после того как уполномоченным лицом установлен предмет исполнения альтернативного обязательства.

Если право выбора предмета исполнения принадлежит должнику и при этом должник имеет встречное требование к кредитору, однородное в части предмета с одним из предметов исполнения альтернативного обязательства, то установление предмета исполнения альтернативного обязательства может быть осуществлено в самом заявлении о зачете.

Например, Должник обязан передать Кредитору акции или дом. При этом Должник в силу встречного требования вправе требовать с Кредитора акции, имеющие точно такие же характеристики, что и акции, которые Должник обязан передать Кредитору.

Так как в данном случае право выбора принадлежит Должнику, то он вправе прекратить альтернативное обязательство заявлением о зачете своего требования к кредитору на предоставление кредитором акций. Заявление о зачете будет являться одновременно и документов фиксирующим волеизъявление должника относительно предмета исполнения альтернативного обязательства.

Не важно, кто делает заявление о зачете. Это заявление в силу статьи 410 ГК РФ вправе сделать и кредитор и должник. Важно, что заявление должно быть сделано только после того как уполномоченным лицом установлен (выбран) предмет исполнения альтернативного обязательства.

Факт, что право выбора предмета исполнения альтернативного обязательства принадлежит третьему лицу, не влияет на прекращение альтернативного обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице. Для прекращения любого обязательства, включая альтернативное обязательство, на основании статьи 413 ГК РФ важно именно совпадение кредитора и должника. Для применения статьи 413 ГК РФ принципиально какое лицо является кредитором и должником в альтернативном обязательстве. Статье 413 ГК РФ безразлично кому в альтернативном обязательстве принадлежит право выбора, впрочем, как ей безразличны и иные лица, имеющие отношение к обязательству. Статье 413 ГК РФ безразличны, например поручители, залогодатели, третьи лица, на которых возложено исполнение обязательства.

До того как сделан выбор предмета исполнения альтернативного обязательство, существуют два или более предмета и способа исполнения альтернативного обязательства. Соответственно, до того как сделан выбор предмета исполнения альтернативного обязательство альтернативное обязательство может быть прекращено новацией, если в соглашении о новации устанавливается замена всех предметов или всех способов исполнения альтернативного обязательства.

Альтернативное обязательство прекращается прощением долга посредством освобождением кредитором должника от всех способов исполнения альтернативного обязательства.

Альтернативное обязательство прекращается невозможностью исполнения, если обстоятельство влечет невозможность предоставления всех предметов исполнения, предусмотренных альтернативным обязательством.

«Если впоследствии выявляется невозможность исполнения одного из предоставлений, обязательство, тем не менее, сохраняется: обязательство как бы концентрируется на одном из предоставлений».266266
  Д. В. Дождев. Римское частное право. М.: Издательская группа НОРМА —ИНФРА – М, 1999, С.487


[Закрыть]