Текст книги "Уголовно-правовое обеспечение безопасности банковского кредитования и проведения расчетов. Монография"

Представляется необоснованным мнение о том, что договор банковского кредитования является публичным⁴⁴. В соответствии с п. 1 ст. 426 ГК РФ, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, медицинское обслуживание и т. п.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Но ни в коем случае нельзя сказать, что банк выдаст кредит любому желающему независимо от его материального, хозяйственного положения и финансового состояния. Наоборот, кредитор выдаст кредит только в том случае, если будет с большой долей вероятности предполагать, что заемщик в оговоренный срок сможет вернуть сумму кредита и уплатить проценты.

Кредитный договор является консенсуальным, т. е. считается заключенным с момента достижения соглашения по всем его существенным условиям. Передача суммы кредита заемщику имеет значение не с момента заключения договора, а лишь с момента возникновения у кредитора права требования возврата кредита. Как правило, сумма кредита не выдается наличными деньгами, а переводится в безналичном порядке на счет заемщика либо на специально открываемый счет. В связи с этим доказательством факта предоставления кредита обычно является расчетный документ о перечислении суммы на счет заемщика с отметкой банка об исполнении и заверенная банком выписка из счета заемщика о поступлении на него денег по соответствующему расчетному документу. Процесс выдачи кредита банком регламентирован рядом нормативных актов Банка России, в частности письмом Центрального банка Российской Федерации от 18 августа 1992 г. № 44 «О порядке приема и рассмотрения заявок на выдачу кредитов юридическим лицам»⁴⁵. Следует отметить, что чаще всего банки выдают кредиты юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям на нужды, связанные с предпринимательской деятельностью. Организованные преступные группы, как уже говорилось, желая незаконно получить кредит, также часто действуют под прикрытием официально зарегистрированных юридических лиц. Поэтому представляется важным рассмотреть более детально процесс выдачи кредита юридическому лицу.

Организация, желающая получить кредит, представляет в банк заявку на выдачу кредита. Вместе с заявкой она представляет ряд документов, отражающих ее хозяйственное положение и финансовое состояние: учредительные документы организации (устав, учредительный договор), документы о государственной регистрации, документ о постановке на учет в налоговом органе, бизнес-план, бухгалтерский баланс, справки о кредитах, полученных в других кредитных организациях, проекты гражданско-правовых договоров, для заключения и исполнения которых требуется кредит, сведения о сделках, за счет совершения которых планируется возвращение кредита и уплата процентов, документы, содержащие сведения о предлагаемом обеспечении возвращения кредита. Эти сведения требуются банку для принятия решения о выдаче кредита или об отказе в ней. Сведения, представленные потенциальным заемщиком, проверяются всеми доступными средствами, в частности направляются запросы в банки, в которых имеются, согласно представленным документам, счета данной организации, о наличии этих счетов и средств на них. В банке действует кредитный комитет, задачей которого является рассмотрение заявлений о выдаче кредитов и выработка решений по ним. Выдача кредита – рискованная операция для банка, безвозвратная выдача нескольких крупных кредитов способна привести его к банкротству и ликвидации. Поэтому для стабилизации положения в сфере банковской деятельности Банк России, в соответствии со ст. 4, 7, 35, 62 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», устанавливает ряд обязательных для кредитных организаций нормативов, в частности максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков, максимальный размер крупных кредитных рисков, минимальный размер резервов, создаваемых под риски. Например, им было издано положение от 26 марта 2004 г. № 254-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности»⁴⁶. В соответствии с этим положением, все выдаваемые коммерческими банками ссуды (кредиты) классифицируются в одну из категорий качества:

I (высшая) категория качества (стандартные ссуды) характеризуется отсутствием кредитного риска (вероятность финансовых потерь вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по ссуде равна нулю). Резерв на возможные потери по ссудам данной категории не формируется;

II категория качества (нестандартные ссуды) характеризуется умеренным кредитным риском (вероятность финансовых потерь вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по ссуде обусловливает ее обесценение в размере от 1 до 20 %). Формируется резерв на возможные потери по ссудам данной категории в размере от 1 до 20 % суммы основного долга (суммы предоставленного кредита без учета процентов за пользование средствами, комиссионных платежей, неустоек, а также иных платежей в пользу кредитной организации, вытекающих из кредитного договора);

III категория качества (сомнительные ссуды) характеризуется значительным кредитным риском (вероятность финансовых потерь вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по ссуде обусловливает ее обесценение в размере от 21 до 50 %). Размер резерва на возможные потери должен составлять от 21 до 50 % суммы основного долга;

IV категория качества (проблемные ссуды) – высокий кредитный риск (вероятность финансовых потерь вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по ссуде обусловливает ее обесценение в размере от 51 до 100 %). Размер резерва должен составлять от 51 до 100 % суммы основного долга;

V (низшая) категория качества (безнадежные ссуды) – отсутствует вероятность возврата ссуды в силу неспособности или отказа заемщика выполнять обязательства по ссуде, что обусловливает полное (на 100 %) обесценение ссуды. Банк обязан создать резерв в размере 100 % суммы основного долга, как только станут известными обстоятельства, обусловливающие необходимость отнесения конкретной ссуды к категории безнадежных.

На каждый выдаваемый кредит банк заводит кредитное досье, в которое помещаются документы, отражающие все действия кредитора и заемщика по выдаче денег, исполнению иных обязанностей, изменениям условий договора, возврату задолженности и выплате процентов.

Вариантом договора банковского кредитования является договор об открытии банком так называемой кредитной линии. По такому договору банк обязуется в течение более или менее продолжительного промежутка времени периодически предоставлять заемщику определенные суммы денег на оговоренных условиях.

Обязанность по выдаче или возврату суммы кредита считается исполненной с момента получения всей этой суммы соответственно заемщиком или кредитором в свое распоряжение. Обычно этим моментом становится день зачисления денежных средств на банковские счета участников кредитного договора. Кредитный договор может предусматривать обязанность выдачи или возврата суммы кредита по частям; в таком случае каждая часть суммы должна выплачиваться строго определенными частями и в установленные договором сроки. Поскольку предметом кредитного договора являются деньги, кредитор не вправе отказаться от принятия просроченного исполнения или частичного платежа по возврату кредита.

Ответственность по кредитному договору может быть возложена как на заемщика, так и на кредитора. Например, договор может предусматривать ответственность кредитора за немотивированный (без уважительных причин) отказ от предоставления кредита, предоставления его в меньшей сумме или с нарушением сроков. Заемщик несет ответственность прежде всего за невозврат суммы кредита и за неуплату причитающихся кредитору процентов. Если заемщик не возвращает в срок сумму кредита, на эту сумму, в соответствии с ч. 1 ст. 811 ГК РФ, подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном ч. 1 ст. 395 ГК РФ, с дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее уплаты кредитору независимо от уплаты процентов за пользование кредитом, если иное не предусмотрено кредитным договором или законом. Помимо уплаты процентов виновная сторона должна полностью возместить другой стороне убытки, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением договора, если иное не предусмотрено договором. Кроме того, если иное не предусмотрено договором, кредитор имеет право потребовать досрочного возвращения кредита и уплаты процентов при допущении заемщиком одного из следующих нарушений:

¹) невыполнение условия кредитного договора о целевом использовании полученной суммы (п. 2 ст. 814 ГК РФ);

²) воспрепятствование кредитору в контроле за целевым использованием кредита (п. 2 ст. 814 ГК РФ);

³) нарушение срока возврата очередной части кредита (п. 1 ст. 811 ГК РФ);

⁴) невыполнение предусмотренных кредитным договором обязанностей по обеспечению возврата суммы кредита, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые кредитор не отвечает (ст. 813 ГК РФ);

⁵) просрочка уплаты процентов за пользованием кредитом (как правило, предусматривается во всех кредитных договорах).

Также кредитная организация вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) в отношении должников, не исполняющих свои обязанности по возвращению долга (ст. 34 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»).

Действующее законодательство предусматривает и такую разновидность кредита как коммерческий кредит. При коммерческом кредите, если иное не предусмотрено законом, в договор, исполнение которого связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, включается условие, в силу которого одной из сторон предоставляется кредит, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (п. 1 ст. 823 ГК РФ). Таким образом, под коммерческим кредитованием можно понимать предоставляемую одной из сторон договора возможность исполнить свою обязанность позже по времени, чем ее контрагент. В большинстве случаев коммерческий кредит предоставляется без специального юридического оформления, в силу одного из условий заключенного договора (об авансе, о рассрочке платежа и др.). Именно для этих целей и сформулировано правило п. 2 ст. 823 ГК РФ о том, что к коммерческому кредиту применяются правила главы ГК РФ о займе и кредите, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства. Данная норма как бы восполняет недостаток правового регулирования, который может возникнуть при осуществлении какого-либо договорного обязательства на условиях кредита. Коммерческие кредиты могут предоставлять и банки, передавая в собственность другой стороне денежные суммы путем предоставления соответствующего рода услуг, в том числе и осуществлять платежи, несмотря на отсутствие денежных средств на счете клиента⁴⁷. Это так называемый кредит в форме овердрафта, или кредитование счета в режиме кредитной линии, которое регулируется ст. 850 ГК РФ.

3.2. Государственное целевое (бюджетное) кредитование

Исходя из содержания принципов кредитования, под государственным целевым кредитом можно понимать материальные ценности, предоставляемые государством за счет своего бюджета иным субъектам хозяйствования на условиях возвратности, платности, срочности, а в установленных случаях – обеспеченности и целевого использования. Статья 6 Бюджетного кодекса Российской Федерации (далее – БК РФ) дает следующее понятие бюджетного кредита: «денежные средства, предоставляемые бюджетом другому бюджету бюджетной системы Российской Федерации, юридическому лицу (за исключением государственных (муниципальных) учреждений), иностранному государству, иностранному юридическому лицу на возвратной и возмездной основах». Следует учитывать, что предметом бюджетного кредита можно рассматривать исключительно денежные средства, так как по определению (ст. 6 БК РФ) бюджет есть форма образования и расходования фонда денежных средств, предназначенных для финансового обеспечения задач и функций государства и местного самоуправления⁴⁸. Таким образом, представляется неверной точка зрения некоторых специалистов, утверждающих, что государственный целевой кредит в смысле ч. 2 ст. 176 УК РФ может быть предоставлен в натуральной форме⁴⁹.

В соответствии со ст. 93.2 БК РФ, бюджетный кредит может быть предоставлен Российской Федерации, субъекту Российской Федерации, муниципальному образованию или юридическому лицу на основании договора, заключенного в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, с учетом особенностей, установленных настоящим Кодексом и иными нормативными правовыми актами бюджетного законодательства Российской Федерации, на условиях и в пределах бюджетных ассигнований, которые предусмотрены соответствующими законами (решениями) о бюджете.

Бюджетный кредит может быть предоставлен только тому субъекту Российской Федерации, муниципальному образованию или юридическому лицу, которые не имеют просроченной задолженности по денежным обязательствам перед соответствующим бюджетом (публично-правовым образованием), а для юридических лиц – также по обязательным платежам в бюджетную систему Российской Федерации, за исключением случаев реструктуризации обязательств (задолженности). К правоотношениям сторон, вытекающим из договора о предоставлении бюджетного кредита, применяется гражданское законодательство Российской Федерации, если иное не предусмотрено Бюджетным кодексом Российской Федерации. Бюджетные кредиты юридическим лицам, в том числе иностранным юридическим лицам, могут предоставляться только за счет средств целевых иностранных кредитов (заимствований), в случае реструктуризации обязательств (задолженности) юридических лиц по ранее полученным бюджетным кредитам, а также в случаях, установленных главой 15 БК РФ.

Особенности предоставления Российской Федерацией юридическим лицам бюджетных кредитов за счет средств целевых иностранных кредитов (заимствований) устанавливаются статьей 93.5 БК РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 93.2 БК РФ, бюджетный кредит предоставляется на условиях возмездности, если иное не предусмотрено соответствующими законами (решениями) о бюджете, и возвратности.

При утверждении бюджета устанавливаются цели, на которые может быть предоставлен бюджетный кредит, условия и порядок предоставления бюджетных кредитов, бюджетные ассигнования для их предоставления на срок в пределах финансового года и на срок, выходящий за пределы финансового года, а также ограничения по получателям (заемщикам) бюджетных кредитов.

Заемщики обязаны вернуть бюджетный кредит и уплатить проценты за пользование им в порядке и в сроки, установленные условиями предоставления кредита и (или) договором.

Бюджетный кредит может быть предоставлен только при условии предоставления заемщиком обеспечения исполнения своего обязательства по возврату указанного кредита, уплате процентных и иных платежей, предусмотренных соответствующим договором (соглашением), за исключением случаев, когда заемщиком является Российская Федерация или субъект Российской Федерации.

Способами обеспечения исполнения обязательств юридического лица, муниципального образования по возврату бюджетного кредита, уплате процентных и иных платежей, предусмотренных законом и (или) договором, могут быть только банковские гарантии, поручительства, государственные или муниципальные гарантии, залог имущества в размере не менее 100 % предоставляемого кредита. Обеспечение исполнения обязательств должно иметь высокую степень ликвидности.

Бюджетный кодекс Российской Федерации определил, что не допускается принятие в качестве обеспечения исполнения обязательств юридического лица, муниципального образования государственных или муниципальных гарантий публично-правовых образований, поручительств и гарантий юридических лиц, имеющих просроченную задолженность по обязательным платежам или по денежным обязательствам перед соответствующим бюджетом (публично-правовым образованием), а также поручительств и гарантий юридических лиц, величина чистых активов которых меньше величины, равной трехкратной сумме предоставляемого кредита. Оценка имущества, предоставляемого в залог, осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации. Оценка надежности (ликвидности) банковской гарантии, поручительства осуществляется соответственно Министерством финансов Российской Федерации, финансовым органом субъекта Российской Федерации, финансовым органом муниципального образования в установленном ими порядке.

При неспособности заемщика (юридического лица, муниципального образования) обеспечить исполнение обязательств по возврату бюджетного кредита, уплате процентных и иных платежей, предусмотренных соответствующим договором (соглашением), способами, предусмотренными настоящим пунктом, бюджетный кредит не предоставляется.

В случаях, установленных бюджетным законодательством Российской Федерации, бюджетный кредит может быть предоставлен муниципальному образованию без предоставления им обеспечения исполнения своего обязательства по возврату указанного кредита, уплате процентных и иных платежей, предусмотренных соответствующим договором (соглашением).

Уполномоченные в соответствии с федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, нормативными актами субъектов Российской Федерации, нормативными актами муниципальных образований органы государственной власти, органы местного самоуправления представляют соответственно Российскую Федерацию, субъект Российской Федерации, муниципальное образование в договоре о предоставлении бюджетного кредита, а также в правоотношениях, возникающих в связи с его заключением.

Обязательным условием предоставления бюджетного кредита юридическому лицу является проведение предварительной проверки финансового состояния юридического лица – получателя бюджетного кредита, его гаранта или поручителя органами, указанными в п. 4 ст. 93.2 БК РФ, или по их поручению уполномоченным лицом.

До полного исполнения обязательств по бюджетному кредиту органы, указанные в п. 4 ст. 93.2 БК РФ, или по их поручению уполномоченные лица ведут учет основных и обеспечительных обязательств, а также в соответствии с условиями заключенных договоров (соглашений) осуществляют проверку финансового состояния заемщиков, гарантов, поручителей, достаточности суммы предоставленного обеспечения. Проверка целевого использования бюджетного кредита осуществляется органами государственной власти и местного самоуправления, обладающими соответствующими полномочиями.

При выявлении недостаточности имеющегося обеспечения исполнения обязательств или существенного ухудшения финансового состояния гаранта или поручителя обеспечение исполнения обязательств заемщика подлежит полной или частичной замене в целях приведения его в соответствие установленным требованиям. При неспособности заемщика представить иное или дополнительное обеспечение исполнения своих обязательств, а также в случае нецелевого использования средств бюджетного кредита он подлежит досрочному возврату.

При невыполнении заемщиком, гарантом или поручителем своих обязательств по возврату бюджетного кредита, уплате процентов и (или) иных платежей, предусмотренных заключенным с ним договором, органы, указанные в п. 4 ст. 93.2 БК РФ, или по их поручению уполномоченное лицо принимают меры по принудительному взысканию с заемщика, гаранта или поручителя просроченной задолженности, в том числе по обращению взыскания на предмет залога.

Заемщики, гаранты, поручители и залогодатели обязаны предоставлять информацию и документы, запрашиваемые уполномоченными органами (лицами) в целях реализации ими своих функций и полномочий, установленных законодательством.

Если иное не установлено договором, обязанность по возврату бюджетных кредитов, а также по внесению платы за пользование ими считается исполненной с момента совершения Центральным банком Российской Федерации операции по зачислению (учету) денежных средств на счет, указанный в п. 1 ст. 40 БК РФ.

В соответствии со ст. 93.3 БК РФ, из федерального бюджета бюджетные кредиты также могут предоставляться бюджетам субъектов Российской Федерации на срок до 3 лет, за исключением бюджетных кредитов, выдаваемых за счет средств целевых иностранных кредитов (заимствований), и случаев реструктуризации обязательств (задолженности), в пределах бюджетных ассигнований, утвержденных федеральным законом о федеральном бюджете на очередной финансовый год и плановый период.

Основания, условия предоставления, использования и возврата указанных бюджетных кредитов устанавливаются федеральным законом о федеральном бюджете и принимаемыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации.

В случае если предоставленные бюджетные кредиты не погашены в установленные сроки, остаток непогашенных кредитов, включая проценты, штрафы и пени, взыскивается в порядке, установленном Министерством финансов Российской Федерации, за счет межбюджетных трансфертов (за исключением субвенций бюджетам субъектов Российской Федерации из федерального бюджета), а также за счет отчислений от федеральных налогов и сборов, налогов, предусмотренных специальными налоговыми режимами, подлежащих зачислению в бюджет субъекта Российской Федерации.

Пункт 2 этой же статьи устанавливает, что местным бюджетам из бюджета субъекта Российской Федерации могут предоставляться бюджетные кредиты на срок до 3 лет.

Основания, условия предоставления, использования и возврата указанных кредитов устанавливаются законами субъектов Российской Федерации о бюджетах субъектов Российской Федерации и принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации.

В случае если предоставленные местным бюджетам из бюджета субъекта Российской Федерации бюджетные кредиты не погашены в установленные сроки, остаток непогашенного кредита, включая проценты, штрафы и пени, взыскивается за счет дотаций местному бюджету из бюджета субъекта Российской Федерации, а также за счет отчислений от федеральных и региональных налогов и сборов, налогов, предусмотренных специальными налоговыми режимами, подлежащих зачислению в местный бюджет.

Бюджетам поселений из бюджетов муниципальных районов могут предоставляться бюджетные кредиты на срок до 3 лет. Основания, условия предоставления, использования и возврата бюджетных кредитов устанавливаются муниципальными правовыми актами представительного органа муниципального района и принимаемыми в соответствии с ними муниципальными правовыми актами местной администрации муниципального района.

В случае если предоставленные бюджетам поселений из бюджетов муниципальных районов бюджетные кредиты не погашены в установленные сроки, остаток непогашенного кредита, включая проценты, штрафы и пени, взыскивается за счет дотаций бюджетам поселений из бюджета муниципального района (в случае передачи муниципальному району полномочия субъекта Российской Федерации на выравнивание бюджетной обеспеченности поселений), а также за счет доходов от федеральных налогов и сборов, налогов, предусмотренных специальными налоговыми режимами, региональных налогов, подлежащих зачислению в бюджеты поселений⁵⁰. Нарушение установленного порядка предоставления бюджетных кредитов финансовыми органами, а также принятие в обеспечение имущества низкой ликвидности являются нарушением бюджетного законодательства России (состав данного правонарушения предусмотрен ст. 298 БК РФ) и основанием для привлечения к ответственности должностных лиц, допустивших выдачу бюджетных кредитов с нарушением установленного порядка.

Помимо БК РФ порядок предоставления государственных целевых кредитов может регламентироваться и подзаконными нормативными актами, такими как письмо Министерства финансов России от 3 июля 1992 г. № 2–9 «О предоставлении государственного кредита для нормализации платежей в народном хозяйстве»⁵¹. Согласно данному документу, целевой государственный кредит выдавался на основании письменного разрешения руководства Министерства финансов России или руководителя соответствующего финансового органа под залог товаров, находящихся в обороте и переработке у предприятия.

Исходя из сказанного представляется правильным, в частности, под государственным целевым кредитом в смысле ч. 2 ст. 176 УК РФ понимать бюджетный кредит. Именно средства бюджетного кредита являются предметом данного преступления (это подтверждается и судебной практикой⁵²).