Текст книги "Общество с ограниченной ответственностью (ООО): от регистрации до реорганизации"

Учреждение общества: порядок и государственная регистрация

Обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества. Порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью определяет ст. 11 Федерального закона от 08 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», которая развивает нормы, установленные ст. 89 ГК РФ, и учитывает сложившуюся в процессе их реализации практику.

Далее рассмотрим порядок создания общества с ограниченной ответственностью путем учреждения.

При учреждении создается новое общество, возникает новый субъект права. Порядок создания общества можно условно разделить на несколько этапов.

В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя.

В решении об учреждении общества должны быть отражены:

• результаты голосования учредителей общества;

• принятые решения учредителей по вопросам учреждения общества;

• утверждение устава общества;

• избрание или назначение органов управления общества;

• образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Если учреждение общества осуществляется одним лицом, то решение об его учреждении принимается этим лицом единолично. Число учредителей общества с ограниченной ответственностью не может быть более пятидесяти (п. 3 ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Лица, намеренные создать общество с ограниченной ответственностью, на первом этапе создания общества должны провести общее собрание с повесткой дня, включающей вопросы создания общества, утверждения учредительных документов, избрания (назначения) исполнительных органов общества, размера уставного капитала общества.

При учреждении общества с ограниченной ответственностью учредители заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, в котором определены следующие условия:

• порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества;

• размер уставного капитала общества;

• размер долей в уставном капитале общества;

• иные установленные Законом об обществах с ограниченной ответственностью условия.

Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью заключается в письменной форме.

При учреждении общества учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества, а в случаях, если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение.

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.

Решения об учреждении общества, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в устав ном капитале общества, принимаются учредителями общества единогласно.

Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества.

Если к моменту избрания органов управления общества, образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества и утверждения аудитора общества размер долей каждого из учредителей общества не определен, каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос.

Отметим, что договор об учреждении общества не является учредительным документом общества.

Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества (Постановление ФАС Центрального округа от 12 ноября 2008 г. № Ф10-4606/08/2 по Делу № А35-467/08-С2). При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать одной пятой оплаченного уставного капитала общества.

Сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с Законом о государственной регистрации. При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества, в том числе в случае, если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются Федеральным законом от 09 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее – Закон об иностранных инвестициях). Статьей 4 Закона об иностранных инвестициях установлено, что федеральными законами могут быть установлены изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов. Данные изъятия устанавливаются только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Виды льгот и порядок их предоставления устанавливаются законодательством Российской Федерации.

Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ и другими федеральными законами.

Завершающим этапом создания общества является государственная регистрация. Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном Законом о государственной регистрации.

Уполномоченным органом по государственной регистрации юридических лиц является Федеральная налоговая служба (п. 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утв. Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506 «Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе»).

Государственная регистрация общества осуществляется по месту нахождения, указанному учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени общества без доверенности.

Согласно ст. 12 Закона о государственной регистрации, для государственной регистрации представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме № Р11001, утв. Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей».

В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины (госпошлина составляет 2000 руб. – ст. 333.33 НК РФ).

Регистрирующие органы не вправе требовать для государственной регистрации иные документы (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20 сентября 2005 г. по Делу № Ф03-А51/05-1/2647).

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Нарушение установленного законом порядка образования общества влечет отказ в его государственной регистрации. Осуществление регистрации с неустранимым нарушением установленных требований является основанием для признания такой регистрации юридического лица недействительной (Постановление ФАС Центрального округа от 09 октября 2008 г. по Делу № А14-3719/08/139/23).

Учредительные и прочие документы общества: перечень и обязательность принятия

В целях нормального функционирования любое общество обязано иметь необходимые, предусмотренные законодательством, документы.

Отсутствие некоторых из них может повлечь негативные последствия для общества, как, например, привлечение к административной ответственности; отсутствие других вообще влечет невозможность создания общества, к таким, например, относятся учредительные документы.

В соответствии со ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью устав является единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью. Данной статьей указывается и обязательный перечень сведений, который должен содержаться в уставе.

В соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон о внесении изменений) с 01 июля 2009 г. учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью утрачивают силу учредительных документов. Но тем не менее данный документ является обязательным (ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Учредительный договор заключается учредителями на учредительном собрании, на нем же учредители утверждают устав общества.

Результаты учредительного собрания фиксируются в протоколе собрания, который в обязательном порядке представляется при государственной регистрации общества в качестве юридического лица.

В случае, если учредитель один, вместо учредительного договора учредителем принимается решение об учреждении общества.

Приказом по обществу директор общества вступает в свои полномочия. С ним подписывается трудовой договор.

Иные документы в обществе принимаются по мере необходимости.

В общей форме требования к тому, какие документы общество обязано иметь, сформулированы в ст. 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Общество обязано хранить следующие документы:

• договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения;

• протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества;

• документ, подтверждающий государственную регистрацию общества (свидетельство о государственной регистрации в качестве юридического лица);

• документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе (гражданско-правовые договоры, свидетельства);

• внутренние документы общества (в первую очередь это документы, предусмотренные ТК РФ, НК РФ);

• положения о филиалах и представительствах общества (при наличии филиалов или представительств);

• документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества (в случае выпуска обществом ценных бумаг);

• протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества;

• списки аффилированных лиц общества (при их наличии);

• заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля (в случае создания в обществе ревизионной комиссии либо назначения аудитора);

• иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

Таким образом, можно отметить, что документы являются обязательными для общества: 1) в силу действующего законодательства Российской Федерации; 2) в силу актов самого общества.

Рассмотрим перечень обязательных документов, установленных трудовым законодательством:

1. Правила внутреннего трудового распорядка.

2. Положение об оплате труда.

3. Положение о порядке сбора, обработки персональных данных работника.

4. График отпусков.

5. Штатное расписание.

6. Личная карточка на каждого работника.

7. Трудовые договоры.

8. Трудовые книжки.

Отсутствие какого-либо документа может повлечь ответственность в виде штрафа, предусмотренного ст. 5.27 КоАП РФ. Субъектом ответственности выступает должностное лицо или юридическое лицо, допустившее правонарушение в сфере трудовых правоотношений (Постановление ФАС Центрального округа от 20 февраля 2008 г. по Делу № А08-4822/07-13).

В соответствии со ст. 8 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее – Закон о бухгалтерском учете) бухгалтерский учет ведется организацией непрерывно с момента ее регистрации в качестве юридического лица до реорганизации или ликвидации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Ответственность за организацию бухгалтерского учета, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Общество обязано принять учетную политику Учетная политика утверждается приказом или распоряжением лица, ответственного за организацию и состояние бухгалтерского учета.

При этом утверждаются:

• рабочий план счетов бухгалтерского учета, содержащий синтетические и аналитические счета, необходимые для ведения бухгалтерского учета в соответствии с требованиями своевременности и полноты учета и отчетности;

• формы первичных учетных документов, применяемых для оформления хозяйственных операций, по которым не предусмотрены типовые формы первичных учетных документов, а также формы документов для внутренней бухгалтерской отчетности;

• порядок проведения инвентаризации и методы оценки видов имущества и обязательств;

• правила документооборота и технология обработки учетной информации;

• порядок контроля за хозяйственными операциями, а также другие решения, необходимые для организации бухгалтерского учета.

Помимо этого, общество обязано выбрать систему налогообложения. В зависимости от выбранной системы общество обязано иметь и хранить документы, предусмотренные НК РФ.

Перечень документов, обязательных для общества, зависит также от деятельности общества.

Так, в случае, если виды деятельности общества попадают в перечень лицензируемых видов, общество для их осуществления обязано получить лицензию в порядке, установленном Федеральным законом от 08 августа 2001 г № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Устав

Устав общества является единственным учредительным документом общества. Устав общества – это локальный нормативный акт, который имеет обязательное значение для всех участников общества.

Рассмотрим обязательные требования к содержанию устава общества с ограниченной ответственностью.

Устав общества, согласно п. 2 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, должен содержать:

• полное и сокращенное фирменное наименование общества;

• сведения о месте нахождения общества;

• сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

• сведения о размере уставного капитала общества;

• права и обязанности участников общества;

• сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

• сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

• сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

• иные сведения, предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие Закону об обществах с ограниченной ответственностью и иным федеральным законам.

При этом положения устава не должны противоречить законодательству. В случае, если какое-либо положение не соответствует Закону, данное положение не подлежит применению (п. 5 Постановления от 09 декабря 1999 г.).

Изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества.

Решение об изменении устава общества принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом об обществах с ограниченной ответственностью или уставом общества.

Изменения, внесенные в устав общества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13 Закона об обществах с ограниченной ответственностью для регистрации общества.

Согласно ст. 17 Закона о государственной регистрации для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества, в регистрирующий орган представляются:

1) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утв. Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей». В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

2) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

3) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;

4) документ об уплате государственной пошлины (госпошлина составляет 400 руб. – ст. 333.33 НК РФ);

Перечисленные документы должны быть представлены в подлинниках либо нотариально заверенных копиях, иначе в регистрации изменений, вносимых в устав общества, регистрирующим органом будет отказано.

Изменения, внесенные в учредительные документы общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных Законом об обществах с ограниченной ответственностью, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию (п. 5 ст. 5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Согласно п. 1, 5 ст. 5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества. Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12 февраля 2008 г. № Ф08-175/08-85А по Делу № А63-13022/2007-С5-28).

Форма уведомления о внесении изменений в устав общества (№ Р13002) утверждена Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей».

Согласно п. 3 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, по требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копию действующего устава общества.

Другими словами, содержание устава общества не должно относиться к сведениям, представляющим коммерческую тайну. Органы общества не могут устанавливать ограничения и препятствия для ознакомления заинтересованных лиц с учредительными документами и их изменениями.

За изготовление копий устава и договора взимается плата, которая должна соответствовать затратам на их изготовление. Общество не имеет права получать прибыль от подобных действий.

Устав общества, согласно ст. 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, хранится по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.