Текст книги "Основы международной логистики"

Глава 3
Основы организации и техники экспортно-импортных операций

Цель

Дать представление о значении и основных процедурах экспортного менеджмента, рассматриваемого как важнейшая составляющая международного логистического менеджмента, играющего важнейшую роль в построении глобальных цепей поставки.

Задачи

• Подчеркнуть триединую природу внешнеторгового контракта, интегрируемого логистическими функциями; представить правовое поле внешнеторговых операций и тенденции его изменения в свете развития корпуса Lex mercatoria;

• дать общие сведения об экспортно-импортных операциях, представляя их как неотъемлемую часть международных операций;

• показать традиционные формы внешнеторговых операций: от прямого до косвенного экспорта;

• описать процедуру предконтрактной работы и перехода от оферты к исполнению внешнеторгового контракта;

• представить инструменты (логико-графическая модель, временная диаграмма) для анализа экспортно-импортных операций;

• обеспечить связь с практическими заданиями по составлению и анализу экспортно-импортных операций.

Ключевые термины

Lex mercatoria, аккредитив, акцепт оферты, арбитраж, Венская конвенция, Гаагская конвенция, документарное инкассо, Инкотермс 2010, конклюдентное действие, коносамент, контракт, контроферта, международная торговая палата, международное частное право, паспорт сделки, предмет контракта, свободная оферта, сертификация, страховой полис, твердая оферта, товарораспорядительные документы, товаросопроводительные документы, трактация сделки, транспортные операции, УНИДРУА, условия контракта, условия платежа, условия поставки, форс-мажор, ЮНСИТРАЛ.

3.1. Экспортно-импортные операции – основа интеграции глобальных цепей поставок

Экспортно-импортные операции составляют основу интеграции глобальных цепей поставок, поскольку любое пересечение государственных границ логистическими потоками фактически представляет собой процесс купли-продажи между покупателями и продавцами (как бы они ни назывались в пределах адекватной терминологической парадигмы), поддерживаемый посредниками в разных странах.

В силу понятных причин этот процесс связан с множеством практических и финансовых затруднений и рисков для участвующих в нем компаний и физических лиц. Наряду с обычными проблемами и рисками коммерческой деятельности, которые возникают в любых сферах бизнеса на внутреннем рынке, экспортно-импортные операции обнаруживают целый ряд дополнительных проблем и рисков, среди источников которых можно отметить:

♦ время и расстояние, требуемые для прохождения логистическими потоками соответствующих кросс-граничных участков глобальных цепей поставок, несут в себе, в частности, транспортный риск [Дегтярева, 2006], что может сказаться на условиях срока поставки и, следовательно, выполнении контракта;

♦ волатильность валютного рынка порождает из-за разрыва во времени между определением полной стоимости контракта в определенной валюте и временем платежа по этому контракту временной валютный арбитраж и, следовательно, курсовой валютный риск;

♦ тарифные и нетарифные барьеры, которые, несмотря на активную деятельность ВТО по либерализации мировой торговли, существуют и будут существовать¹;

♦ различия в законах, правилах и торговых обычаях покупателей и продавцов отечества и принимающих стран усложняют процедуры подготовки и исполнения международных контрактов купли-продажи;

♦ правительственные постановления и ограничения могут приводить к изменениям условий международных контрактов купли-продажи, задерживать их исполнение и даже ставить под угрозу само исполнение²;

♦ обычаи, традиции, языковые барьеры и другие проблемы создают основу международных логистических рисков, связанных с несогласованностью отечественного логистик-микса с логистически значимыми измерениями маркетинговой среды принимающей страны.

Для того чтобы понять сложный характер международной торговли (институирующей и интегрирующей глобальные цепи поставок), сформировать четкое представление о ключевых элементах торговой сделки и надлежащим образом разработать меры, необходимые для упрощения торговых процедур, международный Центр СЕФАКТ ООН³ принял решение о моделировании международной цепи поставок с использованием признанных на международном уровне методов моделирования [Меры…, 2001].

Конечная цель Центра СЕФАКТ ООН – это создание некоей эталонной модели, позволяющей судить о международной цепи поставок в целом. Кроме того, модель должна служить основой для тщательной работы в области стандартизации и деятельности по упрощению торговых процедур, проводимой рабочими группами СЕФАКТ ООН. Она также должна обеспечить возможность для создания более простых и более надежных международных цепей поставок в будущем. Эта деятельность ведется Рабочей группой по анализу деловых операций, которая подготовила весьма упрощенную модель цепи поставок (рис. 3.1) исходя из того непреложного факта, что международная торговая сделка триедина и всегда включает в себя логистически взаимосвязанные торгово-контрактные, транспортные и платежные операции.

Основными операциями в цепи поставок являются: покупка, перевозка и платеж.

Покупка – охватывает всю коммерческую деятельность, связанную с процедурой выдачи, рассмотрения и акцепта/отклонения заказа (ordering) товаров.

Перевозка – охватывает всю деятельность, касающуюся физического перемещения и хранения товаров, включая официальный контроль в отечестве и принимающей стране, а также корпоративный контроль экспортера/импортера.

Платеж – охватывает всю деятельность, касающуюся осуществления оплаты за товары в соответствии с контрактными условиями платежа.

Рис. 3.1. Максимально упрощенная схема «контрактного триединства» цепи поставок

Составлено по: [Меры…, 2001].

Общие сведения о правовой основе международных торговых сделок

Правовая основа международных коммерческих операций, или торговых сделок (commercial transaction), – институт международной коммерческой сделки. Выделяют специфическую область права – международное торговое (коммерческое) право. Термин «международное коммерческое право», или «международное торговое право», появился сравнительно недавно – в 1960-х гг. Впервые этот термин был использован в названии Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ – UNCITRAL).

Комиссия ООН по праву международной торговли (United Nations Commission on International Trade Law) – основной юридический орган ООН в области права международной торговли, в течение более 40 лет специализирующийся на проведении реформ в области коммерческого права во всем мире. Предметом деятельности ЮНСИТРАЛ является модернизация и согласование норм международной коммерческой деятельности. ЮНСИТРАЛ разрабатывает современные, справедливые и согласованные правила, процедурные нормы для коммерческих сделок, а именно:

♦ всемирно признаваемые конвенции, типовые законы и правила;

♦ правовые и законодательные руководства и рекомендации, имеющие большое практическое значение;

♦ обновляемая информация о прецедентном праве и законодательных актах, вводящих в действие единообразные нормы коммерческого права;

♦ техническая помощь в осуществлении проектов правовой реформы;

♦ региональные и национальные семинары по вопросам единообразного коммерческого права.

Источниками международного коммерческого (торгового) права являются международные соглашения, конвенции, национальное законодательство, системы нормативных актов, регулирующих внешнеэкономическую деятельность, сложившиеся в международной торговле обычаи делового оборота. Следует иметь в виду, что нормативные акты применяются в случаях, если страна является их участником или официально признала их для применения. Общий правовой режим, которому подчиняются глобальные цепи (сети) поставок, создан за счет (иногда входящего в противоречия) сочетания международно-правового и национально-правового способов регулирования этих экономических отношений.

Подобное сочетание разных методов правового регулирования соответствует современному уровню разработанности теоретических подходов. Такая ситуация возникает в связи с тем, что сам феномен внешнеэкономического оборот переживает свою историческую «молодость».

Кроме того, научно-технический прогресс (развитие цифровой техники и глобальных информационно-коммуникативных систем – Интернет) является причиной обновления процесса обеспечения внешнеэкономической деятельности. Да и предмет контрактов, подпадающий под правовое регулирование – как национальное, так и международное, – существенно обновляется в связи с развитием научно-технического прогресса (например, генно-модифицированные единицы сельскохозяйственной продукции или искусственно выращенные ткани и даже клонированные органы живых организмов).

Вместе с тем существенные твердые основы правового оформления внешнеторговых сделок уже сложились. Постоянно проводится огромная работа по унификации их оформления Международной торговой палатой⁴ (МТП). Прежде всего это относится к оформлению экономического оборота в виде международных коммерческих (внешнеэкономических) сделок. Вслед за изменениями в международной торговой практике и возникающими противоречиями выходят нормативные документы МТП.

Основными нормативными документами МТП, определяющими правила ведения международной торговли, являются:

♦ типовой контракт МТП международной купли-продажи готовых изделий, предназначенных для перепродажи – Публикация МТП № 556 (Е);

♦ типовой коммерческий агентский контракт МТП – Публикация МТП № 644;

♦ руководство по составлению коммерческих агентских контрактов – Публикация МТП № 410;

♦ типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор – Публикация МТП № 646 (Е);

♦ руководство по составлению международных дистрибьюторских соглашений – Публикация МТП № 441 (Е);

♦ типовой контракт международного франчайзинга МТП – Публикация МТП № 557;

♦ типовой контракт случайного посредничества МТП. Соглашение, не допускающее его обхода и раскрытия содержания – Публикация МТП № 619;

♦ унифицированные правила по инкассо – Публикация МТП № 522;

♦ унифицированные правила по инкассо. Комментарий – Публикация МТП № 550 (Е);

♦ унифицированные правила для гарантий по требованию – Публикация МТП № 458.

В то же время международная коммерческая сделка имеет ряд особенностей и отличий, которые впервые были теоретически осмыслены перед Второй мировой войной римским Институтом унификации международного частного права (УНИДРУА⁵ – UNIDROIT) в связи с необходимостью выработки универсального (всемирного, всеобщего) правового регулирования международной торговли [Принципы…, 2004]. Заметим, что основные теоретические постулаты в отношении международных коммерческих сделок были сформулированы именно в целях разработки норм для обеспечения торгового оборота⁶ как на международном уровне, так и в национальном праве.

К важнейшим и общепризнанным международным авторитетным источникам, регулирующим внешнеторговые сделки посредством унификации материально-правовых норм, относятся Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская Конвенция [Венская…, 1980]) и Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г. [Конвенция…, 1974]. Положения Венской конвенции являются юридически обязательными для всех лиц, подпадающих под юрисдикцию такого государства, которое является участником Венской конвенции. Вместе с тем Венская конвенция имеет диспозитивный характер⁷, который предполагает возможность отказаться от ряда ее положений непосредственно государствам при ее подписании.

Кроме того, по договору стороны также могут сделать оговорку, что они не связаны обязательствами отдельных норм или частей Венской конвенции. В том случае, если договор (контракт) не содержит подобных предписаний, Венская конвенция применяется в том объеме, в котором она была ратифицирована государством, правовая система которого является компетентной для регулирования внешнеторговых сделок аккредитованных в нем юридических лиц [Основы правового…]. В Венской конвенции содержится ряд положений, имеющих определяющее значение для международных коммерческих операций, а именно:

♦ понятие договора (контракта) международной купли-продажи товаров (международного коммерческого контракта);

♦ порядок заключения контрактов между сторонами;

♦ форма контрактов;

♦ основное содержание прав и обязанностей продавца и покупателя;

♦ ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение контрактов.

Венская конвенция также определяет принципы регулирования следующих сфер международной торговли товарами:

♦ наличие и материальная действительность соглашения сторон о выборе применимого права;

♦ наличие и материальная действительность международного коммерческого контракта и/или его условий;

♦ формальная действительность международного коммерческого контракта.

Истоки и принципы Lex mercatoria и некоторые положения международного частного права

Поскольку в СССР в отсутствие частной собственности международное частное право было уделом узких специалистов, сама концепция Lex mercatoria (транснациональное торговое право, международное коммерческое право, право «международного сообщества деловых людей», «международного сообщества коммерсантов», а исторически а la lettre, «купеческий закон») не получила ни развития, ни явного практического применения. Поэтому для разъяснения обратимся к распространенному иностранному источнику [Lex mercatoria…].

Изначально Lex mercatoria⁸ – корпус неписаного, основанного на опыте торгового права, которое было разработано в средневековой Европе и довольно единообразно применялось по всей Европе торговыми арбитрами, судившими споры между купцами.

В наше время некоторые ученые уверены, что существует современный корпус Lex mercatoria, который определяется включением некоторых торговых обычаев и обычного коммерческого права, признаваемых в международном масштабе торговым сообществом.

Корпус Lex mercatoria распространяется на отдельные международные конвенции и даже на национальные законы, имеющие отношение к международным экономическим отношениям. Полем, на которое часто ссылаются как на поле действия современного корпуса Lex mercatoria, является международный коммерческий арбитраж⁹.

В научных работах корпус Lex mercatoria в разных вариациях определяется его сторонниками как множество общих принципов и общепринятых правил, которые уже имеют отношение к международной торговле без отсылки к конкретным национальным законодательствам [Hatzminail, 2008]. Во всех этих определениях подчеркивается, что существующие положения и документы корпуса появляются «спонтанно» («снизу»), т. е. не как результат теоретизирования, а как обобщенный коллективный опыт «сообщества международного бизнеса». Предлагалось понимать Lex mercatoria как гибридную систему права, имеющую свои источники в национальном и международном законодательстве и которую иногда называют «транснациональным законодательством», а также «феноменом наличия унифицированных правил, служащих потребностям международного бизнеса и международной экономической кооперации» [Cremades, Plehn, 1984].

В России концепция Lex mercatoria понимается как совокупность международных/национальных конвенций, норм, правил и обычаев, имеющих отношение к международной торговле. Среди акторов международного бизнеса существует автономная, обособленная регламентация международных торговых сделок, представляющая собой целостный комплекс регуляторов внешнеэкономических операций, не опирающийся на государственное регулирование. В состав Lex mercatoria включается все то, что в национальных и международной фракциях маркетинговой среды можно отнести к регламентам и правилам международной торговли. Корпус Lex mercatoria существует, но практически невозможно дать полный перечень правовых элементов и обычаев, им объединяемым [Гетьман-Пав-лова, 2013]. Часто с Lex mercatoria отождествляются Принципы международных коммерческих контрактов 1994 г. УНИДРУА [Принципы…, 2010]¹⁰. Этот документ представляет собой международную кодификацию норм, регулирующих права и обязанности сторон, заключающих между собой разнообразные международные коммерческие сделки. Он является авторитетным источником норм, применяемых при заключении международных коммерческих договоров и в процессе их исполнения, а также при возникновении между контрагентами спорных ситуаций. Эти принципы, хотя и не обладают юридической силой и не обязательны для применения сторонами международной торговли, представляют собой набор гибких правил, учитывающих все разнообразие внешнеторговой практики.

Несмотря на пространные дискуссии о месте и значении Lex mercatoria в международной торговле, как в России, так и за рубежом существует достаточно обоснованное мнение, что Lex mercatoria обладает определенными преимуществами перед международно-правовым и национально-правовым способами регулирования трансграничных торговых отношений в силу следующих соображений [Мажорина, 2009]:

♦ нормы корпуса Lex mercatoria создаются непосредственно участниками коммерческой деятельности, определяются своеобразным бенчмаркингом лучшей деловой практики, а посему оказываются на практике более удобными, исполнимыми, эффективными;

♦ нормы корпуса Lex mercatoria не являются результатом бюрократической деятельности каких-либо комиссий/комитетов международных организаций, а отражают результат свободного согласия сторон кросс-граничных коммерческих отношений;

♦ нормы корпуса Lex mercatoria имеют имманентно международный характер и лишь в малой степени подвержены воздействию национальных правовых систем, что снимает проблемы толкования и коллизии при их применении;

♦ применение норм корпуса Lex mercatoria делает ненужным использование громоздкого коллизионного механизма, осложненного массой проблем, как на стадии выбора права, так и на стадии применения избранного национального права; снимает саму возможность возникновения риска применения случайно и неразумно избранного права в результате коллизионной отсылки;

♦ состязательность сторон международного коммерческого арбитража¹¹ на основе норм корпуса Lex mercatoria обеспечивают одинаковые права сторон.

Применительно к внешнеторговым сделкам определим соотношение между корпусом Lex mercatoria и международным частным правом. Известно, что как англосаксонская система общего права (common law, case law), так и романо-германская система континентального права (code law, civil law) понимали под термином «международное частное право» (МЧП) систему коллизионых норм национального характера, применимых там и тогда, где и когда имущественные и неимущественные отношения частных лиц включали «иностранный» элемент [Костюк, 2014]. Такой узкий подход к предмету международного частного права в основном сохранился и в настоящее время.

Так, например, Принципы УНИДРУА 1994 г. также должны быть согласованы с российским законодательством. В этом документе корпуса Lex mercatoria нет никаких требований о том, что договор должен быть заключен или подтвержден в письменной форме. Согласно ст. 1.2, существование договорных отношений между сторонами контракта (при устной форме заключения) может быть доказано любым способом, включая свидетельские показания. В то же время никакие нормы Принципов не ограничивают применение обязательных (императивных) положений национального, международного или наднационального происхождения¹², которые подлежат применению в силу соответствующих норм международного частного права, закрепленным в ст. 1.4 [Принципы…, 2004]. Таким образом, императивные нормы российского законодательства должны соблюдаться применительно к форме внешнеэкономических сделок, даже если стороны международного коммерческого контракта изберут Принципы УНИДРУА для определения правового статуса своих обязательственных отношений по данному контракту.

Вопрос о соотношении международного частного права (МЧП) и корпуса Lex mercatoria по сей день остается дискуссионным [Колобов, 2015]. Несмотря на то что в зарубежной науке права источниками МЧП признаются не только национальное право, международный договор, международно-правовой обычай, судебно-арбитражная практика и доктрина, но и автономия воли и транснациональное коммерческое право (Lex mercatoria), доминирует «национальный акцент». Национальный источник МЧП – вся внутренняя правовая система, весь правопорядок данного государства. Такой подход при определении национальных источников МЧП связан с тем, что его основополагающей частью являются коллизионные нормы, отсылающие не к конкретному закону, а ко всей правовой системе, всему правопорядку в целом. На первом месте среди внутренних источников стоят законы и подзаконные акты [Гетьман-Павлова, 2013].

Таким образом, можно предложить понятное даже для неспециалистов определение.

Международное частное право представляет собой систему коллизионно-правовых и унифицированных материально-правовых норм, регулирующих гражданско-правовые отношения, акцентированные иностранным элементом.