Текст книги "Правовое регулирование рынка ценных бумаг России: частноправовые и публично-правовые начала. Монография"

«эмиссионные ценные бумаги возникают как объекты гражданских прав на этапе государственной регистрации выпуска ценных бумаг»^[249];

«основанием возникновения права, выраженного в эмиссионной ценной бумаге, является весь сложный фактический состав, который характеризуется жестким набором строго определенных юридических фактов, накапливаемых в определенной, императивно установленной законом последовательности». При этом «эмиссионные ценные бумаги в процессе эмиссии проходят определенные стадии развития, наполняясь содержанием и приобретая статус объекта гражданских прав. Первоначально, до размещения, у эмитента появляется квазиценная бумага»^[250];

«акция возникает в момент возникновения основного акционерного правоотношения. В свою очередь, основное акционерное правоотношение возникает вследствие размещения акции. При этом размещение акции не может рассматриваться как отчуждение акции (производный способ возникновения акции), а является первоначальным способом возникновения акции»^[251].

Основная проблема заключается в том, что исследователи сами ограничили себя законодательными формулировками, не пытаясь понять смысл процедуры. Действительно, в момент так называемого «размещения» ценные бумаги уже отчуждаются первому владельцу, но в этот момент они не существуют, поскольку еще нет специализированного реестра, да и само юридическое лицо не может выступать управомоченным по ценной бумаге лицом. Если мы не сторонники наличия безобъектных правоотношений^[252], то вынуждены признать: в момент «размещения» никакого отчуждения бездокументарных ценных бумаг не происходит. Довод о том, что ценные бумаги возникают с момента государственной регистрации их выпуска, опровергается тем обстоятельством, что аннулирование государственной регистрации не является для законодателя фактом, свидетельствующим о прекращении ценной бумаги, она лишь изымается из оборота (ч. 11 ст. 26 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

Мы полагаем, что бездокументарная ценная бумага во втором своем значении как бестелесный объект возникает одновременно с моментом возникновения инвестиционных правоотношений эмитента и инвестора, т. е. в момент возникновения субъективных гражданских прав обязательственной природы. «Ценные бумаги как объекты гражданского права в процессе… размещения… не продаются и не передаются, а только возникают в силу самого факта предоставления инвестором денежных средств их эмитенту»^[253].

В свою очередь, инвестиционные правоотношения между эмитентом и инвестором возникают не на этапе завершения эмиссии (независимо от того, признаем мы эмиссию одним сложным юридическим фактом или фактическим составом) и не в момент государственной регистрации выпуска или так называемого в законе «размещения» ценных бумаг. Мы полагаем, что авторы, исследующие правовую природу эмиссии бездокументарных ценных бумаг, рассуждая о моменте возникновения самих бездокументарных ценных бумаг, безосновательно забывают об экономической природе правоотношений эмитента и инвестора. С позиции экономиста, эмиссионная ценная бумага (совокупность прав) возникает у инвестора только в момент внесения денежных средств. До этого существуют только спрос эмитента на денежные средства-инвестиции, его оферта вступить в эмиссионные правоотношения. Акцептуя данную оферту посредством перечисления денежных средств, инвестор получает определенный набор прав, которые эмитент фиксирует в специальном реестре.

Договорная теория правоотношений между инвестором и эмитентом ценных бумаг не нова^[254], однако неверная квалификация правоотношений сторон в системообразующем нормативном акте – ФЗ «О рынке ценных бумаг» – породила дискуссии по вопросу о моменте возникновения эмиссионной ценной бумаги.

Н. Г. Удальцова, исследуя правовую природу первичного публичного размещения ценных бумаг, пришла к выводу о том, что соглашение между эмитентом эмиссионных ценных бумаг и инвестором является «договором особого рода – договором о предоставлении инвестиций; с точки зрения технологии своего заключения оно может быть охарактеризовано как договор присоединения»^[255]. А. С. Мальчиков утверждает, что возникновение облигаций происходит посредством акцепта сделанной эмитентом оферты, при этом «оферта по облигационному договору инкорпорирована либо в решение о выпуске облигаций, либо в решение о выпуске облигаций и решение уполномоченного органа управления эмитента, связанное с определением размера процента (купона) по облигациям, принятое или до начала размещения облигаций, или в ходе такого размещения. Акцепт по облигационному договору всегда делается путем совершения конклюдентных действий – путем передачи эмитенту облигаций (уполномоченному им лицу) встречного предоставления за приобретаемые облигации»^[256].

В целом мы согласны с выводами указанных авторов. Более того, с учетом выдвинутой нами гипотезы о возможности расширения предмета правового регулирования рынка ценных бумаг за счет включения в него инфраструктурных участников и постэмиссионных ценных бумаг, считаем необходимым дать последним характеристику.

Согласно законодательной конструкции при формировании паевого инвестиционного фонда выдача инвестиционных паев должна осуществляться в день включения в состав этого фонда всего подлежащего включению имущества, переданного в оплату инвестиционных паев, или в следующий за ним рабочий день (ч. 16 ст. 13² ФЗ «Об инвестиционных фондах»); паи паевых инвестиционных фондов, как и ипотечные сертификаты участия, удостоверяют факт присоединения к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом или ипотечным покрытием и внесения соответствующего имущества (ч. 1 ст. 11 ФЗ «Об инвестиционный фондах», ч. 1 ст. 18 ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»).

Кроме того, договорную природу имеют все не являющиеся эмиссионными ценными бумагами производные финансовые инструменты (деривативы – фьючерсы, опционы, свопы и др.). «Производный финансовый инструмент представляет собой договор»^[257], однако рынок деривативов относится к сфере так называемого вторичного рынка ценных бумаг и потому его регулирование не должно ставиться в один ряд с регулированием первичного рынка.

Что касается расширения предметного состава правового регулирования рынка ценных бумаг, то мы полагаем, что оно должно идти по пути установления единого режима правового регулирования при дифференциации законодательства о выпуске бездокументарных ценных бумаг. Поэтому в ФЗ «О рынке ценных бумаг» термин «эмиссия» должен быть заменен понятием «выпуск ценных бумаг», кроме того, в нем должно быть закреплено, что общие начала выпуска бездокументарных ценных бумаг в равной мере распространяются на эмиссионные ценные бумаги, на паи паевых инвестиционных фондов и ипотечные сертификаты участия с особенностями, установленными федеральными законами.

На основании изложенного под выпуском ценных бумаг мы будем понимать не просто последовательность действий эмитента, как сказано в ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг», а договорное правоотношение между эмитентом и инвестором, предметом которого являются «конкретное имущество (инвестиции) и возникающие взамен субъективные гражданские права, составляющие суть ценной бумаги»^[258]. При этом первые три этапа выпуска ценных бумаг представляют собой сложный юридический состав оферты, четвертый этап – это акцепт оферты, а государственная регистрация отчета о выпуске ценных бумаг либо регистрация изменений в договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом – фактофиксирующая деятельность государства, в рамках которой устанавливается соответствие совершенной сделки требованиям закона.

Мы согласны с Н. Г. Удальцовой, предлагающей переименовать этапы эмиссии^[259] (выпуска), которые, с учетом наших комментариев, могли бы выглядеть следующим образом:

1) принятие обязанным лицом решения о привлечении инвестиционных средств в форме ценных бумаг;

2) утверждение уполномоченным органом обязанного лица решения о привлечении инвестиционнык средств в форме ценных бумаг;

3) государственная регистрация принятого решения или правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом, правил доверительного управления ипотечным покрытием;

4) привлечение инвестиционных средств с выдачей документарных ценных бумаг или внесением записи по лицевому счету инвестора о бездокументарных ценных бумагах;

5) регистрация отчета об итогах привлечения инвестиционных средств в форме ценных бумаг либо регистрация изменений в правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом.

3. Прекращение ценных бумаг. Проблема прекращения ценных бумаг как новой, еще не исследованной «стадии (жизненного цикла) фондового рынка» в концептуальном плане была поставлена В. С. Белых^[260].

С точки зрения правовой природы бездокументарных ценных бумаг правила о прекращении вещей не могут быть к ним применены. Отношения сторон инвестиционного договора имеют обязательственный характер и не прекращаются уничтожением, переработкой, потреблением, аннулированием и т. п. Напротив, мы должны в этой ситуации применять нормы о прекращении обязательств (гл. 26 ГК РФ) и специальные правила, установленные законодательством о рынке ценных бумаг.

Представляется, что из перечисленных в гл. 26 ГК РФ способов прекращения обязательств к бездокументарным ценным бумагам не может быть применен только один – смерть должника (ст. 418 ГК РФ), поскольку обязанным лицом в инвестиционном правоотношении всегда является юридическое лицо, выпускающее ценные бумаги.

По общему правилу обязательства прекращаются надлежащим исполнением (ст. 408 ГК РФ). Однако необходимо помнить, что это относится лишь к имеющим срок обращения долговым, постэмиссионным и производным ценным бумагам (опцион эмитента). Бессрочные долевые ценные бумаги (акции и российские депозитарные расписки) являются исключением, поскольку надлежащее исполнение по ним не ограничено сроком, а требования из них носят не только имущественный (например, уплата дивидентов), но и неимущественный характер (например, участие в управлении акционерным обществом). По этой же причине бессрочные ценные бумаги не могут быть прекращены предоставлением взамен исполнения отступного (ст. 409 ГК РФ) или зачетом встречного однородного требования (ст. 410 ГК РФ).

Вызывает обоснованные сомнения возможность применения к бездокументарным ценным бумагам такого способа прекращения обязательства, как освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей (ст. 415 ГК РФ), поскольку в случае, если выпускаются серии бездокументарных ценных бумаги, каждая из которых закрепляет одинаковый объем прав, такое освобождение в отношении одного из кредиторов может повлечь нарушение прав других лиц.

Прекращение обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ) применимо в отношении бездокументарных ценных бумаг с определенными ограничениями.

Во-первых, эмитент ценных бумаг не вправе быть инвестором по отношению к самому себе – это противоречит существу инвестиционного обязательства. «Предусмотренная законодательством процедура зачисления акций на эмиссионный, либо лицевой счет эмитента представляет собой юридическую фикцию: эмитент не может быть субъектом права членства по отношению к самому себе»^[261]. В связи с этим указанная процедура может быть проведена только в прямо предусмотренных законом случаях, например, в порядке уменьшения уставного капитала акционерного общества посредством приобретения размещенных акций обществом с одновременным их погашением (ст. 72 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Во-вторых, даже если фактически эмитент становится владельцем выпущенных им ценных бумаг (например, при выкупе акционерным обществом акций в порядке, предусмотренном главой 9 ФЗ «Об акционерных обществах»), закон предусматривает специальные последствия такого выкупа: «Акции, приобретенные обществом, не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций» (ч. 3 ст. 72 ФЗ «Об акционерных обществах»). Как верно указал С. В. Харченко, «приобретение акционерным обществом акций является обстоятельством, обусловливающим приостановление реализации (но не прекращение) корпоративного (акционерного) правоотношения. Следовательно, с момента приобретения акций их новыми владельцами реализация акционерного правоотношения возобновляется»^[262].

Спорный характер имеют последствия признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным (ч. 11 ст. 26 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Это влечет аннулирование его государственной регистрации и изъятие из обращения (но не прекращение) эмиссионных ценных бумаг данного выпуска (дополнительного выпуска) и возвращение владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества, полученных эмитентом в счет их оплаты. Однако по нашему мнению, возврат инвесторам денежных средств с одновременным изъятием ценных бумаг из гражданского оборота свидетельствует ни о чем ином, как о прекращении договорного правоотношения с двусторонней реституцией.

В целом проблематика прекращения бездокументарных ценных бумаг требует дальнейшего детального изучения.

В качестве промежуточного вывода можно отметить, что в современных экономических и правовых условиях существуют потребность и предпосылки сообщения единого правового режима возникновения (выпуска) и прекращения всех инвестиционных ценных бумаг на фондовом рынке, основанные на особой конструкции абсолютного права и договорном характере правоотношений эмитента и инвестора.

§ 2. Договорные правоотношения
на рынке ценных бумаг

В экономической литературе принято выделять первичный и вторичный рынок ценных бумаг. При этом первый включает в себя «отношения между его участниками, в результате которых ценные бумаги выпускаются в обращение или появляются на рынке»^[263], а второй – последующий переход бездокументарных ценных бумаг от одних инвесторов к другим.

Возникновению бездокументарных ценных бумаг на первичном рынке ценных бумаг предшествует следующий возможный набор договорных правоотношений в основном по оказанию услуг эмитенту^[264]: договор оказания услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг (андеррайтинга) (абз. 3 ч. 1 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг») с брокером; договор с брокером или дилером на оказание услуг финансового консультанта (абз. 22 ст. 2); договоры оказания аудиторских услуг и услуг независимого оценщика при подготовке проспекта ценных бумаг (ч. 2 ст. 22¹); договор с рейтинговым агентством оказания услуг по присвоению кредитного рейтинга; договор с регистратором на ведение реестра (ст. 8); договор с лицом, предоставляющим обеспечение по облигациям о предоставлении обеспечения по облигациям с обеспечением (ст. 27²—27⁵ ФЗ «О рынке ценных бумаг», ст. 11–16² ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах») и др.

Как правило, совокупность экономических и правовых отношений на вторичном рынке именуется «оборотом ценных бумаг», под которым С. Е. Долгаев предлагает понимать «основанную на актах товарообмена систему взаимосвязанных и взаимообусловленных сделок (односторонних и многосторонних) и административных актов, обеспечивающую переход права собственности на ценные бумаги от одного субъекта к другому на вторичном рынке в целях наделения приобретателей ценных бумаг имущественными и некоторыми неимущественными правами»^[265].

Полагаем, что это определение мы можем использовать в нашей работе, сделав некоторые уточнения. Речь идет об обороте бездокументарных ценных бумаг, при обращении которых происходит не переход права собственности на ценные бумаги, а исключительно переход прав, удостоверенных такими бумагами^[266], облаченными в идеальную бестелесную оболочку. Иными словами, оборот ценных бумаг – это «смена владельца бездокументарных ценных бумаг в результате гражданско-правовых сделок, а также при наступлении других указанных в законе юридических фактов после завершения эмиссии (на вторичном рынке)»^[267].

В свою очередь, оборот бездокументарных ценных бумаг осуществляется на организованном и неорганизованном рынках ценных бумаг, существенно отличающихся друг от друга по субъектному составу и характеру отдельных правоотношений. Согласно п. 7 ч. 1 ст. 2 ФЗ «Об организованных торгах» организованные торги – это торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Организованные торги, проводимые биржей, закон именует биржевыми торгами. Поскольку ФЗ «Об организованный торгах» охватывает не только фондовый, но также и валютный и товарный рынки, для конкретизации предмета исследования необходимо уточнить, что организованные торги на рынке ценных бумаг совершаются не только на фондовой бирже, но также на других организованных площадках. Все иные торги ценными бумагами являются неорганизованными.

Организованные торги проходят с участием организатора торговли (в том числе биржи^[268]), клиринговой организации, центрального контрагента, центрального депозитария, брокеров, дилеров и других субъектов с соблюдением правил и процедур, установленных законодательством об организованных торгах и правилами биржи.

Неорганизованные торги, как правило, проходят либо без привлечения профессиональных участников рынка ценных бумаг, либо при посредничестве брокера, либо в ходе доверительного управления ценными бумагами. Основное требование к сделкам, совершаемым на неорганизованном рынке, предметом которых выступают бездокументарные ценные бумаги (как идеальная оболочка), заключается в том, что фондовая биржа обязана в порядке, предусмотренном Банком России и внутренними документами фондовой биржи, получать отчеты от брокеров, дилеров, управляющих, акционерных инвестиционных фондов, а также управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов о сделках, совершенных ими не на торгах организаторов торговли (внебиржевые сделки), и вести реестр внебиржевых сделок, отчеты по которым были ей представлены^[269].

С учетом сказанного сделки на рынке ценных бумаг могут быть классифицированы по месту их совершения на сделки: на первичном или вторичном рынке; на организованном или неорганизованном рынке; на биржевом или внебиржевом рынке; на традиционном или на компьютеризированном рынке; на кассовом или срочном рынке. Данные типологии безусловно имеют значение для настоящего исследования, но исключительно утилитарное и экономическое.

Юридически значимой классификацией сделок, совершаемых на рынке ценных бумаг, на наш взгляд, является классификация по предмету и субъектному составу.

Предметами сделок на рынке ценных бумаг выступают:

1) переход бездокументарных ценных бумаг (особого абсолютного права на бездокументарные ценные бумаги как идеальные оболочки прав)^[270];

2) оказание услуг инфраструктурными участниками рынка^[271], в том числе посреднических услуг, услуг доверительного управления инвесторам и их представителям^[272];

3) право на покупку или продажу ценных бумаг или иного базового актива^[273].

Мы не ставим своей целью дать исчерпывающую характеристику всем названным договорным конструкциям. Обратим лишь внимание на принципиальные особенности рассматриваемых правоотношений на рынке ценных бумаг, которые являются определяющими гражданско-правовыми средствами в формировании специального режима правового регулирования фондового рынка:

специальный порядок совершения сделок, предметом которых является передача бездокументарных ценных бумаг (трансферт);

существенные условия сделок, предметом которых является передача ценных бумаг на биржевом рынке ценных бумаг (цена и срок исполнения);

институциализация обеспечительных правоотношений на рынке ценных бумаг;

реализация принципа свободы договора;

специальные форма и порядок заключения большинства договоров;

возрастание на рынке ценных бумаг доли посреднических договоров;

постепенное повышение уровня стандартизации и автоматизации сделок;

ограничения на совершение сделок.

1. Специальный порядок совершения сделок, предметом которых является передача бездокументарных ценных бумаг (трансферт). В литературе передача прав, удостоверенных бездокументарными ценными бумагами, квалифицируется по-разному. По действующему законодательству передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение (п. 1 ст. 149² ГК РФ).

В литературе высказана точка зрения о «возможности одновременного применения к обороту имущественных прав… конструкций уступки права требования и купли-продажи»^[274], однако такое двойственное регулирование не может быть применено в силу противоречий конструкции цессии и публичной достоверности бездокументарных ценных бумаг. В порядке цессии передаются только обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги), но они не обращаются на рынке ценных бумаг. Кроме того, «конструкция, воплощенная в собственно именной ценной бумаге… мало совместима (а скорее, вообще несовместима) с конструкцией передачи прав по цессии»^[275], поскольку смысл публичной достоверности ценной бумаги заключается в отсутствии у должника возможности выдвинуть требования против нового кредитора, которые он имел по отношению к предыдущему владельцу ценной бумаги^[276] и которые предусмотрены в отношении должника ст. 386 ГК РФ.

В то же время согласно сложившейся правоприменительной практике к купле-продаже имущественных прав, основанных на обязательстве, не применяются положения главы 30 ГК РФ^[277] о купле-продаже. Отдельные авторы предлагают применять к купле-продаже ценных бумаг только параграф 1 гл. 30 ГК РФ^[278].

Отчуждатель бездокументарной ценной бумаги, действуя лично или через посредника, обязан дать передаточное распоряжение или поручение лицу, ведущему записи по учету прав по бездокументарным ценным бумагам (регистратору или депозитарию), внести приходную запись по лицевому счету или счету депо приобретателя (ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг)^[279]. Совокупность действий продавца, регистратора или депозитария по учету перехода прав на бездокументарные ценные бумаги принято именовать трансфертом^[280], который характеризуется как специфический способ перехода прав, не указанный в п. 4 ст. 149 ГК РФ. Согласно данной норме «распоряжение, в том числе передача, залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только посредством обращения к лицу, ведущему записи по учету прав по бездокументарным ценным бумагам».

В литературе высказаны различные точки зрения на то, чем является трансферт: просто «системой записей в книге обязанного лица»^[281], «принципом перехода права»^[282], исключающим возможность применения правил о цессии, «обязательным завершающим этапом процесса отчуждения» бездокументарных ценных бумаг, «имеющим правоподтверждающее и в определенной степени правоустанавливающее значение»^[283]. На наш взгляд, здесь необходимо согласиться с А. Ю. Никифоровым, который полагает, что «трансферт бездокументарных ценных бумаг является самостоятельным способом передачи имущественных прав и не может рассматриваться в качестве делегации договора в пользу третьего лица или цессии. По своей правовой природе он является двусторонней распорядительной каузальной сделкой, совершаемой между отчуждателем и приобретателем бездокументарных ценных бумаг»^[284].

В то же время мы считаем возможным распространить на возмездное отчуждение бездокументарных ценных бумаг норм о купле-продаже на основании п. 2 ст. 454 ГК РФ в части, в которой они не противоречат существу трансферта бездокументарных ценных бумаг. По договору отчуждения (трансферта) бездокументарных ценных бумаг одна сторона (продавец) обязуется передать обязательственные и иные права (осуществить трансферт бездокументарных ценных бумаг) в порядке, предусмотренном законодательством, а покупатель обязуется принять их и уплатить за них определенную денежную сумму (цену).

В качестве предмета договора при этом выступают действия продавца по передаче бездокументарных ценных бумаг, а также действия покупателя по их принятию и уплате за них установленной цены^[285].

2. Существенные условия сделок, предметом которых является передача ценных бумаг на биржевом рынке ценных бумаг.

С. Е. Долгаев предлагает рассматривать в качестве существенных условий договора купли-продажи ценных бумаг их наименование, количество и цену^[286]. По нашему мнению, трансферт бездокументарных ценных бумаг как двусторонняя распорядительная сделка, если она заключена на организованных торгах, в качестве существенного условия помимо предмета и цены должна иметь срок исполнения. При этом особенностями обладают и порядок определения цены, и порядок установления сроков исполнения.

И. Г. Абраменкова предлагает использовать здесь термин «биржевая цена», которая «зависит от реального соотношения спроса и предложения на данный биржевой товар и является единственной переменной величиной, по поводу которой осуществляется проведение биржевых сессий»^[287]. Представляется, что это определение нуждается в уточнении: биржевая цена складывается в ходе биржевых торгов и фиксируется в договоре посредством акцепта оферты отчуждателя бездокументарных ценных бумаг. За рамками торговой сессии заключаются сделки по единой «цене послеторгового периода»^[288].

Срок исполнения обязательств на организованном рынке подлежит установлению организатором торгов в правилах их проведения и является единым для всех участников торгов. В частности, фондовый рынок Московской биржи включает в себя сектор «Основной рынок», расчеты на котором осуществляются через два дня после заключения сделки (Т+2) и требуют частичного депонирования средств; и сектор «Standard» – биржевой рынок акций и паев с центральным контрагентом с расчетами T+4^[289]. Мировые финансовые рынки в процессе унификации своей деятельности стремятся к переходу на расчеты по схеме Т+2, т. е. через два дня после заключения сделки^[290]. В настоящее время Московская биржа завершила переход на принятую во всем мире модель торгов с частичным депонированием в 10–40 % средств и отсроченными расчетами, т. е. режим Т+2^[291]. Как верно отметил М. В. Ясус, из этого правила следует, что «обязательства участников биржевых торгов не могут исполняться не только после истечения определенного срока, но и досрочно»^[292] независимо от их статуса и договоренностей между собой.

3. Институциализация обеспечительных правоотношений. Наряду с использованием общих гражданско-правовых конструкций обеспечения обязательств, на рынке ценных бумаг происходит институциализация обеспечительных правоотношений. Биржа как организатор торгов выступает в качестве гаранта исполнения требований, установленных в правилах биржевых торгов. И. Г. Абраменкова трактует биржевую регистрацию сделок как возникновение обязательства биржи в качестве гаранта исполнения по этим сделкам. В связи с этим она предлагает ввести в законодательство самостоятельную категорию «биржевая гарантия», которую она рассматривает как «одностороннее обязательство организатора биржевой торговли перед участниками биржевых торгов по исполнению заключенных биржевых сделок, возникающее после письменного оформления и регистрации достигнутого между сторонами соглашения»^[293].

Система клиринга вкупе с центральным депозитарием обеспечивает выполнение взаиморасчетов в установленные сроки: «центральные депозитарии гарантируют безопасную и своевременную поставку финансовых инструментов против осуществления платежа, без чего значительно усложняется завершение процедуры клиринга»^[294]. Введение в соответствующие отношения такого участника, как центральный контрагент, позволяет участникам торгов отказаться от дорогостоящих способов обеспечения обязательств типа банковской гарантии либо поручительства, поскольку кредитный риск всех участников клиринга концентрируется у одного лица – центрального контрагента^[295]. Кроме того, законом «О клиринге и клиринговой деятельности» введены такие формы как индивидуальное и коллективное клиринговое обеспечение.

4. На рынке ценных бумаг в значительной степени реализуется принцип свободы договора. В первую очередь необходимо отметить, что принцип свободы договора предполагает возможность заключать сделки как предусмотренные, так и не предусмотренные законом, а также возможность заключать смешанный договор, по своему усмотрению установить содержание договора, если отсутствуют императивные нормы. В настоящее время на рынке ценных бумаг этот принцип активно реализуется. Большинство сделок и договоров, заключаемых на рынке ценных бумаг, поименованы в специальном законодательстве: договор на брокерское обслуживание, маржинальная сделка^[296], сделки репо, опцион, своп, фьючерс и т. д. В качестве примеров непоименованных договоров могут быть приведены договор андеррайтинга^[297], соглашение об использовании торговой системы или торгового оборота и др. В литературе обосновывается, что «правовое регулирование инфраструктуры рынка ценных бумаг… должно предоставлять рядовым участникам рынка большую свободу в формулировании конструкций обязательства и в определении содержания сделок с финансовыми инструментами, нежели гражданское законодательство»^[298].

В частности, с 01.07.2014^[299] вводятся правила создания и деятельности специализированных обществ, являющихся главным звеном в процессе секьюритизации активов. Потребность расширения возможностей перевода одних обязательств в ценные бумаги для их более быстрого и удобного обращения на рынке назрела давно. Первым специализированным обществом (за рубежом – SPV Special Purpose Vehicle) в России можно по праву считать управляющих ипотечным покрытием согласно ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах». По данному закону была возможна секьюритизация лишь обязательств, обеспеченных ипотекой.