Текст книги "Оффшорные правовые модели и их применение"

5) сдавать ежегодный отчет и назначать одного или нескольких аудиторов, которые проверяют счета компании и составляют отчет;

6) платить ежегодные регистрационные взносы (например, на Багамских островах регистрационные взносы выплачиваются оффшорными компаниями ежегодно в январе. Если взнос не уплачен до 31 декабря того же года, компанию вычеркивают из регистра компаний;

7) платить (если таковые имеются) налоги (в частности, на Кипре установлен налог с чистых доходов 4,25–10 %).

Следует иметь в виду, что оффшорным коммерческим организациям не целесообразно проводить свои деловые операции на территории государства регистрации. Проведение подобных коммерческих операций может привести к уплате всех местных налогов и сборов; требованию предоставить дополнительные отчеты и данные о финансовой деятельности; ликвидации компании и т. п. Например, в Панаме, если компания не ведет своей деятельности внутри страны, она не обязана предоставлять финансовые отчеты; весь доход панамской корпорации из иностранных источников освобожден от подоходного налога. В противном случае сумма подоходного налога достигает 40 %. Компании могут также вести торговую деятельность в свободной зоне Колон, использующей специальные налоговые льготы. Так, полученный в результате зарубежных торговых операций доход облагается по льготным ставкам. Если же в этих компаниях число служащих-панамцев превышает 30 человек, то налог становится еще меньше. Кроме того, компания, основанная после 1 января 1976 г. и осуществляющая реэкспортные операции, может рассчитывать на скидку до 95 % от ставки налога на прибыль в течение первых 5 лет деятельности, если 80 % дохода ей приносят внешнеторговые операции и штат сотрудников составляет минимум 30 человек. Выплачиваемые с прибыли дивиденды, полученные от внешнеторговых операций и целевых продаж, налогообложению не подлежат, равно как и роялти, выплачиваемые компаниям, учрежденным за рубежом. Местным правительственным агентствам не разрешается взимать какие-либо налоги или пошлины с товаров, ввозимых в зону Колон или вывозимых из нее [165. С. 236]. На острове Мадейра (Португалия) зарегистрированным организационно-правовым формам запрещено заниматься коммерческой деятельностью в Португалии, а на их прибыль, полученную от операций с ее резидентами, льготы не распространяются, и она подлежит налогообложению по ставке, применяемой к обычным португальским компаниям – 36 % [165. С. 189].

Таким образом, под оффшорной коммерческой организацией следует понимать юридическое лицо со стопроцентным иностранным капиталом, создаваемое в определенной организационно-правовой форме с целью осуществления предпринимательской деятельности за пределами государства, в котором она официально регистрируется в соответствии с установленным порядком и специальным правовым режимом. При осуществлении коммерческой деятельности на территории государства регистрации организационно-правовая форма утрачивает свой оффшорный статус.

2. Оффшорные коммерческие организации в англо-американской правовой модели

2.1. Основные особенности англо-американской правовой модели в оффшорных зонах

В современном мире англо-американская правовая модель активно используется оффшорными зонами для формирования своего предпринимательского законодательства. Многие английские и американские правовые акты, регулирующие деятельность оффшорных коммерческих организаций, с небольшими изменениями переносятся в их правовые акты и играют важную роль в сфере привлечения иностранных инвестиций. Так, на Британских Виргинских островах (БВО) регистрируется более 40 тысяч компаний в год. Несомненно, этому способствует действующее либеральное законодательство, которое основано на англо-американской правовой модели. Власти принимают жесткие меры для закрытия притоков «грязных» денег. Они устранили почти все бюрократические барьеры на пути проведения деловых операций [81. С. 7]. Статутное право и общее право Содружества Багамских островов базируются на английском общем праве. Банковские активы Содружества превышают 200 млрд. долларов США. По числу зарегистрированных судов острова занимают пятое место в мире [58, 62]. Законодательство и судоустройство Белиза берут за основу британские юридические принципы [81,165. С. 90]. Правовая система Республики Кипр базируется на английском праве, действует прецедентное право. По закону «О суде справедливости» 1960 г. гражданские и уголовные суды обязаны соблюдать положения английского общего права. В 1993 г. оффшорный сектор экономики принес Кипру 9 % всех чистых валютных поступлений (примерно 240 млн. долларов США), которые сложились из налогов и регистрационных сборов, аренды и др. [126, 165. С. 144]. Юридическая система Каймановых островов использует английское общее право. Благодаря туризму и иностранным инвестициям, здесь почти полностью отсутствует безработица, а уровень жизни – самый высокий в районе Карибского бассейна и один из наивысших в мире, уровень инфляции – минимальный, как и дефицит государственного бюджета [66, 74. С. 7]. Ввиду тесных финансово-экономических связей с США на развитие панамского торгового законодательства сильно влияет англоамериканское право. Американские инвестиции в экономику Панамы превышают 6 млрд. долларов США. Панама также занимает первое место в мире по числу зарегистрированных судов [39].

Для того чтобы понять сущность регистрируемых коммерческих организаций и соответствующих организационно-правовых форм в оффшорных зонах, законодательство которых основано на англо-американской правовой модели, необходимо определить общие закономерности правового регулирования предпринимательской деятельности в Великобритании и США.

Следует отметить, что эти страны сами ведут постоянную конкурентную борьбу за мировые капиталы и являются посредниками и проводниками, облегчающими деловые связи предпринимателей всего мира. Финансовая инфраструктура своевременно совершенствуется. Финансовые и фондовые рынки этих стран стали индикатором общемировой конъюнктуры. Например, объем торгов на рынке ФОРЕКС в Лондоне приближается к половине общемирового дневного уровня. Международный рынок валюты представляет собой самый большой финансовый рынок с ежедневным оборотом около 3 трлн. долларов. Он связывает национальные валютные рынки около 90 стран мира и функционирует круглосуточно. Глобальные компьютерные сети обслуживают основные центры региональных валютных рынков: Токио, Сингапур и Гонконг в Азии; Лондон, Франкфурт-на-Майне, Цюрих в Европе; Нью-Йорк, Чикаго и Лос-Анджелес в Америке. Торговля валютой, прерываясь на ночь в одних финансовых центрах, продолжается в других, где в это время день [104. С. 72]. В Лондоне открыты филиалы и представительства более 500 иностранных банков. Они приносят в Великобританию большие финансовые ресурсы и перспективные торговые операции. В частности, иностранные компании обеспечили в 1995 г. 16 % рабочих мест, на которых было произведено 22 % промышленной продукции.

Обратимся теперь к особенностям англо-американской правовой модели. В ее основе лежит английское право. Важнейшим отличием американской правовой системы от английской являются модельные кодексы и Конституция в качестве основного источника права [131. С. 599]. В правовой системе США зародилось немало новых прецедентов, которые были ориентированы на саморегулирующиеся силы в экономике и на частных собственников как «независимых суверенов». Один из известных американских юристов Д. Стори отмечал, что общее право в США «по своей природе и характеру не является абсолютно застывшей и неизменной системой», а представляет собой совокупность «элементарных принципов и общепринятых судебных истин, которые постепенно пополняются с прогрессом общества, приспосабливаясь к постоянным изменениям в торговле и в коммерческом обороте» [87; 147;148. С. 8; 181].

Английское право за свою большую историю не претерпело великих потрясений, как это имело место в других странах, в том числе и в странах СНГ. Оно в гораздо большей степени, чем любая другая правовая система, которая основывается на кодификации законодательства, не отрывалось от своих исторических корней и традиций [82. С. 8–13; 152. С. 328–355; 168; 170]. На наш взгляд, несмотря на большие различия, законодательство Российской Федерации может использовать некоторые преимущества английского права для развития предпринимательской и инвестиционной сферы.

В последние десятилетия процессы глобализации в современном обществе привели к значительному сближению правовых систем Англии и Америки со странами романо-германской правовой системы. Судебный прецедент начинает играть большую роль в Германии, Франции и других странах Европы [137. С. 13;14].

В странах СНГ также судебная практика начинает играть одну из ведущих ролей в регулировании предпринимательской деятельности. Так к нормативным правовым актам гражданского законодательства относятся акты Конституционного Суда, Верховного Суда и т. п., изданные в пределах их компетенции по регулированию гражданских отношений [46. С. 13].

В англо-американском правопорядке фактически проводится различие между частным и публичным правом [86. С. 15–16]. Однако к сфере частного права относят не вещные, обязательственные и исключительные права, а такие, считающиеся самостоятельными части, как, например, «право компаний», «право собственности», «договорное право», «право на возмещение вреда», «авторское право», «патентное право» и др. Поэтому внутренняя система частного права здесь не совпадает с континентальной [39. С. 15]. Торговое право не выделяется из норм гражданского права, как это происходит во Франции и Германии.

На наш взгляд, англо-американская оффшорная правовая модель прежде всего опирается на источники английского права и права США, к которым на современном этапе можно отнести: судебный прецедент; статуты; документы Европейского Союза и дополнительные источники (обычаи, авторитетные публикации в области права, судебные отчеты, римское право, каноническое право и т. п.). В США отдельно выделяются источники права штатов (конституции, законы легислатур, административные акты исполнительной власти, муниципальные хартии, ордонансы и т. п.) [14, 57].

Считается, что прецедентное право состоит из норм и принципов, созданных и используемых судьями в процессе вынесения ими судебных решений. Суд применяет норму обычного права и превращает ее в прецедент. Ранее вынесенное решение становится примером, которого придерживаются при рассмотрении аналогичных дел. Пересмотр прецедента возможен только по прямому указанию статута или решению вышестоящего суда [84. С. 28, 87]. Представляется, что использование судебных прецедентов в качестве источника правового регулирования в оффшорных зонах помогает рассчитывать на объективное рассмотрение инвестиционных споров внутри оффшорной юрисдикции. В маленьких государствах часто большое влияние приобретают отдельные группы людей, которые стремятся контролировать все финансовые и материальные потоки. Оффшорный сектор приносит большие дивиденды. От того, в чьих руках они окажутся, может зависеть судьба любой оффшорной коммерческой организации. Имея возможность всегда защищать свои права в суде, ссылаясь на судебную практику, учредители данных организаций приобретают дополнительные гарантии. Ведь обычные споры и типовые ситуации разрешаются на основе ограниченного числа «классических» прецедентов, которые хорошо известны и содержатся в справочной литературе [84. С. 3].

Судебная практика опирается на фундаментальные правовые доктрины и принципы, среди которых ведущее значение имеют доктрины свободы и справедливости, субъективных прав, собственности, ответственности и т. п. В соответствии с этими доктринами и принципами существование тех или иных конкретных прав и обязанностей не может быть юридически признано до закрепления их судом. Согласно принципу верховенства права, все равны перед правом, так как закон не является единственным источником правовых норм. Государство выступает лишь одним из субъектов права и доказывает, когда это необходимо, свою правоту [39. С. 11; 95; 129].

Судебная система в оффшорных зонах, использующих англо-американскую правовую модель, часто вписывается в английскую судебную систему, в которой выделяются четыре уровня судов: Судебный комитет Палаты лордов; Апелляционный суд; Высокий суд и Суд Короны (Высокий суд состоит из трех судов: Суда королевской скамьи, который включает Суд по морским делам и Коммерческий суд; Канцелярского отделения Высокого суда, в рамках которого созданы Суд по делам корпораций и Патентный суд; Высокого суда по семейным делам). Нижестоящие суды включают суды графств и магистратские суды, которые рассматривают основную массу дел [9, 21, 51, 84, 97].

Кроме указанных выше судебных органов, в Великобритании есть и другие суды. Например, Судебный комитет Тайного совета (образован в соответствии с Законом 1833 г.). Во времена Британской империи именно Тайный Совет выполнял функции высшего апелляционного суда в британских колониях и доминионах. Он рассматривает апелляции на решения судебных властей в оставшихся колониях и бывших британских территориях, которые предпочли сохранить старый поравопорядок. К таким государствам относятся: Невис, Сингапур, Новая Зеландия, Ямайка и др. (всего 25 территорий) [39].

Необходимо отметить, что в практике рассмотрения споров в хозяйственных судах Российской федерации также большое значение имеет мнение судьи. Особенно это проявляется при решении спора по аналогии. Практика английских судов в области предпринимательской деятельности может быть использована при функционировании независимых арбитражных судов, которые могут специально создаваться для рассмотрения инвестиционных споров.

На наш взгляд, в оффшорной сфере судебная практика играет важную роль в предпринимательской деятельности. Так, суд может признать компанию с ограниченной ответственностью LLC корпорацией, что существенно изменит условия проводимых коммерческих операций. Однако следует обратить внимание на то, что английское право компаний в значительной степени основано на статутном праве и постановлениях исполнительных органов власти.

Нормы статутного права включают акты законодательных органов (статуты) и делегированное законодательство (подзаконные ведомственные нормативные акты, которые принимаются органами исполнительной власти в соответствии с установленным порядком в пределах делегированных им полномочий). Многие утверждают, что статутное право имеет определенные преимущества перед судебным прецедентом [20]. Если прецедент противоречит закону, то суды обязаны применить закон. Как было отмечено в 1871 г. в решении английского суда по делу «Lee v. Bude and Torringto Railway», «мы являемся здесь слугами Королевы и законодательного органа. Вправе ли мы играть роль правителей, разрешающих себе выходить за пределы того, что делается Парламентом по согласованию с Королевой, лордами и Палатой общин. Я полагаю, что у судов такой власти нет» [84. C. 166].

Для англо-американской оффшорной правовой модели большое значение имеет правовое регулирование деятельности коммерческих организаций в различных организационно-правовых формах. Ныне центральное место в этой сфере занимает закон «О компаниях» 1985 г., снабженный подзаголовком «Закон, предназначенный для консолидации большей части законов о компаниях». В этом акте подробно регламентируются вопросы учреждения и регистрации компаний, их слияния и разделения, устанавливаются правовые рамки предпринимательской деятельности. В Законе определяются юридический статус компаний различного вида, правила распределения паев и облигаций, полномочия правления и должностных лиц компаний, порядок осуществления контроля за их деятельностью и, наконец, способы ликвидации компаний [130. С. 110]. Данный Закон, с некоторыми изменениями применяется в Ангилье, Антигуа, на Багамских островах, Барбадосе, Белизе, Бермудских островах, Британских Виргинских островах и др. [165].

Так, основным правовым актом в области предпринимательской деятельности БВО является закон 1984 г. «О международных деловых компаниях IBC» (International Business Companies Ordinance), многие положения которого основаны на английском законе «О компаниях». На Багамских островах оффшорные компании действуют также на основе закона «О компаниях», который упростил процедуру регистрации и снизил стоимость создания компаний. Закон положил начало новой эре в жизнедеятельности финансового сектора: в течение нескольких часов с момента вступления в силу данного акта было зарегистрировано 100 новых компаний [165. С. 81–82]. Это же относится и к Каймановым островам [165, С. 655], Республике Кипр [39] и др.

Представляется, что, кроме основного закона «О компаниях», важное значение в английском праве имеют закон «О предотвращении мошенничества с инвестициями» 1958 г.; закон «О передаче акций» 1963 г., дополненный законом «О правосудии в области уголовного судопроизводства» 1993 г., в которых большое внимание уделяется торговле акциями на основе внутренней информации, полученной незаконно акционерами и должностными лицами компании; закон «О доходе и налогообложении корпораций» 1970 г.; закон «О правилах торговли» 1973 г.; закон «Об арбитраже» 1979 г.; Руководство по налогу на добавленную стоимость 1980 г.; закон «О дисквалификации директоров компании» 1986 г.; закон «О финансовой деятельности» 1986 г.; закон «О налоге с прироста капитала» 1992 г.; закон «О наименовании компаний» 1985 г; закон «О несостоятельности» 1986 г.; закон «Об ограничении свободы торговли» и др. [39. С. 16]. Они часто оказывают большое влияние на деятельность оффшорных коммерческих организаций.

Американское корпоративное право сформировалось под влиянием английского и континентального права. От английского права его отличают язык, большой набор модельных кодексов и законов, терминология, расширенные возможности управленческого аппарата и др.

Следует обратить внимание и на некоторые оффшорные юрисдикции в США. Так, штаты Делавэр и Невада постоянно опережают другие штаты в принятии благоприятных корпоративных законов. Ни в каких других штатах США нет такого гибкого законодательства для предпринимателей. Как минимум, два известных оффшорных центра – Либерия и Панама – издали свои законы о компаниях, скопировав практически слово в слово Общее корпоративное законодательство Делавэра. Эти законы позволяют клиентам-нерезидентам США создавать коммерческие организации в соответствующих организационно-правовых формах [165. С. 70].

При регулировании деятельности компаний большую роль играет делегированное законодательство, в силу которого отдельные законодательные функции и функции, связанные с применением законов, передаются исполнительным органам власти. На наш взгляд, в оффшорных зонах это особенно актуально, так как именно органам местных администраций часто передаются большие полномочия. Например, Парламент передает право улучшать отдельные положения законов Секретарю государства, который вправе издавать отдельные постановления. Так, согласно ст. 257 Закона о компаниях 1985 г., Секретарь государства имеет право путем принятия постановления модифицировать положения данного закона, касающееся требований к бухгалтерским счетам и отчетности. Секретарь также имеет право принимать постановления, относящиеся к утверждению образцов внутреннего регламента компании, включая Table А «О регулировании управления компанией, ограниченной акциями», и других документов, которые должны приниматься общими собраниями акционеров и директорами компании [130. С. 25–26]. К началу 2000 г. Секретарем Великобритании были утверждены следующие основные постановления: «О наименовании компаний, занимающихся предпринимательством» 1981 г., «О регистре и других документах, необходимых для регистрации компании, и принимаемых ею отдельных актах» 1985 г.; «О раскрытии информации, касающейся интересов директоров компании» 1985 г.; Таблицы образцов документов компании, обозначенные буквами от «А» до «Ф» английского алфавита («Table A to F (1985)»), «О стандартах по бухгалтерским отчетам и счетам» 1990 г.» «О дефектных счетах и уполномоченных лицах» 1991 г.; «О проверке и копировании регистров, индексов и документов» 1991 г.; «О частной компании с ограниченной ответственностью, состоящей из одного члена» 1992 г.; «О внутренних сделках, совершаемых членами компании (ценные бумаги и регулируемые рынки)» 1994 г. [169. P. 466–498].

Для Великобритании важное значение имеют нормы директив Европейского Союза, которые носят обязательный характер [63]. Но это не значит, что они вводят единообразное правовое регулирование деятельности компаний. Например, в Англии не установлен размер минимального капитала для частных компаний, как это имеет место в Германии [130. С. 30], Республике Беларусь и др. В директивах устанавливается лишь минимальный стандарт, которому должны обязательно следовать государства-участники в своем национальном праве о компаниях. В настоящее время не существует и единого регистра в ЕС для регистрации национальных компаний. При нарушении данного стандарта, определенного в директивах ЕС, Европейская Комиссия может предъявить иск в Суде правосудия (ст. 226 Римского договора). Подобного рода иск, например, был предъявлен 2 июля 1999 г. к Англии по Гибралтару за невыполнение требований, предписанных четвертой и седьмой директивами о компаниях [176. P. 28.].

Опираясь на источники права в Англии и США, можно сказать, что англо-американская правовая модель предоставляет предпринимателям множество возможностей для осуществления деятельности. Наиболее популярными организационно-правовыми формами предпринимательской деятельности в оффшорных зонах являются оффшорные компании (корпорации) и группы компаний (холдинги), оффшорные партнерства, инвестиционные фонды и др.