Текст книги "Коммерческое право"

Раздел II. Субъекты коммерческой деятельности

Тема 5. Индивидуальный предприниматель

Индивидуальное предпринимательство имеет много привлекательных сторон как для физического лица, которое может реализовать свои жизненные цели и материально обеспечить себя и свою семью, так и для общества, поскольку кроме уплаты налогов, индивидуальный предприниматель создает общественный продукт, рабочие места и т. д.

По сравнению со странами с развитой рыночной экономикой, масштабы развития малого предпринимательства в России незначительны и в основном замыкаются на сфере розничной торговли. Для приобретения статуса индивидуального предпринимателя гражданин должен обладать следующими признаками субъекта гражданского права:

– правоспособностью (способность иметь гражданские права и нести обязанности) и дееспособностью (способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их);

– иметь место жительства (место, где гражданин проживает постоянно или преимущественно).

Однако в соответствии со ст. 27 ГК, гражданин, достигший шестнадцати лет, может заниматься предпринимательской деятельностью по решению органа опеки и попечительства с согласия обоих родителей или усыновителей (при отсутствии такого согласия вопрос решается судом). В подобных случаях наступает эмансипация, т. е. признание несовершеннолетнего полностью дееспособным. При этом родители, усыновители или попечители не несут ответственности по обязательствам такого предпринимателя.

В ст. 11 Налогового кодекса РФ указано, что индивидуальные предприниматели – это физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, частные охранники, частные детективы. Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства РФ, при исполнении обязанностей, возложенных на них НК РФ, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями.

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства и имеет конститутивное значение. Однако конститутивность регистрации была несколько поколеблена с принятием первой части Гражданского кодекса, согласно п. 4 ст. 23 которого индивидуальный предприниматель не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем, поскольку не прошел государственной регистрации. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Порядок государственной регистрации индивидуальных предпринимателей проводится в соответствии с ФЗ от 8 августа 2001 г. № 129‑Ф3 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129‑Ф3), что максимально приближено к порядку регистрации юридических лиц и включает:

– государственную регистрацию предпринимателей;

– постановку их на учет в налоговых инстанциях в качестве налогоплательщиков;

– присвоение кодов по общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;

– регистрацию во внебюджетных фондах в качестве страхователя.

Государственную регистрацию предпринимателей, а также крестьянских (фермерских) хозяйств осуществляют налоговые органы РФ.

Фермерские хозяйства ведут свою деятельность без образования юридического лица. К их предпринимательской деятельности применяются правила гражданского законодательства, которые регулируют деятельность юридических лиц. Фермерское хозяйство не являются юридическим лицом, но на него распространяются законодательные нормы, обязательные для юридических лиц[6]6
  Ильичева М., Захаров М. Предприниматель без образования юридического лица: Практическое пособие. – М.: ИНФРА-М, 2002.


[Закрыть].

Среди наиболее важных правомочий индивидуального предпринимателя (ИП) можно указать возможность открытия расчетных счетов в банках и проведения безналичных расчетов, получения кредитов как субъекта малого предпринимательства, создания хозяйственных товариществ (как известно, товарищества не могут создавать граждане – не предприниматели), наем работников в неограниченном количестве (согласно ст. 25 ГК лица, работающие по трудовому контракту, включаются в число кредиторов индивидуального предпринимателя. Ущерб, причиненный работниками при исполнении своих трудовых обязанностей, будет возмещаться предпринимателем, как если бы он совершил вред сам (ст. 1068 ГК)).

Большой потенциал статуса ИП заложен в возможности «создавать себе имя», т. е. работать над формированием «личностного бренда».

Также преимущества правового статуса индивидуального предпринимателя можно извлечь из ст. 7 Федерального закона РФ от 24 июля 2007 г. N 209‑ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», где в целях реализации государственной политики в области развития малого и среднего предпринимательства в РФ федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ могут предусматриваться следующие меры:

1) специальные налоговые режимы, упрощенные правила ведения налогового учета, упрощенные формы налоговых деклараций по отдельным налогам и сборам для малых предприятий;

2) упрощенная система ведения бухгалтерской отчетности для малых предприятий, осуществляющих отдельные виды деятельности;

3) упрощенный порядок составления субъектами малого и среднего предпринимательства статистической отчетности;

4) льготный порядок расчетов за приватизированное субъектами малого и среднего предпринимательства государственное и муниципальное имущество;

5) особенности участия субъектов малого предпринимательства в качестве поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Заметим, что по специальному законодательству некоторые виды деятельности для индивидуального предпринимателя недопустимы (например, банковская или страховая деятельность, производство оружия и т. д.). Но в российской торговле индивидуальное предпринимательство наиболее популярно, и связано это в первую очередь с упрощенным порядком документооборота, отсутствием необходимости создавать уставный капитал и, наконец, отсутствием бремени управления фирмой, что требует специальных экономических и юридических знаний.

Ответственность за нарушение предпринимательских обязательств более высока, чем ответственность за нарушение общих гражданских обязательств. Правила об имущественной ответственности индивидуальных предпринимателей закреплены ст. 24 ГК РФ и гласят, что «гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание»[7]7
  Перечень указанного имущества устанавливается Гражданским процессуальным кодексом РФ, а условия и порядок обращения взыскания на имущество хозяйствующих субъектов-должников, осуществляемого на основании судебных актов или актов других уполномоченных законодательством органов, регулируется Федеральным законом «Об исполнительном производстве».


[Закрыть].

Предприниматель от ответственности может быть освобожден только при наличии форс-мажорных обстоятельств (непреодолимая сила). Таким образом, вести бизнес в качестве индивидуального предпринимателя более рискованно. Поэтому участники коммерческой деятельности, как правило, стремятся вместо получения статуса индивидуального предпринимателя создать фирму, и выступать в качестве учредителя. В этом случае по обязательствам из заключенных фирмой сделок участник своим имуществом не отвечает (за исключением обязательств по хозяйственным товариществам).

Иски к индивидуальному предпринимателю предъявляются по месту его жительства. По закону гражданин может иметь только одно место жительства. Согласно ст. 2 закона РФ от 25 июня 1993 «О праве граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах РФ»:

Место пребывания – гостиница, санаторий, дом отдыха, турбаза, больница и другое подобное учреждение, а также другое жилое помещение, не являющееся местом жительства гражданина, где гражданин проживает временно;

Место жительства – это жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные жилые помещения (общежитие, гостиницы-приюты, дома для одиноких престарелых и т. п.), а также иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника по договору найма (поднайма) или на иных основаниях, предусмотренных законодательством РФ.

Индивидуальный предприниматель может быть признан по решению суда несостоятельным (банкротом), если он не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности. При разрешении подобного спора его участникам и арбитражному суду следует иметь в виду, что свои требования к индивидуальному предпринимателю могут предъявить и кредиторы по обязательствам, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (о причинении вреда жизни, здоровью или имуществу граждан или юридических лиц, о взыскании алиментов и т. п.).

Требования кредиторов к банкроту удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть обращено взыскание, в порядке очередности, установленной п. 3 ст. 25 ГК РФ. Перечень имущества граждан, включая индивидуальных предпринимателей, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством.

В отличие от юридических лиц имущество индивидуальных предпринимателей, составляющее объекты коммерческой деятельности, может быть ими завещано и переходить по наследству. Но право заниматься предпринимательством по наследству не переходит. Став собственником предприятия или иного имущества и правопреемником всех кредиторских и дебиторских задолженностей наследователя, наследник для продолжения предпринимательского дела своего наследователя обязан пройти регистрацию.

Прекращение деятельности индивидуального предпринимателя может произойти как в добровольном, так и в принудительном порядке.

Если предприниматель прекращает деятельность по собственному желанию, то подает в налоговые органы заявление и документ об уплате госпошлины, затем получает Свидетельство о государственной регистрации прекращения физическим лицом предпринимательской деятельности.

Деятельность предпринимателя может быть прекращена в принудительном порядке только по решению суда. Например, суд может признать предпринимателя банкротом или лишить его права заниматься предпринимательской деятельностью. В этих случаях государственная регистрация утрачивает силу с момента вступления в силу решения или приговора суда, а запись в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей вносится на основании копии решения суда.

Тема 6. Коммерческие и некоммерческие организации

Юридическим лицом, согласно ст.48 ГК РФ, признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом и может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица могут быть образованы в форме коммерческих и некоммерческих организаций. Коммерческие организации создаются для ведения бизнеса и, соответственно, получения прибыли.

Создавая коммерческую организацию, предприниматель имеет цели самостоятельного бизнеса или содействия другому бизнесу, поэтому он должен учесть следующие факторы:

• организационно-правовая форма;

• виды прав участников;

• правовой режим имущества предпринимателей;

• характер членства участников;

• способ участия участников;

• хозяйственно-правовая компетенция;

• объем предпринимательской деятельности;

• участие в объединениях коммерческих организаций.

Таблица 1. Коммерческие организации России

Организационно-правовая форма:

• полное товарищество;

• товарищество на вере (коммандитное);

• производственный кооператив (артель);

• общество с ограниченной ответственностью;

• общество с дополнительной ответственностью;

• закрытое акционерное общество;

• открытое акционерное общество;

• акционерное общество работников (народное предприятие);

• унитарное предприятие.

По организационно-правовой форме коммерческой организации можно определить, какие права, обязанности и ответственность несут ее участники.

Права участников.

В коммерческих организациях учредители имеют имущественные права на капитал созданных фирм в отличие от некоммерческих организаций (за исключением учреждений и потребительских кооперативов).

1. Организации с правом собственности учредителя на имущество – это государственные и муниципальные унитарные предприятия, где один учредитель.

2. Организации с обязательственными правами участников – это хозяйственные товарищества и общества, а также производственные кооперативы.

Как известно, именно обязательственные права позволяют установить баланс экономических интересов организации и ее участников, сохранять финансовую устойчивость организации.

Характер членства участников.

1. Организация с временным членством участников – это открытое акционерное общество (ОАО), в котором акционеры наиболее свободны друг от друга и от самой организации. Это достигается за счет свободной продажи акционерами своих акций на рынке и отсутствия необходимости согласования вопроса о выходе из состава участников ОАО. Все крупнейшие торговые сети находятся именно под контролем ОАО.

2. Организации с постоянным членством участников – это все иные коммерческие организации кроме ОАО, где выход из состава этих организаций осложнен с правовой точки зрения согласованиями и преимущественными правами других участников.

Способ участия в управлении участников.

1. Организации с личным участием участников – это хозяйственные товарищества и производственные кооперативы, где участники имеют по одному голосу при голосовании в органах управления, а степень влияния участников на дела компании главным образом зависит от их личного участия в ее деятельности.

2. Организации с имущественным участием участников – это хозяйственные общества, в которых происходит объединение капиталов участников таким образом, что чем больше участник вложил средств в уставной капитал фирмы, тем больше его доля и больше голосов он имеет в высшем органе управления.

Хозяйственно-правовая компетенция.

1. Организации с общей компетенцией (многопрофильные) ориентированы на ведение любого законодательно допустимого вида предпринимательской деятельности. Общая компетенция характерна для большинства российских организаций, которым после приватизации доставались разнопрофильные активы по заниженным ценам (это подтверждают эксперты «Про-Инвест Консалтинг»). В результате у компаний сформировался состав портфелей, включающий имущество, используемое для разных видов предпринимательской деятельности. И многие крупные компании отталкивались в своем бизнесе не от экономических планов и целей, а от состава имущества.

В последние годы фирмы активно занимаются оптимизацией портфелей, избавляются от непрофильных и малорентабельных активов. Есть случаи, когда фирма имеет лицензии в самых разных областях деятельности, причем не для развития дифференцированного бизнеса, а для проведения рискованных краткосрочных сделок на незнакомом рынке путем использования доверия партнеров и введения их в заблуждение.

Перепрофилирование и развитие узкой специализации для некоторых компаний становится неизбежным результатом диверсификации на предыдущем этапе развития.

Характерен пример вынужденного ухода из пищевой отрасли компании В. Довганя, когда фирма не развивала узкую специализацию.

За короткое время марка «Довгань» была установлена на самые разнообразные продукты питания с одновременным увеличением их цены. Товарный знак стал одним из наиболее узнаваемых на рынке, но потребитель так и не был сориентирован на определенный продукт. Для поддержания зонтичного брэнда и установления индивидуализирующих признаков на продукцию у основателя оказалось недостаточно средств. В результате это направление бизнеса было свернуто.

2. Организации с ограниченной компетенцией, в которых учредители определяют предназначение фирмы в определенном бизнесе, и ограничивают возможность ее участия в других сферах (например, ограничения на розничную торговлю в уставе оптовой организации).

Сделки, совершенные организацией в противоречии с целями ее деятельности, определенно ограниченными в учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК РФ. Разъяснение об этом дано в п. 18 Постановления № 6/8 Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

У предпринимателя есть три пути выхода на специализацию: 1) подготовка своего подразделения для самостоятельного бизнеса в форме юридического лица путем реорганизации; 2) перевод многопрофильной компании на узкую специализацию, связанный, в первую очередь, с адаптацией к новым условиям высокой конкуренции; 3) приобретение узкоспециализированной фирмы.

Например, компания РБК СОФТ зарождалась как отдел технической поддержки РИА РосБизнесКонсалтинг, но, накопив большой опыт в поиске, систематизации и анализе информационных потоков, отдел был оформлен как фирма РБК СОФТ. РИА РосБизнесКонсалтинг проводит широкий спектр исследований по всем отраслевым рынкам, а фирма РБК СОФТ специализируется именно в области информационных технологий, имея в своем составе аналитиков, маркетологов, программистов, консультантов, дизайнеров, менеджеров и специалистов в области информационных технологий и т. д.

Примеры, когда перепрофилирование имеет разные последствия для предпринимателей.

Финский сотовый гигант Nokia, чей бизнес начинался в 60‑х годах XIX века с лесопилки на берегу реки Нокиа и последовательно прошел через несколько метаморфоз – бумажную, резиновую и электронную, достиг колоссальных успехов.

Одна из старейших электротехнических компаний мира Marcon, безуспешно пыталась провести конверсию и выход на рынок телекоммуникационного оборудования и в итоге обанкротилась.

3. Организации со специальной компетенцией наделены законом особыми правомочиями в какой либо области деятельности в соответствии с целями деятельности, указанными в уставе, и несут определенные обязанности (например, государственные унитарные предприятия по бытовому обслуживанию населения).

Как считают эксперты аудиторско-консультационной группы «Развитие бизнес-систем», в ближайшей перспективе основная тенденция развития российских компаний будет состоять в усилении специализации (в основном это переход в смежную отрасль, где можно использовать некоторые апробированные технологии), поскольку большинство из них испытывают дефицит ресурсов для параллельного развития разнородных бизнес-проектов.

Для компании изменения такого рода несут риск убытков и потери влияния на рынке.

Например, после отказа от дистрибуции чужих брэндов обороты «Хэппилэнда» уменьшились и были восстановлены только через полгода.

Изменение специализации можно назвать перепрофилированием компании. Как правило, специализация определена лицензией согласно ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», а это означает наличие контроля лицензирующих органов за соблюдением лицензиатом соответствующих лицензионных требований и условий.

В исключительных видах специализации получение лицензии требует основательной подготовленности лицензиата.

4. Организации с исключительной компетенцией, для которых законодательство допускает ведение только указанной в лицензии предпринимательской деятельности и сопутствующих этой деятельности услуг.

Наибольшее число подобных ограничений содержится в законодательной базе, регулирующей деятельность финансовых организаций. Например, кредитные и страховые организации не вправе заниматься производственной и торгово-посреднической деятельностью.

Объем предпринимательской деятельности (показатели средней численности работников, выручки от реализации товаров (работ, услуг) или балансовой стоимости активов).

1. Малые и Средние предприятия.

1) суммарная доля участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) юридических лиц не должна превышать двадцать пять процентов (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов), доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать двадцать пять процентов;

2) средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать следующие предельные значения средней численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:

а) от ста одного до двухсот пятидесяти человек включительно для средних предприятий;

б) до ста человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия – до пятнадцати человек;

3) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством РФ для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства.

Малый и средний бизнес наиболее приемлем для индивидуальных предпринимателей, хозяйственных товариществ (где управление строится на доверительных отношениях) и производственных кооперативов (где законом определена необходимость личного участия в деятельности кооператива большинства его членов). У таких коммерческих организаций есть один общий управленческий признак – голосование проводится по системе: «один товарищ (член кооператива) – один голос», что препятствует привлечению тех инвесторов, которые вкладывают капитал, чтобы влиять на решения компании, участвуя в ее органах управления.

Субъекты малого предпринимательства, при соответствии требованиям ФЗ «Об упрощенной системе налогообложения субъектов малого предпринимательства» могут добровольно перейти на упрощенную систему налогообложения.

Последние законодательные изменения касаются освобождения малых предприятий от государственных проверок в начальный период деятельности. Возможны и отрицательные последствия данной меры, связанные с ростом числа временных фирм, которые будут «исчезать», набрав долгов.

Итак, в целом интерес предпринимателя (коллективного или индивидуального) к получению статуса субъекта малого предпринимательства связан с возможностью получения льгот в его экономической деятельности.

Субъекты среднего предпринимательства характеризуются нацеленностью на постоянный рост коммерческого оборота, расширение участия в разных видах предпринимательской деятельности. Такие цели требуют постановки профессионального управления финансовыми потоками, для чего необходимо четко определить и гарантировать права участников, функции избираемых ими исполнительных органов при условии ограничения ответственности участников. Этим требованиям соответствуют хозяйственные общества в форме ООО и ЗАО, где состав участников стабилен, а количество голосов участника в высшем органе управления зависит от его доли в уставном капитале.

2. Крупные предприятия.

Крупные предприятия можно определить методом исключения из признаков малых и средних предприятий.

Организация крупного бизнеса означает возможность контролировать значительную долю рынка, выход на открытый рынок акций и следовательно привлечение неограниченного числа акционеров и их капитала, признание в финансовом мире и рейтинговыми агентствами, доступность крупных по объему и дешевых финансовых ресурсов и т. д.

Для ведения крупного бизнеса наиболее оптимальна форма ОАО.